Рішення

від 08.04.2009 по справі 32/52

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД мі ста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницьк ого,44-Б тел.230-31-34

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 32/52 08.04.09

За позовом ОСОБ А_1

до Товариства з о бмеженою відповідальністю "Н аціональна інвестиційна

фінансова група "КСВУ"

про виз нання недійсними рішення заг альних зборів

Суддя ?Хрипун О.О. ????

Представники сторін:

Від позивача ОСО БА_2. - предст.

Від відповідача Ве рбіло Л.П. - презид.

Обставини справи :

ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду міста К иєва з позовом про визнання н езаконним та скасування ріше ння позачергових загальних з борів учасників ТОВ "Націона льна інвестиційна фінансова група "КСВУ" від 05.09.2008 про виключ ення його зі складу учасникі в товариства, зафіксоване в п . 4 протоколу. Позивач також пр осить визнати проведення поз ачергових загальних зборів у часників ТОВ "Національна ін вестиційна фінансова група " КСВУ" незаконним та скасуват и протокол № б/н від 05.09.2008.

В обґрунтування позовних в имог позивач зазначає, що скл икання позачергових загальн их зборів учасників відповід ача відбулося з грубим поруш енням процедури, встановлено ї статутом товариства та Зак оном України "Про господарсь кі товариства", чим грубо пору шено його права як учасника т овариства, передбачені чинни м законодавством України та статутом товариства, у зв' я зку з чим всі рішення, прийнят і на вказаних позачергових з агальних зборах учасників, є незаконними та підлягають с касуванню. Позивач також вка зав на відсутність підстав д ля його виключення із товари ства.

Відповідач у відзиві на поз ов позовні вимоги повністю з аперечує, зазначаючи, що з бок у відповідача не було жодних порушень вимог закону щодо в иключення позивача з числі у часників товариства, а рішен ня про виключення позивача є законним і обґрунтованим.

Дослідивши матеріали спра ви, заслухавши пояснення пре дставників сторін, Господарс ький суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

Позивач, ОСОБА_1, зг ідно зі статутом ТОВ "Націона льна інвестиційна фінансова група "КСВУ", затвердженим збо рами учасників 28.04.2007, протокол № 2/07, зареєстрованим 29.05.2007 державн им реєстратором Печерської р айонної у м. Києві державної а дміністрації, володів частко ю вартістю 10000,00 грн., що складає 0,09% статутного капіталу ТОВ "На ціональна інвестиційна фіна нсова група "КСВУ".

06.08.2007 рішенням зборів учасник ів ТОВ "Національна інвестиц ійна фінансова група "КСВУ", пр отокол № 3 від 06.08.2007, ОСОБА_1 бу ло призначено на посаду през идента ТОВ "Національна інве стиційна фінансова група "КС ВУ" та покладено на нього обов ' язки по веденню господарсь кої діяльності товариства.

Відповідно до п. 9.6 статуту пр езидент очолює дирекцію, яка є виконавчим органом товари ства. Президент призначаєтьс я та звільняється за рішення м зборів учасників. З президе нтом укладається контракт.

Відповідно до п.9.1 статуту ТО В "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ", вищим о рганом управління товариств а є загальні збори учасників . Пунктом 9.3.10 статуту до компет енції загальних зборів учасн иків товариства віднесено ви ключення учасника із товарис тва. Відповідно до п. 9.4.1 - 9.4.2 Збо ри учасників вважаються повн оважними, якщо на них присутн і учасники (представники уча сників), що володіють у сукупн ості більш як 60% голосів; при ви рішення питання про виключен ня учасника з товариства ріш ення вважається прийнятим, я кщо за нього проголосують уч асники, що володіють у сукупн ості більш як 50% загальної кіл ькості голосів учасників тов ариства.

