Постанова

від 03.09.2009 по справі 8/52пн-к

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 вересня 2009 р. № 8/52пн-к

Вищий господарський суд України у складі колегії суд дів:

головуючого Добролюбової Т.В.

суддів Гоголь Т.Г., Дроботової Т .Б.

за участю представників с торін

позивача

відповідача

розглянувши у відкритому

судовому засіданні касаці йну скаргу

Богачонок С.В. дов. від 02.10.08

Василюк О.В. дов. № 1583/16-02 від 23.10.08

Маломед В.П. дов. № 871/16-02 від 14.07.09

Відкритого акціонерного т овариства “Стахановський за вод технічного вуглецю ”

на постанову Луганського апеляційного господарського суду

від 26.05.2009 року

у справі № 8/52пн-к

господарського суду Луганської області

за позовом ОСОБА_1

до Відкритого акціонерного т овариства “Стахановський за вод технічного вуглецю”

про спонукання вчинити певні дії

В засіданні оголошувал ась перерва з 27.08.2009 року до 03.09. 2009 р оку

ОСОБА_1 звернулась до го сподарського суду Лугансько ї області з позовом про зобов ' язання Відкритого акціоне рного товариства “Стахановс ький завод технічного вуглец ю” вчинити дії спрямовані на забезпечення проведення ауд иторської перевірки діяльно сті останнього за 2007 рік аудит орською компанією "Аудиторсь ка фірма"Контроль - Аудит".

Рішенням господарського суду Луганської області від 07.04.2009 року (суддя Середа А.П.) поз ов задоволений у повному обс язі, зобов' язано Відкрите а кціонерне товариство “Стаха новський завод технічного ву глецю” вчинити дії спрямова ні на забезпечення проведен ня аудиторської перевірки ді яльності товариства за 2007 рік аудиторською компанією "Ауд иторська фірма"Контроль - Ау дит". Рішення вмотивоване обґ рунтованістю заявлених вимо г у справі та відповідністю ї х чинному законодавству.

Луганський апеляційний го сподарський суд постановою в ід 26.05.2009 року (судді Лазненко Л.Л ., Медуниця О.Є., Якушенко Р.Є.) рі шення господарського суду ві д 07.04.2009 року залишив без змін, з тих самих підстав.

З касаційною скаргою до Вищ ого господарського суду Укра їни звернулося Відкрите акці онерне товариство “Стаханов ський завод технічного вугле цю”, в якій просить скасувати рішення господарського суду Луганської області від 07.04.2009 ро ку та постанову Луганського апеляційного господарськог о суду від 26.05.2009 року та ухвалит и нове рішення, яким відмовит и в задоволенні позовних вим ог. Скаржник зазначає, що при р озгляді справи господарськи ми судами попередніх інстанц ій була дана неправильна юри дична оцінка обставинам спра ви та невірно застосовано но рми матеріального права, а са ме статті 152, 159, 162 Цивільного ко дексу України, стаття 8 Закону України "Про аудиторську дія льність", стаття 55 Господарськ ого кодексу України, що призв ело до прийняття незаконного рішення. Касатор зазначає, що на час розгляду справи позив ач вже не був власником пакет у акцій, більш ніж 10 відсотків статутного капіталу, отже не мав права вимагати проведен ня аудиторської перевірки.

Позивач не скориста вся своїм правом на надання в ідзиву на касаційну скаргу.

Заслухавши доповідь судд і Гоголь Т.Г, пояснення присут ніх в судовому засідання пре дставників сторін, перевіри вши наявні матеріали справи на предмет правильності юрид ичної оцінки обставин справи , повноти їх встановлення в рі шенні господарського суду Лу ганської області та постанов і Луганського апеляційного г осподарського суду у даній с праві, Вищий господарський с уд України вважає, що касацій на скарга підлягає частково му задоволенню з наступних п ідстав.

В ході розгляду справи гос подарськими судами попередн іх інстанцій встановлено, що Відкрите акціонерне товарис тво “Стахановський завод те хнічного вуглецю” засноване відповідно до рішення Мініс терства промисловості Украї ни шляхом перетворення держа вного підприємства “Стахано вський завод технічного вугл ецю” у відкрите акціонерне т овариство. Товариство є юрид ичною особою з дня його держа вної реєстрації (п.3.1 Статуту, з атвердженого 08.09.08 року). Відпов ідно до пункту 4.1 Статуту акці онерами товариства є юридичн і та фізичні особи України та інших країн, що набули право в ласності на акції товариства . Права акціонерів визначені в пункті 4.2 Статуту. Зокрема за значеним пунктом Статуту пер едбачено права акціонера вим агати проведення аудиторськ ої перевірки. Аудиторська пе ревірка діяльності акціонер ного товариства, має бути про ведена у будь-який час на вимо гу акціонерів, які разом воло діють не менш як десятьма ві дсотками акцій. Для цього вон и подають до товариства заяв у, яка протягом 10 днів розгляд ається правлінням. За резуль татами розгляду заяви правлі ння повідомляє акціонерів пр о результати розгляду заяви та зазначає у якій термін буд е проведено перевірку і у яки й спосіб буде повідомлено пр о результати її проведення. А удиторська перевірка пови нна бути розпочата не пізн іше як за 30 днів з дати надання відповідної вимоги акціонер ів. ОСОБА_1, як власник прос тих іменних акцій відкритого акціонерного товариства “Ст ахановський завод технічног о вуглецю” 24.12.2008 року звернулас ь до відповідача з письмовою заявою про проведення аудит орської перевірки товариств а за 2007 рік. Господарськими суд ами встановлено, що станом на 24.12.2008 року ОСОБА_1, акціонер Відкритого акціонерного тов ариства “Стахановський заво д технічного вуглецю”, волод іла 129679 простими іменними акці ями, що становить 14, 8387% статутно го капіталу товариства. В зая ві про проведення аудиторськ ої перевірки позивач визнач ив як аудитора - аудиторську к омпанію "Аудиторська фірма"К онтроль- Аудит". Листом від 26. 10.2009 року товариство повідомил о позивача про відмову у пров еденні аудиторської перевір ки, посилаючись на те, що річна звітність товариства за 2007 рі к вже була підтверджена неза лежною аудиторською фірмою Т овариством з обмеженою відпо відальністю "Аудиторська фір ма"Арт-Інтелект".

