Рішення

від 22.07.2009 по справі 18/478-07

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВС ЬКОЇ ОБЛАСТІ

01033, м.Київ-33, вул. Комінтерн у, 16 тел.230-31-77

Іменем України

РІШЕННЯ

"16"-"22" липня 2009 р. Справ а № 18/478-07

Розглянувши матеріа ли справи за позовом акціо нера ОСОБА_1, м. Бровари

до Товариства з обмежен ою відповідальністю «Центр альна аптека», м. Бровари

треті особи ОСОБА_2 , ОСОБА_3

про повернення частки в майні товариства в натураль ній формі

Суддя А.Ю. Кошик

За участю представників с торін:

Позивача - ОСОБА_4

Відповідача - Виноград ов М.Г.

3-х осіб - ОСОБА_3

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До Господарського суду Київської області надійшов позов акціонера ОСОБА_1 (д алі - позивач) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Центральна аптека»(далі - в ідповідач) за участю третіх о сіб ОСОБА_2, ОСОБА_3 пр о повернення частки в майні товариства в натуральній фор мі

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст.12 Госп одарського процесуального кодексу України справи, що ви никають з корпоративних відн осин у спорах між господарсь ким товариством та його учас ником (засновником, акціонер ом), у тому числі учасником, як ий вибув, а також між учасника ми (засновниками, акціонерам и) господарських товариств, щ о пов'язані із створенням, дія льністю, управлінням та прип иненням діяльності цього тов ариства, крім трудових спорі в, підвідомчі господарськом у суду.

У зв' язку з викладеним, від повідно до ухвали від 01.10.2007 року порушено провадження у спр аві № 18/478-07 та призначено її до р озгляду на 16.10.2007 року.

Розгляд справи відкладавс я в судових засіданнях 16.10.2007 ро ку, 06.11.2007 року, в судовому засіда нні 15.11.2007 року було оголошено п ерерву до 29.11.2007 року.

В ході розгляду спору пози вач завив клопотання про при значення у справі судової б ухгалтерської та будівельн о-технічної експертиз для ви рішення питання про дійсну в артість майна відповідача, з якого 40% належить до виділенн я позивачу у зв' язку з його виходом з товариства.

Відповідач заперечив прот и призначення експертизи, по силаючись на відсутність та кої необхідності, оскільки в важає, що для визначення част ики учасника достатньо надан ого ним звіту про фінансові р езультати та балансу станом на жовтень 2005 року. Відповідач наполягає на вирішенні спор у за наявними у справі матері алами.

Суд дослідивши заявлені с торонами клопотання та запер ечення дійшов висновку про н еобхідність призначення у сп раві судової експертизи, оск ільки позивач заперечив дос товірність даних наданого ві дповідачем балансу підприєм ства, визначення вартості сп ірної частки потребує знань у галузі бухгалтерського об ліку, оціночної діяльності т а будівництва, тому для роз' яснення питань, що мають знач ення при вирішенні спору не обхідні спеціальні знання.

Щодо заперечень відповіда ча проти оцінки спірного май на, суд вважає їх необґрунтов аними, оскільки спір по суті н е вирішено, проведення оцінк и не є обов' язковим при вихо ді учасника з товариства, одн ак може бути необхідним у раз і виникнення спору.

В зв' язку з тим, що відпові дно до ч. 3 ст. 43 ГПК України су д створює сторонам необхідн і умови для встановлення фа ктичних обставин справи і п равильного застосування за конодавства, обставини, які мають значення для правильн ого вирішення спору ставлят ься під сумнів позивачем, для оцінки судом наведених стор онами обставин та наданих до казів виникла необхідність роз' яснення питань, які пот ребують спеціальних знань, с уд відповідно до ухвали від 29. 11.2007 року у справі №18/478-07 призначи в бухгалтерську та будівельн о-технічну експертизи для ви значення розміру частки у ст атутному капіталі та майні т овариства, проведення якої д оручено Київському науково -дослідному інституту судов их експертиз Міністерства ю стиції України (м. Київ, вул. В. Житомирська, 19), а провадження у справі №18/478-07 зупинено до закі нчення експертних дослідже нь і отримання господарськи м судом висновків експертів .

Після повернення до госпо дарського суду матеріалів сп рави №18/478-07 з висновками відпов ідних експертиз, матеріали с прави №18/478-07 бути надіслані суп ровідним листом від 27.05.2009 року д о Вищого господарського суду України за касаційною скарг ою ТОВ «Центральна аптека».

Після повернення матеріал ів справи №18/478-07 з Вищого госпо дарського суду України прова дження у справі було поновле но та призначено її розгляд н а 16.07.2009 року.

