Постанова

від 16.10.2009 по справі 4-1047/09

ЛЕНІНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КІРОВОГРАДА

Справа № 4-1047/09

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 жовтня 2009 року суддя Ленінського районного суду м. Кіровограда Бутельська Г.В., розглянувши подання старшого слідчого в ОВС СВ ПМ ДПА у Кіровоградській області про надання дозволу на розкриття банківської таємниці,

ВСТАНОВИВ:

Старший слідчий в ОВС СВ ПМ ДПА у Кіровоградській області ОСОБА_1. звернувся до суду з поданням про надання дозволу на розкриття банківської таємниці та проведення виїмки документів в Кіровоградському обласному управлінні ВАТ „Ощадний банк України” (МФО 323475, м.Кіровоград, вул.Декабристів, 9) відносно клієнта банку

ТОВ „Новспецмонтаж” .

Подання мотивоване тим, що СВ ПМ ДПА Кіровоградській області розслідується кримінальна справа № 90-0008 відносно директора ТОВ „Новспецмонтаж” ОСОБА_2. за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України .

Як слідує з даного подання, мешканці м.Кіровограда ОСОБА_3, ОСОБА_4 ОСОБА_5 кримінальна справа відносно яких виділена в окреме провадження, посягаючи на встановлений законодавством України порядок здійснення підприємницької діяльності, порядок державної реєстрації суб'єктів підприємницької діяльності і права власності, діючи в порушення ст. 1 Закону України “Про підприємництво” № 698-ХII від 07.02.1991 р., згідно якого “Підприємництво це безпосередня самостійна, систематична, на власний ризик діяльність по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними і юридичними особами, зареєстрованими як суб'єкти підприємницької діяльності в порядку, встановленому законом”, ст. 10 вищезгаданого Закону, якою передбачено, що “підприємець” зобов'язаний не заподіювати збитки природному середовищу, не порушувати права та інтереси громадян, підприємств, установ, організацій і держави, які охороняються законом”, і порушуючи інші норми законодавства України, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх протиправних дій, передбачаючи настання суспільно небезпечних наслідків у вигляді спричинення матеріального збитку охоронюваним законом інтересам держави і свідомо допускаючи їх настання, маючи намір на отримання незаконного доходу, діючи умисно, з корисливих мотивів, на початку 2006 року вирішили систематично займатися фіктивним підприємництвом, тобто створенням і придбанням суб'єктів підприємницької діяльності (юридичних осіб) без мети здійснення комерційної діяльності, а виключно з метою прикриття незаконної діяльності, яка виражалася б в сприянні незаконному бюджетному відшкодуванню ПДВ ТОВ „Укрсфера” , сприянні за матеріальну винагороду різним суб'єктам підприємницької діяльності України, що реально діють, в проведенні безтоварних операцій, незаконному переказі безготівкових грошових коштів в готівку з використанням реєстраційних документів, печаток і розрахункових рахунків фіктивних підприємств, а також легалізацією (відмиванням) грошових коштів, здобутих злочинним шляхом.

Не бажаючи бути викритими та нести встановлену законом відповідальність за вчинення таких дій, ОСОБА_3, ОСОБА_5. і ОСОБА_4. вирішили убезпечити себе від подальшого їх викриття шляхом реєстрації ПП „Креола” і ПП „Украгробуд-Груп” на підставну особу, анкетні данні якої мали бути внесені до реєстраційних документів цього підприємства.

Займаючись пошуком особи, яка була б згодна прийняти на себе права та обовязки власника а також стати керівником ПП „Креола” і ПП “Украгробуд-Груп”, ОСОБА_4. зупинила свій вибір на своєму знайомому ОСОБА_6 який мав скрутний матеріальний стан і за умови його виправлення, згоден був вчинити дії повязані з створенням даних субєктів підприємницької діяльності без мети особистого здійснення будь яких видів господарювання на них.