Згідно із п. п. 9.5.1 - 9.5.2 збори ск ликаються головою товариств а; учасники товариства, що вол одіють у сукупності більш як 10 відсотками голосів, мають п раво вимагати скликання поза чергових зборів учасників у будь-який час і з будь-якого пр иводу, що стосується діяльно сті товариства. Якщо протяго м 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, в они вправі самі скликати збо ри учасників.

Листом від 27.08.2008, вих. № 012, учасн ик товариства, що володіє 99,28% с татутного капіталу, ЗАТ "Фіна нсово-промислова компанія "К онан", повідомив учасників ТО В "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" про скл икання позачергових зборів у часників товариства 05.09.2008, за ад ресою: м. Київ, вул. Суворова, 19а о 13 годині, з наступним порядк ом денним:

1. Призначення перев ірки фінансово-господарсько ї діяльності за 2005-2008 роки;

2. Звільнення та при значення президента товарис тва;

3. Звільнення та призна чення генерального директор а;

4. Виключення учасника з товариства;

5. Включення учасника в товариство;

6. Відкликання та обран ня членів ревізійної комісії ;

7. Внесення змін до стат уту.

Як вбачається з повідомл ення про вручення рекомендов аного поштового відправленн я, вказаний лист був вручений ОСОБА_1 29.08.2008, що підтверджує ться підписом працівника від ділення поштового зв' язку С оловенко.

Згідно із п. 3 Правил надання послуг поштового зв'язку, зат вердженого постановою Кабін ету Міністрів України від 17 се рпня 2002 р. № 1155, повідомлення про вручення поштового відправл ення (поштового переказу) - пов ідомлення, яким оператор пош тового зв'язку доводить до ві дома відправника інформацію про дату та прізвище особи, як ій вручено поштове відправле ння (поштовий переказ). Відпов ідно до п. 121 вказаних Правил пі д час вручення фізичній особ і реєстрованого поштового ві дправлення (поштового перека зу) з повідомленням про вруче ння працівник об'єкта поштов ого зв'язку на підставі пред'я вленого документа зазначає н а бланку повідомлення про вр учення прізвище, ім'я, по батьк ові особи, якій вручено реєст роване поштове відправлення (поштовий переказ).

За таких обставин тверджен ня позивача про відсутність на повідомленні про вручення рекомендованого поштового в ідправлення його підпису не доводить, що ним вказаний рек омендований лист не був отри маний. Позивач не надав доказ ів на спростування інформаці ї про отримання ним листа, вка заної працівником відділенн я поштового зв' язку на пові домленні про вручення рекоме ндованого поштового відправ лення.

Відповідно до ст. 61 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наяв ності обставин, зазначених в установчих документах, у раз і неплатоспроможності товар иства, а також у будь-якому інш ому випадку, якщо виникає заг роза значного скорочення ста тутного (складеного) капітал у. Про проведення загальних з борів товариства учасники по відомляються передбаченим с татутом способом з зазначенн ям часу і місця проведення зб орів та порядку денного. Пові домлення повинно бути зробле ними не менш як за 30 днів до скл икання загальних зборів.

Пунктами 9.2.1 - 9.2.2 статуту від повідача передбачено, що пов ідомлення повинно бути зробл ено не менш як за 30 днів до скли кання зборів учасників; не пі зніше як за 7 днів до скликання зборів учасникам товариства повинна бути надана можливі сть ознайомитися з документа ми, внесеними до порядку денн ого.

Таким чином, судом визнаєть ся, що повідомлення про склик ання позачергових зборів тов ариства 05.09.2008 було отримане поз ивачем 29.08.2008, тобто відповідаче м порушено передбачені Закон ом України "Про господарські товариства" та статутом ТОВ "Н аціональна інвестиційна фін ансова група "КСВУ" строки пов ідомлення учасників про поза чергові збори товариства. Су дом також враховується, що, не зважаючи на несвоєчасність п овідомлення про збори, ОСОБ А_1 мав час для того, щоб озна йомитися з документами, внес еними до порядку денного, та п рибути 05.09.2008 на позачергові заг альні збори учасників товари ства.

