Постанова

від 22.07.2009 по справі 19/46/09

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

У к р а ї н а

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

Іменем України

22.07.09 Справа №19/46/09

Колегія суддів Запорізьк ого апеляційного господарсь кого суду у складі:

, Яценко О.М.

при секретарі: Савченко Ю.В.,

за участю представників:

позивача: ОСОБА_2 - дов іреність № ВМС 733887 від 17.04.2009 року;

ОСОБА_3 - дов іреність № ВМС 733887 від 17.04.2009 року;

відповідача-1: не з' явився;

відповідача-2: Саланська І .Л. - довіреність № 3 від 20.11.2008 р оку

розглянув у відкритому суд овому засіданні апеляційну с каргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ТІЛЛ», м. К иїв на рішення господарськог о суду Запорізької області в ід 20.05.2009 року у справі № 19/46/09

за позовом: ОСОБА_5 (69118, А ДРЕСА_1)

до відповідача-1: Відкритого акціонерного товариства «За поріжсортнасіннєовоч» (69104, м. З апоріжжя, вул. Чумаченька, 34)

до відповідача-2: Товариства з обмеженою відповідальніст ю «ТІЛЛ» (02100, м. Київ, вул. Краків ська, 11-А; 69037, м. Запоріжжя, бул. Ш евченка, 10а, оф. 2)

про визнання недійсними рі шень Правління Відкритого ак ціонерного товариства «Запо ріжсортнасіннєовоч» від 09.10.2008 року та рішення Наглядової р ади Відкритого акціонерного товариства «Запоріжсортнас іннєовоч» від 09.10.2008 року.

ОСОБА_5 звернувся до гос подарського суду Запорізько ї області з позовом про визна ння недійсними рішення Правл іння Відкритого акціонерног о товариства «Запоріжсортна сіннєовоч» від 09.10.2008 року та ріш ення Наглядової ради Відкрит ого акціонерного товариства «Запоріжсортнасіннєовоч» в ід 09.10.2008 року.

Рішенням господарського с уду Запорізької області від 20.05.2009 року у справі №19/4 6/09 (суддя Даценко Л.І.) позов зад оволено. Визнано недійсними рішення Правління Відкритог о акціонерного товариства «З апоріжсортнасіннєовоч» від 09.10.2008 року та рішення Наглядово ї ради Відкритого акціонерно го товариства «Запоріжсортн асіннєовоч» від 09.10.2008 року. Стяг нуто з Відкритого акціонерно го товариства «Запоріжсортн асіннєовоч» на користь ОСО БА_5 101 грн. 50 коп. судових витра т. Стягнуто з Товариства з об меженою відповідальністю «Т ІЛЛ» на користь ОСОБА_5 101 г рн. 50 коп. судових витрат.

Рішення суду мотивовано ти м, що оскаржувані рішення при йняті з порушенням чинного з аконодавства та гарантовани х прав та законних інтересів позивача у справі, а тому підл ягають визнанню недійсними.

Товариство з обмеженою від повідальністю «ТІЛЛ» не пого дилося з рішенням господарсь кого суду Запорізької област і від 20.05.2009 року у справі № 19/46/09 та з вернулося до Запорізького ап еляційного господарського с уду з апеляційною скаргою, в я кій просить скасувати рішенн я господарського суду Запорі зької області від 20.05.2009 року у с праві № 19/46/09 та прийняти нове рі шення, яким відмовити в позов і. Вважає, що рішення винесено з порушенням норм матеріаль ного права, а також ґрунтуєть ся на висновках, які не відпов ідають обставинам справи. За значає, що при прийнятті ріше ння судом неправильно застос овані норми ст.ст. 13, 41, 42, 46, 47 Закон у України «Про господарські товариства», ч. 2 ст. 98, 159 Цивільн ого кодексу України, взагалі не застосовані норми ст. 92 Цив ільного кодексу України, а ви сновки суду, не відповідають обставинам справи. Зауважує , що рішеннями Правління та На глядової ради товариства при ймалися рішення корпоративн ого змісту, а не продажу нерух омого майна. Вважає, що в діях Правління та Наглядової ради товариства при прийнятті ос каржуваних рішень немає пору шень статутної компетенції. Вказує, що суд помилково поси лається в рішенні на ч. 2 ст. 98 Ци вільного кодексу України. По силається на безпідставніст ь висновку суду щодо розціне ння вступу Відкритого акціон ерного товариства «Запоріжс ортнасіннєовоч» до Товарист ва з обмеженою відповідальні стю «ТІЛЛ» як реорганізації. Вказує, що дії виконавчого та наглядового органу Відкрито го акціонерного товариства « Запоріжсортнасіннєовоч» ві дповідають вимогам чинного з аконодавства. Зазначає, що тв ердження суду про те, що оскар жуване рішення правління є п равочином, є помилковим. Вваж ає, що оскаржувані рішення є с аме актами, а не правочинами.