В судовому засіданні 16.07.2009 ро ку позивач позовні вимоги пі дтримав у повному обсязі, над ав пояснення з врахуванням в исновків експертизи, зокрема , щодо обрання І варіанту поді лу спірного приміщення.

Представники відповідача та третьої особи підтримали подані раніше заперечення пр оти позову.

В судовому засіданні 16.07.2009 ро ку у відповідності до ст. 77 ГПК України було оголошено пере рву до 22.07.2009 року на 12 год. 00 хв. для оголошення повного тексту р ішення.

Розглянувши матеріали с прави, заслухавши пояснення представників сторін та досл ідивши наявні у справі доказ и, суд встановив.

Як вбачається з матеріалі в справи, Товариство з обмеже ною відповідальністю «Центр альна аптека»було створено 2 5 липня 2000 року та зареєстрован е Броварською районною держа вною адміністрацією Київськ ої області. Нову редакцію Ста туту товариства зареєстрова но відповідачем 05.04.2005 року.

Позивач - ОСОБА_1 був уча сником товариства до 12.04.2005 року . Також до складу учасників то вариства входили ОСОБА_2 т а ОСОБА_3.

Як зазначено в п.4.1 Статуту ві дповідача, розмір статутного капіталу складав 70000 грн., з яки х частка позивача складала 2800 0 грн., що становить 40% статутног о капіталу, частки ОСОБА_2 - 17 500 грн., що становить 25 % статут ного капіталу та ОСОБА_3 - 24 500 грн., що становить 35% статутно го капіталу.

Статутний капітал товарис тва утворений за рахунок май на центральної районної апте ки №3, яка включає в себе всі ак тиви і пасиви, обладнання, уст аткування аптек, розташовани х в селах та селищах Броварсь кого району (без приміщень) ва ртістю 67 831 грн., яке було придба не відповідачем на підставі договору купівлі-продажу ві д 21.11.2000 року у Регіонального від ділення Фонду державного май на України по Київській обла сті, та грошових коштів учасн иків товариства в сумі 2 169 грн . (п.4.1 Статуту). Зазначені обста вини відповідачем та третіми особами не заперечуються.

Як пояснили учасники прова дження, основним видом діяль ності товариства є виготовле ння та реалізація лікарських засобів, медикаментів.

Згідно з п.7.1 Статуту вищим ор ганом товариства є збори уча сників. Відповідно до п.7.7 Стат уту виконавчим органом товар иства є директор, який обирає ться загальними зборами учас ників.

За період господарської ді яльності товариство набувал о у власність майно, отримува ло прибуток, зокрема, 30.01.2002 року було придбане шляхом приват изації нежитлове приміщенн я за адресою м. Бровари. бул. Не залежності, 2 вартістю 220721 грн. з агальною площею 493,1 кв.м (основн а площа 362,8 кв.м; 130,3 кв.м підсобна площа), що підтверджується ві дповідним договором купівл і-продажу, планом будівлі.

Крім аптеки у м. Броварах, ос новні засоби відповідача так ож розміщені у аптечному кіо ску с. Пухівка, аптечному кіос ку с. Літки, аптечному кіоску с . Зазим'є, аптечному кіоску с. С емиполки, аптечному кіоску с . Плоске, що також відповідаче м не заперечувалось.

Позивач повідомив, що у липн і 2004 року він вирішив вийти з то вариства, про що подав письмо ву заяву, у якій просив визнач ити його долю у статутному ка піталі та майні товариства т а побажав отримати свою част ку в натуральній формі шляхо м виділення йому 2/5 частки (40%) п риміщення за адресою м. Брова ри, бул. Незалежності, 2, а в раз і встановлення розміру частк и, що перевищує вартість 2/5 час тини приміщення, решту сплат ити грошима.

Судом встановлено, що позив ач не надав суду належних док азів подання вищезазначеної заяви, однак, відповідачем у спірний період було проведе но розрахунок частки позивач а з власного капіталу станом на 01.04.2004 року та виплачені диві денди за 2003 рік.

Після чого позивачем було п одано меморандум щодо виділу його як засновника з визначе нням частки та способу її вип лати, про що свідчить вхідний реєстраційний №5 від 17.02.2005 року та підпис секретаря. 12.04.2005 року позивач подав повторну заяв у письмову заяву про свій вих ід з товариства та поверненн я частки у натуральній формі , що підтверджується відпові дною відміткою на заяві.

Згідно з абз.4 п.8.2 Статуту (в ре дакції, яка діє з 05.04.2005 року) днем виходу вважається день пода чі учасником письмової заяви про вихід.