Досягнувши з ОСОБА_4 згоди щодо умов, на яких він мав стати засновником та керівником ПП “Креола”, а саме за грошову винагороду в сумі 500 гривень щомісяця, не маючи наміру здійснювати будь-яку підприємницьку діяльність, ОСОБА_6. 21.08.2007 року нотаріально завірив свій підпис на статуті ПП „Креола” (код ЄДРПОУ № НОМЕР_1, АДРЕСА_1, поставив підписи в рішенні № 1 від 21.08.2007 року про створення ПП „Креола” та про призначення себе на посаду директора підприємства. 23.08.2007 року ОСОБА_6. зареєстрував ПП „Креола” в органі державної виконавчої влади Реєстраційній палаті Кіровоградського міськвиконкому, отримав відповідний дозвіл та виготовив печатку ПП „Креола”.

Таким чином ОСОБА_6. набув право власності на всі майнові і немайнові права ПП „Креола”, а також став службовою особою директором підприємства.

27.09.2007 року ОСОБА_6. в Кіровоградській філії АКБ „Східно-Європейський банк” відкрив розрахунковий рахунок ПП „Креола” № НОМЕР_3 для чого нотаріально завірив свій підпис в картці із зразком підпису та відбитком печатки підприємства, зазначену картку надав до банківської установи. На підставі заяв № 64 від 23.05.2008 року, № 69 від 20.06.2008 року і № 78 від 24.07.2008 року ОСОБА_6. отримав в АКБ „Східно-Європейський банк” чекові книжки по розрахунковому рахунку ПП „Креола” № НОМЕР_3 після чого, як директор підприємства, підписав чисті бланки чеків і за вказівкою ОСОБА_4. залишив їх касиру банку.

Всі реєстраційні документи ПП „Креола”, а також печатку підприємства ОСОБА_6. передав ОСОБА_4

Крім того, продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_6., повторно, на пропозицію ОСОБА_4. за грошову винагороду в сумі 500 гривень щомісяця, не маючи наміру здійснювати будь-яку підприємницьку діяльність, 31.03.2008 року нотаріально завірив свій підпис на статуті ПП „Украгробуд-Груп” (код ЄДРПОУ № НОМЕР_2, АДРЕСА_1, поставив свій підпис в рішенні № 1 від 31.03.2008 року про створення ПП „Украгробуд-груп” та про призначення себе на посаду директора підприємства.

11.04.2008 року ОСОБА_6. зареєстрував підприємство в органі державної виконавчої влади Реєстраційній палаті Кіровоградського міськвиконкому, отримав відповідний дозвіл та виготовив печатку ПП „Украгробуд-Груп”.

Таким чином ОСОБА_6. набув право власності на всі майнові і немайнові права ПП „Украгробуд-Груп”, а також став службовою особою директором підприємства.

8.05.2008 року ОСОБА_6. в Кіровоградській філії АКБ „Східно-Європейський банк” відкрив розрахунковий рахунок ПП „Украгробуд-Груп” № 26001051005901 для чого нотаріально завірив свій підпис в картці із зразком підпису та відбитком печатки підприємства, зазначену картку надав до банківської установи.

Всі реєстраційні документи ПП „Украгробуд-Груп”, а також печатку підприємства ОСОБА_6. передав ОСОБА_4

Не бажаючи бути викритими та нести встановлену законом відповідальність за вчинення таких дій, ОСОБА_3, ОСОБА_5. і ОСОБА_4. вирішили убезпечити себе від подальшого їх викриття шляхом перереєстрації ПП „Креола” і ПП „Украгробуд-Груп” на іншу підставну особу, анкетні данні якої мали бути внесені до реєстраційних документів цих підприємств.

Займаючись пошуком особи, яка була б згодна прийняти на себе права та обовязки власника а також стати керівником ПП “Креола” і ПП „Украгробуд-Груп” ОСОБА_4. зупинила вибір на сестрі своєї знайомої мешканці с.Клинці Кіровоградського району ОСОБА_7, яка за грошову винагороду згодна була вчинити дії повязані з придбанням даних субєктів підприємницької діяльності без мети особистого здійснення будь яких видів господарювання на них. Для цього ОСОБА_6. за вказівкою ОСОБА_4. 13.08.2008 року в присутності ОСОБА_7. нотаріально оформив заяву про відмову від своїх засновницьких прав і обовязків на ПП „Креола” і ПП „Украгробуд-Груп” на користь ОСОБА_7. і, таким чином, ОСОБА_7. стала власником зазначених підприємств, тобто здійснила їх придбання без наміру займатися будь-якою підприємницькою діяльністю, повторно.