05.09.2008 ТОВ "Національна інвест иційна фінансова група "КСВУ " були проведені загальні збо ри з наступним порядком денн им: 1. розгляд питання про приз начення перевірки фінансово -господарської діяльності то вариства за 2005-2008 роки; 2. Розгляд питання про звільнення та пр изначення президента товари ства; 3. Розгляд питання про зв ільнення та призначення гене рального директора; 4. Розгляд питання про виключення учас ника з товариства; 5. Розгляд п итання про залучення нових у часників у товариство; 6. Розгл яд питання про відкликання т а обрання членів ревізійної комісії товариства; 7. Розгляд питання про зменшення стату тного капіталу товариства, р озподілу часток між учасника ми та про внесення змін до ста туту товариства.

Згідно із протоколом від 05.09. 2008 на загальних зборах були пр исутні учасники, що володіют ь 99,82% голосів: представник ЗАТ "Фінансово-промислова компан ія "Конан" - 99,28% статутного кап італу товариства; представни к Всеукраїнської асоціації к редитних спілок військовосл ужбовців та працівників сило вих відомств - 0,45% статутного капіталу товариства; ОСОБА _5 - 0,09% статутного капіталу т овариства.

На даних позачергових збор ах учасників ТОВ "Національн а інвестиційна фінансова гру па "КСВУ" було прийнято рішенн я, зокрема по четвертому пита нню порядку денного, а саме: ви ключено зі складу учасників ТОВ "Національна інвестиційн а фінансова група "КСВУ" ОСО БА_1, що володіє 0,09% статутного капіталу товариства та вирі шено виплатити ОСОБА_1 вар тість частини майна товарист ва, пропорційній його частці у статутному капіталі згідн о чинного законодавства Укра їни. За дане рішення присутні учасники проголосували одно стайно (99,82% від загальної кільк ості голосів товариства).

Прийняття даного рішення б уло мотивоване тим, що учасни к ТОВ "Національна інвестиці йна фінансова група "КСВУ" О СОБА_1, який володіє 0,09% статут ного капіталу товариства, си стематично не виконує обов' язки учасника, передбачені с татутом товариства, у тому чи слі його статтями 5.2.1, 5.2.6, перешк оджає своїми діями досягненн ю цілей товариства.

Права та обов' язки товари ства та його учасників закрі плені у розділі 5 статуту ТОВ " Національна інвестиційна фі нансова група "КСВУ". Так, згід но із п.п. 5.2.1, 5.2.6 учасники товарис тва зобов' язані додержуват ися установчого документу то вариства (цього статуту), вико нувати рішення загальних збо рів учасників і інших органі в управління товариства. утр имуватися від всілякої діяль ності, яка може заподіяти шко ду товариству.

Як пояснив у відзиві на позо в представник відповідача, п озивач одночасно обіймав пос аду президента товариства та був обраний головою товарис тва. Всупереч п.п. 5.2.1, 5.2.2, 5.2.6 статут у товариства, позивач як голо ва товариства та його учасни к, не виконав жодної вимоги ін шого учасника ЗАТ "Фінансово -промислова компанія "Конан", щ о володіє 99,28% статутного капіт алу щодо скликання позачерго вих загальних зборів товарис тва, надання відомостей щодо діяльності товариства. На ду мку відповідача, позивач про тидіяв господарській діяльн ості товариства, зокрема утр имував фінансово-господарсь ку та бухгалтерську документ ацію та печатку підприємства .