Таким чином з 12.04.2005 року позив ач має право на отримання сво єї частки, а товариство зобов ' язане розрахуватися в нату ральній чи грошовій формі.

Для проведення реєстрації змін в установчі документи в ідповідачем у зв' язку з вих одом позивача, для того, щоб не порушувати його права, було н адано нотаріально посвідчен у заяву, яку відповідач отрим ав 15.06.2005 року, про що свідчить йо го напис на копії заяви.

Згідно з п. 5.1.7 Установчого до говору про створення та діял ьність ТОВ «Центральна аптек а», п.8.1 Статуту, ст. 116 ЦК України та ст. 10 Закону України «Про го сподарські товариства» пози вач має право вийти з товарис тва.

Відповідно до ст.148 Цивільно го кодексу України учасник м ає право вийти з товариства, п овідомивши товариство про св ій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший с трок не встановлений статуто м.

Згідно зі ст.54 Закону Україн и «Про господарські товарист ва», п.8.2 Статуту виплата прова диться після затвердження зв іту за рік, в якому вийшов учас ник товариства, і в строк до 12 м ісяців з дня виходу.

Позивач вважає днем свого в иходу з товариства 12.04.2005 року, т ому відповідач повинен був в иплатити належну йому частк у до 12.04.2006 року.

Згідно з ч.2 ст.148 Цивільного к одексу України, ст.54 Закону Ук раїни «Про господарські това риства», п.8.2 Статуту товарист ва, позивач має право одержат и вартість частки майна, проп орційну його частці у статут ному капіталі товариства та відповідну частину прибутку за відповідний період року.

Як вбачається зі змісту абз .2 п.8.2 Статуту на вимогу учасник а та за згодою товариства вкл ад може бути повернуто повні стю або частково в натуральн ій формі.

Відповідно до ст.54 Закону Ук раїни «Про господарські това риства», абз. 3 ч. 2 ст. 148 Цивільно го кодексу України за домовл еністю між учасником та това риством виплата вартості ча стини майна товариства може бути замінена переданням ма йна в натурі.

Оскільки, відповідач не про вів розрахунки у зв' язку з в иходом позивача зі складу уч асників товариства, позивач звернувся до суду з вимогою п ро виділення відповідної ча стки в натуральній формі як 2 /5 нежитлового приміщення за а дресою м. Бровари, бул. Незалеж ності, 2, також заявив вимогу п ро визнання його права власн ості на таку частку.

Згідно із ч.3 ст. 148 ЦК України спори, що виникають у зв'язку з виходом учасника товариства , у тому числі щодо порядку виз начення частки у статутному капіталі, розміру та строків виплати, вирішуються судом.

Оскільки, домовленості про вид та розмір частки позивач а, належної йому при виході з т овариства, між засновниками не досягнуто, відповідне пит ання є спірним і підлягає вир ішенню в судовому порядку.

Відповідач у відзиві запер ечив проти позовних вимог, зо крема, щодо факту подання зая ви про вихід зі складу товари ства до 12.04.2005 року. Стверджує, що належним зверненням з заяво ю про вихід зі складу товарис тва є 20.10.2005 року, що є днем подачі виправленої нотаріально по свідченої заяви.

Дослідивши такі обставини , суд вважає, що дата виходу в м ежах 2005 року не має принципово го значення при вирішенні сп ору, оскільки на дату подання позову 26.09.2007 року позивачу його часка не виділена в повному о бсязі, а позивач просить в яко сті належної йому частки вид ілити 2/5 наявного у відповіда ча приміщення аптеки у м. Бро варах без додаткового нараху вання частки з інших активів та прибутку товариства.

Враховуючи норми Закону Ук раїни «Про державну реєстра цію юридичних осіб та фізич них осіб - підприємців»що дл я проведення відповідних зм ін в установчих документах відповідача необхідна наявн ість нотаріально посвідчено ї заяви, датою виходу позивач а доцільно вважати 20.10.2005 року.

Крім того, відповідач запер ечує проти вимоги позивача в иплатити його частку в натур альній формі, оскільки вважа є, що закон зобов' язує лише сплатити вартість частки уча сника товариства, а рішення п ро виділення в натуральній ф ормі є виключним правом това риства, в той час, як відповіда ч відповідної згоди не надав ав.

Як вбачається з обставин сп ору та умов абз.2 п.8.2 Статуту на вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути п овернуто повністю або частко во в натуральній формі. Таким чином, відповідне питання ма є розглядатись загальними з борами товариства з прийнятт ям мотивованого рішення.