Досягнувши з ОСОБА_4 згоди щодо умов, на яких вона мала стати засновником та керівником ПП “Креола” і ПП „Украгробуд-Груп”, а саме за грошову винагороду в сумі 2000 гривень щомісяця, не маючи наміру здійснювати будь-яку підприємницьку діяльність, ОСОБА_7. 13.08.2008 року нотаріально завірила свої підписи на статутах ПП „Креола” (код ЄДРПОУ № НОМЕР_1, АДРЕСА_1 і ПП „Украгробуд-Груп” (код ЄДРПОУ № НОМЕР_2, АДРЕСА_1, поставила підписи в рішенні № 2 від 13.08.2008 року по ПП „Креола” і № 2 від 13.08.2008 року по ПП „Украгробуд-Груп”, відповідно до яких стала директором зазначених підприємств.

27.10.2008 року ОСОБА_7. нотаріально завірила свої підписи в картках із зразком підпису і відбитком печатки ПП „Креола” і ПП „Украгробуд-Груп”. Зазначені картки ОСОБА_7. надала до АКБ „Східно-Європейський банк” і на підставі заяв № 116 від 12.12.2008 року, № 123 від 20.01.2009 року отримала чекові книжки по розрахунковому рахунку ПП „Креола” № НОМЕР_3, а на підставі заяви № 132 від 2.03.2009 року отримала чекову книжку по розрахунковому рахунку ПП „Украгробуд-Груп” № 26001051005901. Отримані чекові книжки по рахункам ПП „Креола” і ПП „Украгробуд-Груп” ОСОБА_7. підписала як директор підприємств і за вказівкою ОСОБА_4. залишила касиру банку.

Таким чином, ОСОБА_7. набула право власності на всі майнові і немайнові права ПП „Креола” і ПП „Украгробуд-Груп”, а також стала службовою особою директором зазначених підприємств.

Перереєструвавши ПП “Креола” і ПП „Украгробуд-Груп” на ОСОБА_7., ОСОБА_3, ОСОБА_5. і ОСОБА_4. заздалегідь знаючи, що підконтрольні їм фіктивні юридичні особи не здійснюватимуть статутну діяльність, створили прикриття власної незаконної діяльності, спрямованої на незаконне бюджетне відшкодування ПДВ, сприяння за матеріальну винагороду різним суб'єктам підприємницької діяльності України, що реально діють, в проведенні безтоварних операцій, незаконному переказі безготівкових грошових коштів в готівку, з використанням реєстраційних документів, печаток і розрахункових рахунків фіктивних підприємств, в умисному ухиленні від сплати податків а також в легалізації (відмиванні) грошових коштів, здобутих злочинним шляхом.

Так, у відповідності до умов розробленого плану скоєння злочинів, учасники організованої групи протягом 2007-2009 років здійснювали незаконну діяльність, що заключалась у проведенні ряду безтоварних операцій між створеними та придбаними ними фіктивними підприємствами та підприємствами-контрагентами, в результаті яких 85 субєктів підприємницької діяльності України в період з 27.09.2007 р. по 30.03.2009 р. на розрахункові рахунки фіктивних підприємств ПП „Креола” і ПП „Украгробуд-Груп” для оготівковування незаконно перерахували 174 млн. 015 тис. грн., в тому числі:

- на розрахунковий рахунок ПП „Креола” № НОМЕР_3, відкритий в Кіровоградській філії АКБ „Східно-Європейський банк” 104 млн. 765 тис. грн.;

- на розрахунковий рахунок ПП „Украгробуд-Груп” № 26001051005901, відкритий в Кіровоградській філії АКБ „Східно-Європейський банк” 69 млн. 250 тис. грн.

