Постанова

від 20.06.2017 по справі 910/30855/15

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 червня 2017 року Справа № 910/30855/15

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого Бакуліної С.В. (доповідач), суддів :Поляк О.І., Корсака В.А. розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали касаційної скаргиПублічного акціонерного товариства "Укргазбанк" на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 09.03.2017 у справі№ 910/30855/15 Господарського суду міста Києва за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Реал-Контакт" доПублічного акціонерного товариства "Укргазбанк" простягнення 940822,01грн в судовому засіданні взяли участь представники : від позивача: від відповідача:Лубинець А.В. (довіреність від 19.06.2017) Яців О.А. (довіреність від 28.09.2016 №399) В С Т А Н О В И В :

Рішенням Господарського суду міста Києва (суддя Мудрий С.М.) від 22.11.2016, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Гаврилюк О.М., судді: Сулім В.В., Гончаров С.А.) від 09.03.2017, у справі № 910/30855/15 позов задоволено частково; стягнуто з Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Реал-Контакт" 18 811,21грн штрафу за прострочення по відшкодуванню вартості сервісного обслуговування за серпень 2015р., 177,80грн 3% річних за прострочення сплати вартості сервісного обслуговування за серпень 2015р., 33 329,30грн неустойки за прострочення зобов'язання з поповнення суми гарантійного платежу, 2 121,81грн 3% річних, нарахованих за прострочення з поповнення суми гарантійного платежу, 258 053,50грн орендної плати за вересень 2015р., 27 374,88грн пені за прострочення зобов'язання по сплаті орендної плати за вересень 2015р., 1 866,47грн 3% річних, нарахованих за прострочення сплати орендної плати за вересень 2015р., 80 134,74грн плати по відшкодуванню вартості сервісного обслуговування за вересень 2015р., 16 026,95грн штрафу за прострочення зобов'язання по відшкодуванню вартості обслуговування за вересень 2015р., 414,94грн 3% річних, нарахованих за прострочення зобов'язання по відшкодуванню вартості сервісного обслуговування за вересень 2015р., 262220,53грн орендної плати за жовтень 2015р., 18333,88грн пені за прострочення зобов'язання по сплаті орендної плати за жовтень 2015р., 1 250,04грн 3% річних за прострочення зобов'язання по сплаті орендної плати за жовтень 2015р., 80 299,75грн плати по відшкодуванню вартості сервісного обслуговування за жовтень 2015р., 16059,95грн штрафу за прострочення по сплаті сервісного обслуговування за жовтень 2015р., 211,20грн 3% річних за прострочення по сплаті сервісного обслуговування за жовтень 2015р., 81 938,75грн плати за сервісне обслуговування за листопад 2015р., 4096,93грн штрафу за прострочення зобов'язання по відшкодуванню вартості сервісного обслуговування за листопад 2015р. та судовий збір в сумі 13 540,78грн; в іншій частині позову відмовлено.

В касаційній скарзі Публічне акціонерне товариство "Укргазбанк" просить скасувати ухвалені по справі судові акти та передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, а саме: ст.ст.4-7, 32, 33, 34, 38, 42, 43, ч.3 ст.84 Господарського процесуального кодексу України (далі ГПК України), ст.129 Конституції України, ст.ст.652, 759, 762, 901 Цивільного кодексу України (далі ЦК України).

Відзиву на касаційну скаргу не надійшло.

Заслухавши пояснення по касаційній скарзі представника відповідача, який підтримав викладені в ній доводи, заперечення на касаційну скаргу представника позивача, перевіривши повноту встановлення обставин справи та правильність їх юридичної оцінки в рішенні місцевого господарського суду та в постанові апеляційного господарського суду, колегія суддів Вищого господарського суду України приходить до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Реал-Контакт" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк" про стягнення 940 822,01 грн, а саме: заборгованості з орендної плати за вересень-жовтень 2015 року, заборгованості з оплати за сервісне обслуговування (послуги) приміщення за вересень-листопад 2015 року та стягнення штрафних санкцій, нарахованих у зв'язку з простроченням відповідачем оплат згідно договору суборенди №ДС679 від 19.04.2014 (а.с.7-11, т.1).

Судами встановлено таке.

19.04.2014 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Форум-Менеджмент Груп" (орендар) та Публічним акціонерним товариством акціонерний банк "Укргазбанк" (суборендар за договором, відповідач у справі) було укладено договір суборенди №ДС679 (а.с.12-29, т.1), відповідно до п.1.1. якого орендар зобов'язався передати в суборенду, а суборендар зобов'язався прийняти нежитлові приміщення, які знаходяться за адресою: Україна, місто Київ, пров.Куренівський, 12, літ.А.