Питання про вихід позивача зі складу товариства вирішу валось на Загальних зборах 21.1 1.2005 року (протокол № 6) де було ві дмовлено у виділенні частки в натуральній формі, оскільк и це призведе до унеможливле ння аптечної діяльності та п орушення цільового признач ення приміщення, визначеного при його приватизації.

Також відповідач стверджу є, що позивачу було частково в иплачено його частку в сумі 28000 грн., решту 71280 грн. було виріш ено виплатити після закінчен ня судових спорів.

Відповідач, заперечуючи пр оти призначення судової експ ертизи у справі про визначен ня вартості частки позивача та можливого способу її випл ати, наполягає на розмірі так ої частки в сумі 99280 грн., що бул о визначено на загальних збо рах товариства 01.02.2006 року (прот окол № 2 ) за наслідками фінанс ового 2005 року.

Однак, оскільки позивач ст верджує про наявність спору щодо розміру його частки, суд дійшов висновку, що з метою по вного та об' єктивного виріш ення спору, забезпечення сто рін засобами доказування, оч евидна необхідність признач ити у справі судові експерти зи щодо фактичної вартості ч астки позивача та можливих в аріантів поділу спірного при міщення з врахуванням збереж ення його цільового призначе ння.

Судом встановлено, що спірн е приміщення аптеки № 3 в м. Бро варах було придбане відпові дачем за договором купівлі-п родажу, укладеним між ФДМУ Броварської міської ради т а ТОВ «Центральна аптека»що до викупу нежитлового приміщ ення на першому поверсі зага льною площею 493,1 кв.м. за адрес ою: Київська область, м.

Бровари, б-р Незалежності, 2 (крім інженерних комунікац ій), таке приміщення по даний ч ас використовується відпові дачем у своїй господарській діяльності.

В ході експертних дослідже нь встановлено, що мінімальн а площа приміщення аптеки у в ідповідності до вимог «Прави л торгівлі лікарськими засоб ами в аптечних закладах»(зат в. Постановою Кабінету мініс трів України від 17 листопада 2 004 року № 1570) становить 50 кв.м. Міні мальна площа приміщення апте ки у відповідності до вимог б удівельної нормативної доку ментації становить 94 кв.м., мак симальна площа - 206 кв.м.

Враховуючи, що площа спірно го приміщення аптеки № 3 у м. Б роварах складає 493,1 кв.м., ідеа льні частка 40% та 60% в одиницях в ід загальної площі складають відповідно 197,2 кв.м. та 295,9 кв.м., що не суперечить визначеним По становою Кабінету міністрів України від 17 листопада 2004 рок у № 1570 нормативам і не перешкод жає діяльності аптечного зак ладу. За таких обставин, висно вки Загальних зборів відпові дача від 21.11.2005 року (протокол № 6) про відмову у виділенні пози вачу частки в натуральній фо рмі, не обґрунтовані і безпід ставні.

За наслідками проведеного експертного дослідження вст ановлено, що розподіл нежитл ових приміщень аптеки в част ках 40% та 60% у відповідності до в имог нормативної документац ії з влаштуванням окремого в ходу можливий з влаштуванням двох ізольованих груп примі щень з функціональним призна ченням «аптека».

В ход експертних досліджен ь номери приміщень вказані з гідно плану за поверхами БТІ на будівлю літ «А»по бул. Неза лежності, 2 в м. Бровари, при цьо му самовільні переобладнанн я (не зображені на плані БТІ) т а добудови при проведенні ро зподілу та визначенні дійсно ї вартості об'єкта досліджен ня не враховувались.

Позивач подав клопотання п ро виділення йому частки за в аріантом № 1 висновку будівел ьно-технічної експертизи № 37 74/3775 від 28.08.2008 року, за яким, співвл аснику 60% пропонуються приміщ ення №№1-11, 27 та частина приміще ння №17 площею 12 кв.м.; загальна п лоща приміщень становить 295,9 к в .м.

Співвласнику 40% пропонуютьс я приміщення №№ 12-16, частина при міщення №17 площею 28,5 кв.м., №№1 8-26; з агальна площа приміщень стан овить 197,2 кв.м.

Для виконання ізолювання г руп приміщень кожного співвл асника необхідно виконати на ступні ремонтно-будівельні р оботи: демонтувати дверний б лок між приміщеннями 11 та 12, зам урувати дверний отвір; в лаштувати перегородку в прим іщенні 17 без дверного отвору, що розділить приміщення на 17, на дві частини площею 28,5 кв.м. д ля позивача та площею 12 кв. м. як і залишаються у відповідача .