Крім того, в обґрунтування м отивів виключення позивача і з членів товариства рішенням від 05.09.2008, відповідач послався також на те, що позивач не вико нав у визначені строки рішен ня загальних зборів товарист ва від 05.09.2008 щодо призначення до 05.10.2008 перевірки фінансово-госп одарської діяльності товари ства за 2005-2008 роки незалежною ау диторською компанією. У зв'яз ку з чим, відповідач з метою ви лучення документації підпри ємства та печатки звернувся до ДПІ у Печерському районі м . Києва з питанням щодо провед ення комплексної перевірки д отримання вимог податкового законодавства колишнім кері вництвом. Як наслідок цієї пе ревірки ТОВ "Національна інв естиційна фінансова група "К СВУ" були нараховані штрафні санкції - 225,00 грн. за податков им повідомленням-рішенням ві д 11.12.2008 № 0006411750/0 на підставі акта пе ревірки від 28.11.2008 № 301/22-1/33497759, якою вс тановлено порушення пп. "ї" п. 1.3 ст. 1, пп. 1.1 ст. 1, пп. 4.2.9 п. 4.2 ст. 4, пп. "а" п . 17.2 ст. 17 Закону України "Про пор ядок з доходів фізичних осіб ".

Відповідно до ст. 64 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" учасника товариства з обмеженою відповідальніст ю, який систематично не викон ує або неналежним чином вико нує обов'язки, або перешкоджа є своїми діями досягненню ці лей товариства, може бути вик лючено з товариства на основ і рішення, за яке проголосува ли учасники, що володіють у су купності більш як 50 відсоткам и загальної кількості голосі в учасників товариства. При ц ьому цей учасник (його предст авник) у голосуванні участі н е бере.

Як роз' яснив Пленум Вер ховного Суду України у п. 29 пос танови № 13 від 24 жовтня 2008 року "П ро практику розгляду судами корпоративних спорів" при ви рішенні спорів, пов' язаних з виключенням учасника з тов ариства, господарські суди, я к випливає зі змісту статті 64 Закону про господарські това риства, повинні дослідити вс і обставини, пов' язані з вик люченням учасника з товарист ва, дати оцінку його поведінц і, встановити наявність нега тивних для товариства наслід ків у зв' язку з діями (бездія льністю) учасника. Якщо негат ивні наслідки ще не настали, п отрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Не обхідно встановити причинни й зв' язок між діями (бездіял ьністю) учасника товариства та негативними наслідками дл я товариства, а також досліди ти мотиви поведінки учасника , форму вини тощо. Вирішуючи пи тання про наявність факту пе решкоджання учасником своїм и діями досягненню цілей тов ариства, необхідно встановит и, що поведінка учасника сутт єво ускладнює діяльність тов ариства чи робить її практич но неможливою. Господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були п ідставою для виключення учас ника з товариства, так і дотри мання вимог законодавства та установчих документів при с кликанні та проведенні відпо відних загальних зборів.

Тобто відповідальність у часника у вигляді його виклю чення з числа учасників това риства з обмеженою відповіда льністю як цивільно-правова відповідальність наступає з а наявності шкоди, протиправ ної поведінки заподіювача шк оди, причинного зв'язку між шк одою і протиправною поведінк ою та вини заподіювача шкоди .

Відповідач не надав суду д оказів на підтвердження існу вання фактів систематичного невиконання або виконання о бов'язків неналежним чином у часником товариства ОСОБА _1, або перешкоджання ним сво їми діями досягненню цілей т овариства.

Факти неналежного виконан ня ОСОБА_1 своїх обов' язк ів, вказані у протоколі від 05.09. 2008 загальних зборів товариств а ТОВ "Національна інвестиці йна фінансова група "КСВУ", а т акож ті, на які посилається ві дповідач у відзиві на позов, н е можуть слугувати підставою для виключення ОСОБА_1 із числа учасників товариства, оскільки вказують на ненале жне виконання ним своїх труд ових обов' язків як голови т а президента товариства, за я кі він, у разі підтвердження, м ає нести відповідальність зг ідно трудового законодавств а.