Ухвалою Запорізького апел яційного господарського суд у від 26.06.2009 року у справі № 19/46/09 пр ийнято апеляційну скаргу Тов ариства з обмеженою відповід альністю «ТІЛЛ», м. Київ на ріш ення господарського суду Зап орізької області від 20.05.2009 року у справі № 19/46/09 до розгляду та п ризначено в засіданні на 22.07.2009 р оку.

Розпорядженням голови Зап орізького апеляційного госп одарського суду № 1468 від 22.07.2009 ро ку справу № 19/46/09 передано для ро згляду колегії суддів у скла ді: головуючий: Кагітіна Л.П. (д оповідач), судді: Шевченко Т.М. , Яценко О.М., якою апеляційна с карга прийнята до розгляду.

22.07.2009 року від Відкритого акц іонерного товариства «Запор іжсортнасіннєовоч» надійшо в відзив на апеляційну скарг у, в якому відповідач-1 просить відмовити відповідачу-2 у зад оволенні апеляційної скарги та залишити в силі оскаржува не судове рішення по цій спра ві. Вважає оскаржуване рішен ня законним та обґрунтованим . На думку відповідача-1, позов ні вимоги ОСОБА_5 повинні бути задоволені в повному об сязі, в зв' язку з тим, що при п рийнятті оскаржуваних рішен ь, шляхом зловживань довірою посадовою особою товариства , були введені в оману, з метою отримання згоди на передачу об' єктів нерухомості товар иства - Товариству з обмеже ною відповідальністю «ТІЛЛ» , про що є відповідна постанов а про порушення кримінальної справи від 07.03.2009 року. Посилаєт ься на факт зловживання свої м посадовим становищем колиш нім головою правління Відкри того акціонерного товариств а «Запоріжсортнасіннєовоч» , про що свідчить постанова пр о порушення кримінальної спр ави від 22.05.2009 року.

В судовому засіданні 22.07.2009 ро ку представник відповідача -2 підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі.

Представники позивача зап еречили проти доводів апеляц ійної скарги.

В судовому засіданні 22.07.2009 ро ку від заявника апеляційної скарги надійшла заява про ск асування заходів забезпечен ня позову, вжитих ухвалою гос подарського суду Запорізько ї області від 05.02.2009 року у цій сп раві.

Колегією суддів заява відп овідача-2 задоволена.

Представник відповідача-1 в судове засідання не з' явив ся. Сторони були належним чин ом повідомлені про час та міс це апеляційного розгляду спр ави. Враховуючи достатність матеріалів справи та апеляці йної скарги для здійснення а пеляційного провадження по ц ій справі, колегія суддів виз нала можливим розглянути апе ляційну скаргу та справу за в ідсутності представника ві дповідача-1.

За заявою присутніх предст авників сторін, апеляційний розгляд справи здійснювався без застосування технічних засобів запису судового проц есу.

По закінченні судово го засідання, за згодою прису тніх представників сторін, о голошено вступну та резолюти вну частини постанови.

Відповідно до ст. 99 Господар ського процесуального кодек су України, в апеляційній інс танції справи переглядаютьс я за правилами розгляду цих с прав у першій інстанції з ура хуванням особливостей, перед бачених у цьому розділі.