01.05.2014 Товариством з обмеженою відповідальністю "Форум-Менеджмент Груп" первісний (орендар), Товариством з обмеженою відповідальністю "Реал-Контакт" (новий орендар, позивач у справі) та Публічним акціонерним товариством акціонерний банк "Укргазбанк" (суборендар, відповідач у справі) було укладено договір про внесення змін до договору суборенди №ДС679 від 19.04.2014 (про заміну сторони у зобов'язанні а.с.30-32, т.1), відповідно до п.1.1. якого у зв'язку із закінченням договору оренди від 01.03.2010, укладеного між первісним орендарем з власником приміщень - Товариством з обмеженою відповідальністю "Форум Еволюшн", та вступом в дію договору оренди №ОТ1063 від 01.05.2014, укладеного між власником приміщень та новим орендарем, сторони досягли згоди про заміну сторони у зобов'язанні - орендаря за договором №ДС679 від 19.04.2014, укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Форум-Менеджмент Груп" та Публічним акціонерним товариством акціонерний банк "Укргазбанк". Новий орендар приймає на себе всі права та зобов'язання первісного орендаря за основним договором щодо отримання відшкодування сервісних послуг, орендної плати та/чи штрафних санкцій.

До нового орендаря з 01.05.2014 переходять всі права та обов'язки первісного орендаря за основним договором (п.2.1. договору б/н від 01.05.2014).

Так, за умовами п.1.1.1. договору суборенди орендар передає суборендарю наступні нежитлові приміщення: приміщення №1 площею, розрахованою за методикою БОМА (міжнародна система виміру площ для бізнес споруд та бізнес центрів - Standart Method for Mearsuring Floor Area in office buildings, ANSI/BOMA Z65/1-1996), що дорівнює 229,20 кв.м плюс фактор приміщень спільного користування в розмірі 10% площі, що дорівнює 22,92 кв.м, всього 252,12 кв.м, яке розташовується в корпусі "А" (будівля літ. "А") на сьомому поверсі, офіс А-703; приміщення №2 площею, розрахованою за методикою БОМА (міжнародна система виміру площ для бізнес споруд та бізнес центрів - Standart Method for Mearsuring Floor Area in office buildings, ANSI/BOMA Z65/1-1996), що дорівнює 778 кв.м плюс фактор приміщень спільного користування в розмірі 10% площі, що дорівнює 77,80 кв.м, всього 855,80, яке розташовується в корпусі "А" (будівля літ. "А") на сьомому поверсі, офіс А-001.

Згідно з п.п.1.2.1.-1.2.2. договору суборенди датою початку суборенди є 01.05.2014, а датою закінчення - 28.06.2016. З дня підписання сторонами акта приймання-передачі приміщень суборендар має право користуватись приміщеннями у відповідності до мети суборенди.

Відповідно до п.1.4.1. договору суборендар сплачує орендарю орендну плату за користування приміщеннями, яка становить 111 195,58 грн, ПДВ - 22 239,12 грн, всього - 133 434,70 грн за один повний календарний місяць суборенди, що є еквівалентом 12 180,70 доларів США по офіційному курсу Національного банку України 10,9546 грн за один долар США (станом на 31.03.2014).

Орендна плата сплачується суборендарем наступним чином: протягом трьох банківських днів з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі приміщень (без урахування дня, в який відбулась передача), суборендар сплачує орендну плату за період з дня підписання акта прийому-передачі приміщень по останній день поточного місяця (з урахуванням дня передачі). Розмір орендної плати за вказаний період визначається у відповідності до вищевказаної суми на підставі розрахунку наступним чином: орендна плата за один повний календарний місяць суборенди поділена на кількість днів у місяці, в якому відбулась передача приміщень, помножена на кількість днів, що залишились до кінця місяця, включаючи день передачі; наступні платежі сплачуються авансом щомісячно у термін з першого по десяте число поточного (розрахункового) місяця. Орендар щомісячно (до першого числа місяця, наступного за тим, в якому надавались послуги) надає суборендарю два примірники акта прийому-передачі орендних послуг за поточний місяць з розрахунком їх місячної вартості, а також виставляє рахунок на їх оплату згідно умов договору. Суборендар не пізніше п'ятого числа місяця, наступного за поточним (розрахунковим) повертає один підписаний примірник акта орендарю. Якщо протягом зазначеного строку суборендар не поверне підписаний акт, або не направить мотивованої претензії щодо якості послуг, послуги вважаються наданими належним чином (п.п.1.4.2., 1.4.3. договору суборенди).