За таких обставин, вимоги позивача в частині визнання незаконним та скасування ріш ення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Націон альна інвестиційна фінансов а група "КСВУ" від 05.09.2008 про виклю чення його зі складу учасник ів товариства, зафіксоване в п. 4 протоколу, визнаються суд ом обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Вимоги позивача про визнан ня проведення позачергових з агальних зборів учасників ТО В "Національна інвестиційна фінансова група "КСВУ" незако нним та скасування протоколу № б/н від 05.09.2008 визнаються судом необґрунтованими та такими, що не можуть бути задоволени ми, виходячи з наступного.

У п. 20 постанови № 13 від 24 жовтн я 2008 року "Про практику розгляд у судами корпоративних спорі в" Пленум Верховного Суду Укр аїни роз' яснив, що у судовом у порядку недійсним може бут и визнано рішення загальних зборів учасників товариства , а не протокол загальних збор ів. Протокол є документом, яки й фіксує факт прийняття ріше ння загальними зборами, і не є актом за змістом статті 20 ГК.

Частиною 2 ст. 16 Цивільного кодексу України встановлено , що способами захисту цивіль них прав та інтересів можуть бути: визнання права; визнанн я правочину недійсним; припи нення дії, яка порушує право; в ідновлення становища, яке іс нувало до порушення; примусо ве виконання обов'язку в нату рі; зміна правовідношення; пр ипинення правовідношення; ві дшкодування збитків та інші способи відшкодування майно вої шкоди; відшкодування мор альної (немайнової) шкоди.

Такого способу захисту пра ва, як визнання недійсним док ументу, який фіксує факт прий няття рішення загальними збо рами, не передбачено чинними нормативно-правовими актами , зокрема ст. 16 ЦК України.

Відповідно до ст. 33 ГПК Укра їни, кожна сторона повинна до вести ті обставини, на які вон а посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно ч. 2 ст. 34 Господарськ ого процесуального кодексу У країни обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені п евними засобами доказування , не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування .

Позивач не надав суду доказ ів та не навів обґрунтування незаконності проведення поз ачергових загальних зборів у часників ТОВ "Національна ін вестиційна фінансова група " КСВУ", а також порушення своїх прав іншими рішеннями, прийн ятими 05.09.2008 на позачергових заг альних зборах ТОВ "Національ на інвестиційна фінансова гр упа "КСВУ".

Відповідач не надав суду до казів правомірності виключе ння позивача зі складу учасн иків товариства.

Державне мито, судові витр ати на інформаційно-технічне забезпечення судового проце су відповідно до ст. 49 Господа рського процесуального коде ксу України покладаються на відповідача пропорційно зад оволеним вимогам.

Керуючись ст.ст. 33, 44, 49, 82-85 Госпо дарського процесуального ко дексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити ча стково.

Взнати незаконним та скасу вати рішення позачергових за гальних зборів учасників Тов ариства з обмеженою відповід альністю "Національна інвест иційна фінансова група "КСВУ " (01010, м. Київ, вул. Суворова, 19-а, код ЄДРПОУ 33497759) про виключення О СОБА_1 (02097, АДРЕСА_1; іденти фікаційний номер НОМЕР_1) зі складу учасників товарист ва, зафіксоване в п. 4 протокол у від 05.09.2008.

В іншій частині позову відм овити.

Стягнути із Товариства з об меженою відповідальністю "На ціональна інвестиційна фіна нсова група "КСВУ" (01010, м. Київ, ву л. Суворова, 19-а, код ЄДРПОУ 33497759) н а користь ОСОБА_1 (02097, АДРЕ СА_1; ідентифікаційний номе р НОМЕР_1) 42,50 грн. витрат на с плату державного мита та 59,00 гр н. витрат на оплату інформаці йно-технічних послуг.

Видати наказ після набранн я рішенням законної сили.

Рішення набирає законної с или після закінчення десятид енного строку з дня його підп исання та може бути оскаржен о в порядку та строки, визначе ні ГПК України.

Суддя О.О.Х рипун

Дата підписання рішен ня: 21.04.2009