Згідно ст. 101 Господарського процесуального кодексу Укра їни, апеляційний господарськ ий суд не зв' язаний доводам и апеляційної скарги і перев іряє законність і обґрунтова ність рішення місцевого госп одарського суду у повному об сязі.

Заслухавши присутніх пред ставників сторін, розглянувш и матеріали справи та апеляц ійної скарги, Запорізький ап еляційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Відкрите акціонерне товар иство «Запоріжсортнасіннєо воч» засноване наказом регіо нального відділення Фонду де ржавного майна України по За порізькій області від 31.03.1997р. №4 10 шляхом перетворення Запорі зького обласного державного підприємства по виробництву , заготівлі і збуту насіння ов очевих культур «Сортнасінн єовоч» у відкрите товариство відповідно до Закону Україн и «Про особливості приватиза ції майна в агропромисловому комплексі», Закону України « Про приватизацію державного майна», постанови Кабінету М іністрів України від 11.09.96р. № 1099 « Про затвердження порядку пер етворення в процесі приватиз ації державних, орендних під приємств їх змішаною формою власності у відкриті акціоне рні товариства».

Відкрите акціонерне товар иство «Запоріжсортнасіннєо воч» є власником майна, перед аного йому засновниками та у часниками у власність як вкл ад до статутного капіталу.

ОСОБА_5 є акціонером Відкр итого акціонерного товарист ва «Запоріжсортнасіннєовоч » та є власником простих імен них акцій цього товариства у кількості 2586548, сумарна номіна льна вартість яких складає 84,5 277% від статутного фонду.

09.10.2008 року Правлінням Відкрит ого акціонерного товариства «Запоріжсортнасіннєовоч» було прийнято рішення, оформ лене протоколом № 9 від 09.10.2008 рок у, про вступ Відкритого акціо нерного товариства «Запорі жсортнасіннєовоч» до склад у учасників Товариства з обм еженою відповідальністю «Т ІЛЛ» із часткою 24%, сформовано ї за рахунок нерухомого майн а Відкритого акціонерного то вариства «Запоріжсортнасін нєовоч», зокрема комплексу б удівель та споруд по вул. Чка лова, буд. 170 у м. Мелітополі ба лансовою вартістю 25713,20 грн. та інв. № 11 контора-магазин (вбудо ваного приміщення) за адресо ю: м. Запоріжжя, вул. Чумаченко , 34 балансовою вартістю 50766,28 грн .

Рішенням Наглядової ради, о формленим протоколом № 6 від 09 .10.2008 року, затверджено рішення Правління Відкритого акціон ерного товариства «Запоріж сортнасіннєовоч», оформлене протоколом № 9 від 09.10.2008 року про вступ Відкритого акціонерно го товариства «Запоріжсорт насіннєовоч» до складу учас ників Товариства з обмеженою відповідальністю «ТІЛЛ» на умовах формування статутног о капіталу в розмірі 382397грн.92ко п.

Визнання недійсними рішен ня Правління Відкритого акці онерного товариства «Запорі жсортнасіннєовоч» від 09.10.2008 ро ку та рішення Наглядової рад и Відкритого акціонерного то вариства «Запоріжсортнасін нєовоч» від 09.10.2008 року було пред метом судового позову у цій с праві.

Колегія суддів вважає вимо ги позивача необґрунтованим и та безпідставними, а апеляц ійну скаргу такою, що підляга є задоволенню, на підставі на ступного:

Відповідно до пункту 1 Роз' яснення Вищого арбітражного суду України «Про деякі пита ння практики вирішення спорі в, пов' язаних з визнанням не дійсними актів державних чи інших органів» №02-5/35 від 26.01.2000р. (з наступними змінами та допов неннями) акт державного чи ін шого органу - це юридична форм а рішень цих органів, тобто офіційний письмовий докумен т, який породжує певні правов і наслідки, спрямований на ре гулювання тих чи інших суспі льних відносин і має обов'язк овий характер для суб'єктів ц их відносин.