В зазначений період часу контрагентам фіктивних підприємств повернуто 95 млн. 111 тис. грн., а решта грошових коштів в розмірі 78 млн. 904 тис. грн. по підробленим чекам знята готівкою.

Крім того, с пеціалістами ДПА у Кіровоградській області спільно з спеціалістами Новгородківського відділення Кіровоградської МДПІ проведена планова виїзна перевірка ТОВ „Новспецмонтаж” з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 27.12.2007 року по 31.12.2008 року.

За результатами проведеної планової виїзної документальної перевірки ТОВ „Новспецмонтаж” складено акт № 5/2310/35490907 від 3.04.2009 року , який у відповідності до вимог п.1.4 Порядку оформлення результатів невиїзних документальних, виїзних планових та позапланових перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства, затвердженого наказом ДПА України від 10.08.2005р. №327 (із змінами і доповненнями), зареєстрованого в Мінюсті України 25.05.2005р. за № 925/11205, являється носієм доказової інформації про виявлені порушення суб'єктами господарювання вимог податкового, валютного та іншого законодавства.

Перевіркою встановлено, що ТОВ „Новспецмонтаж” зареєстровано Новгородківською районною держадміністрацією 26.12.2007 року за № НОМЕР_4 , взято на податковий облік 27.12.2007 року в Новгородківській ДПІ за № 1027, зареєстровано платником податку на додану вартість, свідоцтво платника ПДВ № 100091261, видане Новгородківською ДПІ 22.01.2008 року.

За перевіряємий період відповідальним за фінансово-господарську діяльність субєкта господарювання відповідно до наказу про призначення №1 від 27.12.2007 року являється директор ОСОБА_2

Проведеною перевіркою також встановлено, що загальна сума проведених операцій між ПП „Украгробуд-груп” та ТОВ „Новспецмонтаж” складає 10842258 грн.

Для підтвердження задекларованого розміру податкового кредиту за перевірений період директор ТОВ „Новспецмонтаж” ОСОБА_2 надав на перевірку договір купівлі-продажу б/№ від 15.05.2008 року з ПП „Украгробуд-груп”, у відповідності до якого ПП „Украгробуд-груп” зобовязується передати у власність, а ТОВ „Новспецмонтаж” прийняти і оплатити сталеву трубу різних діаметрів. Місцем постачання товару (передача товару продавцем покупцю) за цим договором є м.Кіровоград. Даний договір укладений від імені ТОВ „Новспецмонтаж” в особі директора ОСОБА_2. та від імені ПП „Украгробуд-Груп” в особі ОСОБА_6.

Відповідно до актів прийому-передачі сталевої труби, протягом травня, червня, липня 2008 року ТОВ „Новспецмонтаж” придбало у ПП „Украгробуд-Груп” 705,235 тон труб загальною вартістю 4016210,1 грн. у т.ч. ПДВ. Вказані труби ТОВ „Новспецмонтаж” продані ТОВ „Внештранссервіс” та ПП „Торгова фірма „Арт Експопром”.

Підприємством до перевірки не надано документи, що підтверджують фактичне здійснення операції з придбання вказаних труб, оскільки відсутнє документальне підтвердження переміщення 705,235 тон труб з м.Кіровограда до м.Києва.

Із загальної суми перерахувань, перевіркою встановлено безпідставне завищення податкового кредиту ТОВ „Новспецмонтаж” за травень-грудень 2008 року на суму ПДВ в розмірі 1467706 грн . шляхом включення до податкового кредиту податкових накладних ПП „Украгробудгруп” на господарські операції не підтверджені Статутом та фактичними обставинами справи.

Директор ТОВ „Новспецмонтаж” ОСОБА_2, умисно, з метою ухилення від сплати податків, достовірно знаючи, що товарно-матеріальні цінності від ПП „Украгробуд-Груп” поставлені не були, безпідставно відобразив в деклараціях з податку на додану вартість ТОВ „Новспецмонтаж” за травень-грудень 2008 року, які подав до Новгородківського відділення Кіровоградської МДПІ, податковий кредит в сумі 1467706 грн. по нібито проведеним фінансово-господарським операціям з ПП „Украгробуд-Груп” не підтвердженим фактичними обставинами , чим умисно ухилився від сплати ПДВ за період травень-грудень 2008 року на загальну суму 1467 706 грн.