Відмова у проведенні ауди торської перевірки і стала п ідставою для звернення ОСО БА_1 з позовом до Відкритого акціонерного товариства “Ст ахановський завод технічног о вуглецю” про зобов' язання останнього забезпечити пров едення аудиторської перевір ки діяльності товариства за 2007 рік аудиторською компанією "Аудиторська фірма"Контроль - Аудит".

Відповідно до статті 8 Закон у України "Про аудиторську ді яльність" проведення аудиту є обов' язковим у випадках, п ередбачених законами Україн и.

Згідно з вимогами частини 2 статті 162 Цивільного кодексу У країни аудиторська перевірк а діяльності акціонерного то вариства, у тому числі такого , що не зобов'язане публікуват и для загального відома доку менти, має бути проведена у будь-який час на вимогу акціо нерів, які разом володіють не менш як десятьма відсотка ми акцій. Порядок проведення аудиторських перевірок діял ьності акціонерного товарис тва встановлюється статутом товариства і законом. Витрат и, пов'язані з проведенням так ої перевірки, покладаються н а осіб, на вимогу яких проводи ться аудиторська перевірка, якщо загальними зборами акці онерів не буде ухвалене ріше ння про інше.

Отже зі змісту частини 2 ста тті 162 Цивільного кодексу Укра їни вбачається, що право акці онера вимагати проведення ау диту не залежить, ні від бажан ня самого товариства (його по садових осіб) проводити чи не проводити перевірку, ні від д оцільності чи відсутності до цільності проведення такої п еревірки, наявності вже пров едених перевірок тощо.

За таких обставин місцев ий господарський суд, з яким п огодився і суд апеляційної і нстанції, правомірно задовол ьнив позов та зобов' язав ві дповідача провести аудиторс ьку перевірку його фінансово -господарської діяльності.

Доводи скаржника про те, що позивач на момент звернен ня з позовом не володів 10% акці й товариства, були розглянут і господарськими судами поп ередніх інстанцій і визнані безпідставними, оскільки суд ами встановлено, що зміни до р еєстру власників акцій товар иства здійснені лише станом на 25.02.2009 року. Отже на час зверне ння позивача до товариства з заявою про проведення перев ірки та з позовом до господар ського суду - 23.02.2009 року, розмі р його частки простих іменни х акцій у Статутному капітал і товариства дорівнював - 14,83 87 % статутного капіталу цього товариства.

Між тим, колегія суддів В ищого господарського суду Ук раїни не може погодитись з пр ийнятими судовими рішеннями , в частині зобов' язання від повідача доручити проведенн я аудиторської перевірки ауд иторській компанії "Аудиторс ька фірма"Контроль - Аудит".

Задовольняючи позов в ці й частині та доручаючи прове дення перевірки товариства а удиторській компанії "Аудито рська фірма "Контроль - Ауди т", суди не звернули уваги на т е, що це порушує право товарис тва (відповідача), якого саме і зобов' язано провести аудит орську перевірку, на вільний вибір фірми-аудиту. Така вимо га не передбачена ані Статут ом , ані чинним законодавство м.

З огляду на зазначене, ви сновки судів в цій частині є безпідставними та не відпов ідають закону, а тому судові а кти в частині зобов' язання відповідача доручити провед ення аудиторської перевірки аудиторській компанії "Ауди торська фірма"Контроль - Ауд ит", підлягають скасуванню, з п рийняттям нового рішення про відмову у задоволенні позов у в цій частині.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119-11111 Гос подарського процесуального кодексу України, Вищий госпо дарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарсько го суду Луганської області в ід 07.04.2009 року та постанову Луган ського апеляційного господа рського суду від 26.05.2009 року у с праві № 8/52пн-к скасувати в час тині зобов' язання відповід ача доручити проведення ауди торської перевірки аудиторс ькій компанії "Аудиторська ф ірма "Контроль - Аудит". Решту рішення залишити без змін.

Касаційну скаргу Відкрито го акціонерного товариства “ Стахановський завод технічн ого вуглецю" задовольнити ча стково.

Головуючий суддя Т. До бролюбова

Судді Т.Гог оль

Т.Дроботова