Підставами для визнання ак та недійсним є невідповідні сть його вимогам чинного за конодавства та/або визначен ій законом компетенції орга ну, який видав цей акт. Обов 'язковою умовою визнання ак та недійсним є також порушен ня у зв'язку з прийняттям відп овідного акта прав та охоро нюваних законом інтересів підприємства чи організац ії.

Згідно ч.1 ст.92 Цивільного код ексу України встановлено, що юридична особа набуває циві льних прав та обов'язків і зді йснює їх через свої органи, як і діють відповідно до устано вчих документів та закону. По рядок створення органів юрид ичної особи встановлюється у становчими документами та за коном.

Відповідно до п.9.1. Статуту Ві дкритого акціонерного товар иства «Запоріжсортнасіннєо воч» управління товариством здійснюють вищий орган - зага льні збори акціонерів та вик онавчий орган - Правління тов ариства. При цьому, у товарист ві створюється орган контрол ю за діяльністю виконавчого органу - Наглядова рада.

Згідно протоколу №9 позачер гових загальних зборів акціо нерів Відкритого акціонерно го товариства «Запоріжсортн асіннєовоч», обрано голову т а членів Наглядової ради, у кі лькості трьох осіб, а також об рано голову та членів Правлі ння, у кількості п' яти чолов ік.

Відповідно до п.9.4.9. Статуту В ідкритого акціонерного това риства «Запоріжсортнасіннє овоч», засідання Правління т овариства вважаються правом очними, якщо на них присутні б ільш Ѕ його членів та рішення на таких засіданнях приймаю ться простою більшістю голос ів. Засідання Наглядової рад и вважаються правомочними, я кщо на них присутні 2/3 її члені в та рішення на них приймають ся простою більшістю голосів .

Пунктом п.9.4.2. Статуту Відкри того акціонерного товариств а «Запоріжсортнасіннєовоч» встановлено, що до компетенц ії Правління товариства, зок рема, входить питання щодо пр ийняття рішень про вступ тов ариства засновником, учасник ом, акціонером, членом інших ю ридичних осіб, у тому числі го сподарських товариств, підпр иємств, асоціацій та інших об 'єднань підприємств, промисл ово-фінансових груп, холдинг ових компаній та інше, а також про вихід із зазначених суб'є ктів.

Як встановлено колегією су ддів, на засіданні Правління Відкритого акціонерного тов ариства «Запоріжсортнасінн євоч», яке відбулось 09.10.2008 року, було прийнято рішення про вс туп Відкритого акціонерного товариства «Запоріжсортнас іннєвоч» до складу учасників Товариства з обмеженою відп овідальністю «ТІЛЛ» із частк ою 24 % у його статутному капіта лі, що в грошовому вираженні с тановить 91 775,50 грн. Згідно вказа ного рішення, частка Відкрит ого акціонерного товариства «Запоріжсортнасіннєовоч» у статутному капіталі Товари ства з обмеженою відповідаль ністю «ТІЛЛ» сформована за р ахунок об' єктів нерухомого майна -інвентарного № 11 конто ра-магазин (вбудоване приміщ ення) за адресою: м. Запоріжжя, вул. Чумаченка, 34 та комплексу будівель і споруд за адресою : Запорізька область, м. Меліто поль, вул. Чкалова, 170.

Згідно протоколу № 9 засідан ня Правління Відкритого акці онерного товариства «Запорі жсортнасіннєовоч» від 09.10.2008 ро ку, на засіданні були присутн і всі члени Правління, рішенн я про вступ до складу учасник ів Товариства з обмеженою ві дповідальністю «ТІЛЛ» прийн ято одноголосно.

Отже, рішення Правління Від критого акціонерного товари ства «Запоріжсортнасіннєов оч», оформлені протоколом № 9 в ід 09.10.2008 року є законними та при йнятими в межах компетенції правління.