Отримання вищеперелічених документів, які мають доказову силу по справі та становлять банківську таємницю можливе лише шляхом розкриття банківської таємниці та проведення виїмки в банківській установі, на підставі законодавчих актів, які діють на теперішній час та регулюють проведення вказаної слідчої дії.

Факт відкриття ТОВ “Новспецмонтаж” рахунку № НОМЕР_5 в Кіровоградському обласному управлінні ВАТ „Ощадний банк України” (МФО 323475, м.Кіровоград, вул.Декабристів, 9), та знаходження необхідних документів в приміщенні зазначеного банку підтверджується даними внесеними до єдиної централізованої бази даних обліку юридичних осіб ДПА України відносно ТОВ “Новспецмонтаж”, тобто з викладеного вище вбачається, що є точні дані, що документи, які мають значення для справи знаходяться у вказаній банківській установі, що відповідно до чинного Кримінально-процесуального кодексу України є підставою для проведення виїмки.

Розглянувши подання, перевіривши матеріали кримінальної справи № 90-0008, що надані органом досудового слідства та приймаючи до уваги те, що документи, які мають значення для справи знаходяться в певному місці, а саме в Кіровоградському обласному управлінні ВАТ „Ощадний банк України” (МФО 323475, м.Кіровоград, вул.Декабристів, 9), мають значення для справи та можуть бути визнані речовими доказами по справі, вважаю, що подання підлягає частковому задоволенню, за таких підстав.

Відповідно до ч.1 ст.178 КПК України, виїмка проводиться у випадках, коли є достатні данні, що предмети чи документи, які мають значення для справи, знаходиться в певної особи чи в певному місці.

Згідно наданих матеріалів кримінальної справи є достатньо даних для проведення виїмки документів, які становлять банківську таємницю в Кіровоградському обласному управлінні ВАТ „Ощадний банк України” (МФО 323475, м.Кіровоград, вул.Декабристів, 9) , по кримінальній справі № 90-0008.

Поряд з цим, статтею 178 частинною 3 КПК України закріплено, що виїмка документів, що становить банківську таємницю проводиться тільки за мотивованою постановою судді і в порядку погодженому з керівництвом відповідної установи. Тобто, вказана норма закону чітко визначає, що за постановою судді проводиться тільки виїмка документів і вказана норма закону не зобовязує суддю проводити інші дії, а саме вимагати від керівника установи надавати органу досудового слідства інформацію про причину не надання документів згідно постанови судді, чи їх відсутності (можливе місцезнаходження в даний час), а також в разі вилучення документів на паперовому носії раніше правоохоронними органами, надати органу досудового слідства їх завірені копії та роздруковані з магнітного носія інформації на паперовий носій.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.62 Закону України "Про банки і банківську діяльність" інформація щодо юридичних та фізичних осіб, яка містить банківську таємницю, розкривається банками за рішенням суду.

Керуючись п.2 ч.1 ст.62 Закону України "Про банки і банківську діяльність", ст.178 КПК України,

П О С Т А Н О В И В :

Подання старшого слідчого в ОВС СВ ПМ ДПА у Кіровоградській області ОСОБА_1 про надання дозволу на розкриття банківської таємниці та проведення виїмки документів в Кіровоградському обласному управлінні ВАТ „Ощадний банк України” (МФО 323475, м.Кіровоград, вул.Декабристів, 9) відносно клієнта банку ТОВ „Новспецмонтаж” - задовольнити частково.