Як вбачається з обставин сп рави, пояснень позивача та ви сновків експерта, такий варі ант поділу спірного приміщен ня є найбільш доцільний та рі внозначний, оскільки кожному співвласнику пропонується в иділити приміщення, які розт ашовані вздовж вулиці, з урах уванням максимального набли ження до ідеальних часток.

Дослідивши посилання відп овідача на часткову виплату позивачу його частки та врах овуючи результати проведено го експертного дослідження в изначення вартості належно ї позивачу частки при виході з товариства (висновок судов о-економічної експертизи № 3776 від 24.02.2009 року) судом встановле но, що станом на 01.10.2005 року (дату складення балансу товариств а) з урахуванням ринкової вар тості наявної у відповідача спірної будівлі та проведен их виплат дивідендів, вартіс ть належної позивачу частки складає 71280 грн. одержаного пр ибутку товариства до виходу позивача, що також було нара ховано самим відповідачем, т а 1719000 грн. вартість дооцінки с пірного нежитлового приміще ння аптеки № 3 у м. Броварах.

При цьому судом встановлен о та не заперечується сторон ами, що позивачу було виплаче но дивіденди за ІІІ-й квартал 2005 року у сумі 14000 грн. та частку у статутному фонді у сумі 28000 грн.

Оскільки відповідач трива лий час зволікає з виплатою ч астки позивача, що потребує п остійного перерахунку в зале жності від інфляційних проце сів, зміни вартості нерухомо сті, позивач з метою уникненн я численних розрахунків прос ить обмежитись 40% належного ві дповідачу спірного приміщен ня аптеки №3, розташованого за адресою м. Бровари, вул. Нежал ежності,2, і не враховувати ві дповідний прибуток та решту капіталу товариства.

Таким чином, судом встановл ено, що вартість належної поз ивачу частки при виході з тов ариства перевищує вартість частини будівлі, яку він про сить виділити в натурі в якос ті виплати його частки. Переш код для розділу спірного при міщення судом не встановлено , заперечення відповідача н е приймаються до уваги.

Щодо вимоги позивача про ви знання за ним права власност і на частину спірного приміщ ення, відповідна вимога підл ягає задоволенню з огляду на норму ст. 392 Цивільного кодекс у України, оскільки таке прав о заперечується відповідаче м.

З огляду на викладене, суд д ійшов висновку, що позовні ви моги правомірні та обґрунто вані, відповідачем не спрост овані, тому підлягають задов оленню в повному обсязі.

Судові витрати у відповідн ості до ст. 49 ГПК України покла даються на відповідача і скл адаються з витрат по сплаті д ержавного мита, витрат на інф омаційно-технічне забезпече ння судового процесу, витрат по оплаті експертиз в сумі 2820 г рн. та 4794 грн. відповідно, всьог о 7834 грн.

Керуючись ст. ст. 33, 49, 75, 82 - 85 Госп одарського процесуального к одексу України, господарськи й суд

вирішив:

1. Позов задовольнити в по вному обсязі.

2. Визнати за ОСОБА_1 (АД РЕСА_1, код НОМЕР_1) частку на майно розміром 40% в статутн ому капіталі Товариства з об меженою відповідальністю «Ц ентральна аптека»(07400, Київськ а область, м. Бровари, б-р Незал ежності, 2, код 31015719).

3. Зобов' язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Центральна аптека»(07400, Київс ька область, м. Бровари, б-р Нез алежності, 2, код 31015719) виплатити ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, код НОМЕР_1) належну йому частку на майно розміром 40% в статутн ому капіталі Товариства з об меженою відповідальністю «Ц ентральна аптека»в натураль ній формі у вигляді 2/5 частин (40 %) приміщення, розташованого з а адресою м. Бровари, вул. Нежа лежності,2, що становить 197, кв.м . загальної площі приміщення , шляхом виділення приміщень №№ 12-16, частини приміщення №17 пл ощею 28,5 кв.м., №№1 8-26 загальною пло щею 197,2 кв.м.

4. Визнати за ОСОБА_1 (АД РЕСА_1, код НОМЕР_1) право в ласності на 2/5 частин (40%) приміщ ення, розташованого за адрес ою м. Бровари, вул. Нежалежност і,2, що становить 197, кв.м. загальн ої площі приміщення та склад ається з приміщень №№ 12-16, части ни приміщення №17 площею 28,5 кв.м ., №№1 8-26.

5.Стягнути з Товариства з об меженою відповідальністю «Ц ентральна аптека»(07400, Київськ а область, м. Бровари, б-р Незал ежності, 2, код 31015719) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, код НО МЕР_1) 7834 грн. судових витрат.

Накази видати після на брання судовим рішенням зако нної сили.

Суддя Кошик А. Ю.