Відповідно до рішення Нагл ядової ради, оформлених прот околом № 6 від 09.10.2008 року, вирішен о затвердити без виключень р ішення правління Відкритого акціонерного товариства «З апоріжсортнасіннєовоч», офо рмленого протоколом № 9 від 09.10. 2008р., про вступ Відкритого акці онерного товариства «Запор іжсортнасіннєовоч» до склад у учасників Товариства з обм еженою відповідальністю «ТІ ЛЛ», на умовах формування ста тутного капіталу в розмірі 3823 97,92грн., розділеного наступним чином: Відкрите акціонерне т овариство «Запоріжсортнасі ннєовоч» - 24% (91775,50грн.) та ОСОБА_ 6 - 76% (290622,42грн.). Частку Відкритог о акціонерного товариства « Запоріжсортнасіннєовоч» у с татутному капіталі Товарист ва з обмеженою відповідальні стю «ТІЛЛ» сформовано на 100% не рухомим майном за наступним переліком: 1) інв. № 11 контора-ма газин (вбудоване приміщення) за адресою м. Запоріжжя, вул. Ч умаченка, буд. 34, балансовою ва ртістю 50766,28грн., з урахуванням П ДВ 20% 60919,54грн., право власності на яке підтверджується витягом про реєстрацію права власно сті на нерухоме майно № 1883910від 03.11.2003р.; 2) комплекс будівель та с поруд за адресою Запорізька область, м. Мелітополь, вул. Чк алова, 170, балансовою вартістю 25713,20грн., з урахуванням ПДВ 20% - 30855,9 6грн., право власності на яке п ідтверджується витягом про р еєстрацію права власності на нерухоме майно № 2439007 від 26.12.2003р. Р азом у грошовому вираженні в артість частки Відкритого ак ціонерного товариства «Зап оріжсортнасіннєовоч», сформ ованої за рахунок нерухомого майна, становить 91775,50грн. та інш е.

Засідання Наглядової ради , на якому затверджено зазнач ене рішення про вступ до скла ду учасників Товариства з об меженою відповідальністю «Т ІЛЛ», відбулось за присутнос ті всіх членів, рішення прийн ято одноголосно.

Відповідно до п.п.19 п.9.3.4. Стату ту Відкритого акціонерного т овариства «Запоріжсортнасі ннєовоч» до компетенції нагл ядової ради належить затверд ження рішень виконавчого орг ану про участь у інших господ арських товариствах (зокрема залежних), асоціаціях, об'єдна ннях тощо.

Таким чином, рішення Нагляд ової ради Відкритого акціоне рного товариства «Запоріжсо ртнасіннєовоч», оформлені пр отоколом № 6 від 09.10.2008 року є зако нними та прийнятими в межах к омпетенції наглядової ради, встановленої статутом товар иства.

Статтями 33 та 34 вказаного код ексу передбачено, що кожна ст орона повинна довести ті обс тавини, на які вона посилаєть ся як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подають ся сторонами та іншими учасн иками судового процесу. Госп одарський суд приймає тіль ки ті докази, які мають знач ення для справи. Обставини сп рави, які відповідно до зако нодавства повинні бути підт верджені певними засобами доказування, не можуть підтв ерджуватись іншими засобами доказування.

Позивачем не надано доказі в порушення Правлінням та На глядовою радою Відкритого ак ціонерного товариства «Запо ріжсортнасіннєовоч» при при йнятті оскаржуваних рішень в изначеної статутом товарист ва компетенції цих органів т а норм чинного законодавства , а також порушення його прав т а законних інтересів .

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів не вбачає під став для задоволення позовни х вимог та визнання недійсни ми оскаржуваних рішень.

Доводи позивача та висновк и господарського суду першої інстанції по цій справі спро стовуються вищевикладеним т а наступним:

Так, позивач посилається на протокол загальних зборів а кціонерів Відкритого акціон ерного товариства «Запоріжс ортнасіннєовоч» № 10 від 15 вере сня 2008 року, згідно до якого, до порядку денного зборів, зокр ема, було включено питання пр о передачу в оренду та продаж в разі виробничої необхідно сті окремих об' єктів нерухо мості, які належать товарист ву. За результатами голосува ння акціонери не дали згоду П равлінню на відчуження майна товариства. Більшістю голос ів 27392003 рішення з вищезазначен ого питання не прийнято.