Дати дозвіл на розкриття банківської таємниці та винести постанову про проведення виїмки документів в АКБ „Східно-Європейський банк” (відділення № 20, МФО 383006, м.Кіровоград, просп.Комуністичний, 6/5), які становлять банківську таємницю відносно клієнта банку ТОВ „Новспецмонтаж” (код ЄДРПОУ № 35490907) по рахунку № НОМЕР_6, а саме:

- - на магнітному та паперовому носії у вигляді роздруківок руху коштів з магнітного носія інформації серверу банку, з посекундною реєстрацією із зазначенням часу (дат, годин, хвилин) проведення платежів, на паперовому носії інформації завірені підписом керівника, головного бухгалтера та відбитком печатки банку за період скоєння злочину директором ТОВ «Новспецмонтаж» ОСОБА_2. тобто з 01.05.2008 року по 31.12.2008 року, з розшифровкою кореспондентів, дати, часу проведення та призначення платежів по рахунку № НОМЕР_6, який належить ТОВ “Новспецмонтаж

- - заяв про відкриття (закриття) рахунку, договору розрахунково-касового обслуговування рахунку, корінця повідомлення від платника податків про відкриття рахунку в установі банку, довідки про взяття на облік платника податків, страхове свідоцтво, статутні документи, копії паспортів засновників та директорів підприємства, копії довідок фізичних осіб платників податків, довідку форми 4-ОПП, накази (розпорядження) про призначення директорів;

- - заяв на отримання чекових книжок;

- - довіреностей на осіб які мають право отримувати роздруківку про рух коштів по рахунку;

- - карток із зразками підписів та відбитку печатки ТОВ „Новспецмонтаж” що діяли на протязі періоду з моменту відкриття рахунку, а також наявні копії паспортів осіб, яким надано право підпису та розпорядження коштами підприємства;

- - чеків на отримання готівкових коштів по вищезазначеному розрахунковому рахунку;

- - платіжних доручень по розрахунковому рахунку підприємства;

- - договору з додатками до нього про надання банківських послуг з використанням програмно-технічного комплексу “Клієнт-Банк”, “Інтернет-Банк”, “SMS послуги”, а також документів, якими оформлено та підтверджується обмежене коло осіб, які мають доступ до даних систем та документів, якими зафіксовано номер телефону через який здійснювався звязок з сервером банку рахунку № НОМЕР_6;

- - документів, якими підтверджено факт передачі банком електронного шифру (ключа) уповноваженому представнику ТОВ “Новспецмонтаж”;

- - заяв про відкриття поточного рахунку № НОМЕР_6;

- - договору банківського рахунку № НОМЕР_6;

- - заяв на встановлення системи „Клієнт-Банк” по рахунку № НОМЕР_6;

- - акту передачі ключів програмного комплексу „Bank On-Line” по рахунку № НОМЕР_6;

- - копії статуту ТОВ „Новспецмонтаж” затвердженого засновником підприємства;

- - копії довідки про взяття на облік платника податків ТОВ “Новспецмонтаж” (Форма №4-ОПП);

- - копії наказів про призначення на посаду директора ТОВ “Новспецмонтаж”;

- - копій паспортів засновників і директорів ТОВ “Новспецмонтаж”;

- - копії свідоцтва про державну реєстрацію ТОВ “Новспецмонтаж”;

- - копій рішень засновників ТОВ “Новспецмонтаж”;

- - копії довідки з ЄДРПОУ по ТОВ “Новспецмонтаж”;

- - копії страхового свідоцтва ТОВ “Новспецмонтаж”;

- - корінці повідомлення до Державної податкової інспекції від ТОВ “Новспецмонтаж” про відкриття рахунків в установі банку;

- - картки із зразками підписів службових осіб і відбитком печатки ТОВ „Новспецмонтаж”;

- - кредитних справ ТОВ „Новспецмонтаж” з наявними кредитними договорами та додатків до цих кредитних договорів;

- - договорів застави, якими забезпечувалася виплата банку кредитів та відсотків за їх використання, та документів, які підтверджують право заставодавця на внесення в заставу предмету застави;

- - заяви на отримання кредиту ТОВ „Новспецмонтаж”;

- - платіжні документи, якими підтверджується перерахування кредиту на рахунки ТОВ „Новспецмонтаж”;

- - та інші документи по розрахунковому рахунку № НОМЕР_6.

В решті подання відмовити.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя Ленінського райсуду

м. Кіровограда Бутельська Г.В.