Пунктом 1.5.1. договору суборенди передбачено, що в термін до 10.06.2014 суборендар зобов'язується перерахувати орендарю гарантійний платіж у розмірі двохмісячної орендної плати за користування приміщенням.

Згідно з п.1.5.1.4. договору орендар має право за власним рішенням в односторонньому порядку покрити прострочену заборгованість суборендаря по платежам чи штрафним санкціям, встановленим цим договором, а також витрати, спричинені невиконанням суборендарем вимог договору за рахунок гарантійного платежу, направивши суборендарю письмове повідомлення про проведення відрахування коштів з суми гарантійного платежу, яке одночасно є вимогою на поповнення гарантійного платежу.

Суборендар зобов'язаний по закінченні першого, а потім другого року суборенди протягом десяти календарних днів з моменту направлення повідомлення-розрахунку від орендаря поповнити суму гарантійного платежу до розміру, який дорівнює двом місячним орендним платам, виходячи з суми місячної орендної плати, діючої на початок другого, а потім третього року суборенди. Зазначене повідомлення-розрахунок буде вважатись наданим суборендарю належним чином, якщо направлено цінним листом з описом вкладення та повідомленням про вручення за допомогою УДППЗ "Укрпошта" або особисто вручено кур'єром під розпис повноважній особі (п.1.5.6 договору №ДС679 від 19.04.2014).

Відповідно до п.3.1. договору суборендар сплачує орендарю вартість спожитих послуг (сервісне обслуговування) щомісячно з першого по п'яте число наступного за поточним (розрахунковим) місяцем.

Сторонами у п.3.2. договору погоджено, що орендар щомісячно (до першого числа місяця, наступного за тим, в якому надавались послуги) надає суборендарю два примірники акта прийому-передачі сервісних послуг за поточний місяць з розрахунком їх місячної вартості, а також виставляє рахунок на їх оплату. Суборендар не пізніше п'ятого числа місяця, наступного за поточним (розрахунковим) повертає один підписаний примірник акта орендарю. Якщо протягом зазначеного строку суборендар не поверне підписаний акт, або не направить мотивованої претензії щодо якості послуг, послуги вважаються наданими належним чином. Наявність мотивованої претензії не звільняє суборендаря від оплати сервісних послуг, в строк встановлений договором. У випадку задоволення претензії суборендаря щодо якості послуг, орендар здійснює зарахування здійсненої суборендарем передплати в рахунок майбутніх платежів за сервісні послуги (п.3.2. договору №ДС679 від 19.04.2014).

Пунктами 3.4.1. - 3.4.22. передбачено склад сервісних послуг, вартість яких відшкодовується орендарем в межах договору №ДС679 від 19.04.2014.

Згідно з п.16.1. договору він набуває чинності з дня його підписання та діє протягом строку суборенди, а в частині розрахунків - до повної оплати суборендарем заборгованості по орендній платі та іншим платежам за договором. В будь-якому випадку строк дії правочину становить до моменту повного виконання сторонами своїх зобов'язань по договору. Строк суборенди починається з моменту підписання сторонами акта приймання-передачі.

З наявних в матеріалах Актів прийому-передачі приміщень б/н від 01.05.2014 (а.с.35-36, т.1) вбачається, що 01.05.2014 Товариством з обмеженою відповідальністю "Реал-Контакт" було передано, а Публічним акціонерним товариством акціонерний банк "Укргазбанк" прийнято у користування нежитлове приміщення №1 (офіс А-703) та приміщення №2 (офіс А001), що розташовані за адресою: м.Київ, пров.Куренівський, 12.

У наведених актах зазначено, що приміщення знаходяться в належному технічному та санітарному стані, придатному для використання за призначенням, та визначено опис об'єктів суборенди.

Додатковою угодою №1 від 30.09.2014 (а.с.33, т.1) сторонами було погоджено внесення змін до договору №ДС679 від 19.04.2014 в частині визначення розміру орендних платежів та їх індексації.

У додатковій угоді №2 від 16.02.2015 (а.с.34, т.1) сторонами погоджено внести зміни щодо розміру орендної плати та погоджено, що починаючи з 01.05.2015 та до закінчення дії договору суборендар сплачує орендарю орендну плату за користування приміщеннями, що становить 111 195,58 грн, податок на додану вартість 22 239,12 грн, всього 133 434,70 грн за один повний календарний місяць суборенди, що є еквівалентом 12 180,70 доларів США з податком на додану вартість по офіційному курсу Національного банку України 10,9546 за 1 долар США (станом на 31.03.2014). Індексація орендної плати проводиться на умовах договору.