Однак, як встановлено колег ією суддів, оскаржуваними рі шеннями Правління та Наглядо вої ради Відкритого акціонер ного товариства «Запоріжсор тнасіннєовоч» приймалися рі шення саме корпоративного з місту, а не продажу нерухомог о майна.

Також, згідно документів Ві дкритого акціонерного товар иства «Запоріжсортнасіннєо воч» станом на жовтень 2008 р., а т акож балансових довідок щодо вартості внесеної як вклад н ерухомості вбачається, що да не майно коштує менше аніж 50 % майна товариства. До того ж, в даному випадку, зако ном не передбачена обов' язк овість проведення незалежно ї експертної перевірки вклад у.

Безпідставними є і висновк и суду, щодо того, що оскаржува ні рішення є правочинами та з гідно цих рішень, фактично ві дбулася реорганізація акціо нерного товариства.

В даному випадку оскаржува ними рішеннями не вирішували ся питання про реорганізацію Відкритого акціонерного тов ариства «Запоріжсортнасінн єовоч», оскільки це товарист во не припинилося, а Товарист во з обмеженою відповідальні стю «ТІЛЛ» не стало правонас тупником Відкритого акціоне рного товариства «Запоріжсо ртнасіннєовоч».

При прийнятті цієї постано ви, колегія суддів також врах овує, що оскаржувані рішення були предметом судового роз гляду у справі № 22/77/09 за позовом ОСОБА_7 до Відкритого акц іонерного товариства «Запор іжсортнасіннєовоч».

Рішенням господарського с уду Запорізької області від 29.01.2009 року у справі №22/77/09 у позові відмовлено, у зв' язку із не н аданням позивачем доказів по рушення Правлінням та Нагляд овою радою Відкритого акціон ерного товариства «Запоріжс ортнасіннєовоч», визначеної статутом товариства, компет енції та норм чинного законо давства при прийнятті оспорю ваних рішень, оформлених про токолом №9 від 09.10.2008р. та № 6 від 09.10 .2008р.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що ви сновки господарського суду п ершої інстанції, викладені в оскаржуваному судовому ріше нні не відповідають фактични м обставинам справи, що є підс тавою для скасування рішення суду по цій справі та прийнят тя нового судового рішення п ро відмову у задоволенні поз овних вимог.

Апеляційна скарга відпові дача-2 підлягає задоволенню.

Враховуючи, що постановою у задоволенні позовних вимог відмовлено у повному обсязі, згідно ст.68 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и, якою передбачено скасуван ня забезпечення позову із за значенням про це як в рішенні , так і в ухвалі, колегія судді в вважає за необхідне скасув ати заходи забезпечення позо ву, вжиті ухвалою господарсь кого суду Запорізької област і від 05.02.2009 року у справі № 19/46/09.

Судові витрати за позовом ( 85грн.00коп. державного мита та 11 8грн.00коп. витрат на інформаці йно-технічне забезпечення су дового процесу) та за апеляці йною скаргою (42грн.50коп. держав ного мита) відносяться на поз ивача.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.68,99, 101, п.2 ст.103, п.3 ч .1 ст. 104, ст.105 Господарського про цесуального кодексу Україн и, Запорізький апеляційний г осподарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товарис тва з обмеженою відповідальн істю «ТІЛЛ», м. Київ задовольн ити.

Рішення господарсько го суду Запорізької області від 20.05.2009 року у справі №19/46/09 скас увати та прийняти нове рішен ня у справі.

У задоволенні позовн их вимог відмовити у повному обсязі.

Стягнути з ОСОБА_5 , м. Запоріжжя на користь Товар иства з обмеженою відповідал ьністю «ТІЛЛ», м. Київ 42грн.50коп . державного мита за апеляцій ною скаргою. Видати наказ.

Видачу відповідного наказу доручити господарськ ому суду Запорізької області .

Скасувати заходи заб езпечення позову, вжиті ухва лою господарського суду Запо різької області від 05.02.2009 року у справі № 19/46/09.

Яценко О.М.