Згідно з п.2.3. договору суборенди, у випадку зростання офіційного курсу, встановленого Національним банком України, курсу гривні до долару США, який зафіксовано у п.1.4.1. договору, орендар має право здійснити індексацію-перерахунок платежів по орендній платі. Індексація-перерахунок проводиться не частіше, ніж один раз в місяць та здійснюється на дату виставлення рахунку.

Після закінчення першого року суборенди, керуючись умовами п.1.5.6. договору №ДС679 від 19.04.2014, позивачем було надано відповідачу повідомлення-розрахунок №4686 від 29.07.2015 (а.с.40, т.1) на поповнення гарантійного платежу на суму 245 860,89 грн. У відповідь на надіслане повідомлення відповідач направив лист №1016/7311/2015 від 19.08.2015 (а.с.41, т.1), в якому банк зазначав про значене скорочення своїх річних видатків, про неможливість поповнення суми гарантійного платежу, у зв'язку з чим пропонував позивачу внести зміни до договору та виключити умови договору, які регулюють порядок поповнення суми гарантійного платежу. Доказів внесення змін до договору сторонами не надано, при цьому доказів сплати гарантійного платежу у строк, визначений п.1.5.6. договору в період дії договору, відповідачем ні до суду першої інстанції, ні до апеляційного господарського суду також не представлено.

За користування об'єктом оренди у вересні - жовтні 2015 року та за сервісне обслуговування приміщень у серпні - листопаді 2015 року позивачем виставлялись рахунки і акти приймання-передачі послуг шляхом направлення останніх на адресу Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк". Зокрема, на оплату орендної плати позивачем було виставлено рахунки-фактури №РК003953 від 31.08.2015 на суму 258 053,50 грн (а.с.45, т.1) та №РК000004185 від 30.09.2015 на суму 262 220,53 грн (а.с.50, т.1), на оплату послуг з сервісного обслуговування приміщень за серпень-листопад 2015 року було складено та виставлено відповідачу рахунки-фактури №РК003932 від 31.08.2015 на суму 94 056,07 грн (а.с.46, т.1), №РК000004125 від 30.09.2015 на суму 80 134,74 грн (а.с.51, т.1), №РК4467 від 31.10.2015 на суму 80 299,75 грн (а.с.56, т.1) та №РК4755 від 30.11.2015 на суму 81 938,75 грн (а.с.145, т.1) та складено відповідні акти надання послуг (а.с.47, 52-53, 57-58, т.1). Докази на підтвердження направлення на адресу суборендаря зазначених документів, а саме реєстри відправлення цінної кореспонденції та поштові повідомлення з відмітками про вручення відповідачу кореспонденції наявні в матеріалах справи.

Відповідачем протягом розгляду спору у судових засіданнях факт отримання рахунків-фактур та актів на сплату суборендних платежів та відшкодування вартості сервісного обслуговування не заперечено. Доказів оплати вищезазначених орендних платежів та сервісних послуг ПАТ АТ "Укргазбанк" не надало.

Відповідно до п.5.4. договору суборенди орендар, у випадку прострочення сплати орендної плати, плати за сервісне обслуговування, та/або порушення строків виконання зобов'язань, передбачених п.1.5. договору, має право, зокрема, обмежити доступ суборендаря до приміщення.

У зв'язку з наявністю у відповідача заборгованості з оплати платежів за договором ТОВ "Реал-Контакт" листом за вих. №4831 від 25.08.2015 (а.с.142, т.1) з посиланням на п.п.5.4., 5.4.1. договору суборенди, повідомляв АБ "Укргазбанк" про необхідність з'явитися уповноваженим представникам 27.08.2015 за адресою: м. Київ, провулок Куренівський, 12, для участі в опечатуванні приміщень, які орендуються банком згідно п.1.1. договору.

До матеріалів справи надано акти заборони доступу та опечатування нежитлових приміщень від 27.08.2015, підписані представниками ТОВ "Реал-Контакт", ТОВ "Форум Еволюшн", служби НТП ГРБП та служби охорони (а.с.143-144, т.1), з яких вбачається, що на підставі п.5.4.1. договору суборенди №ДС679 від 19.04.2014 здійснено закриття та опечатування нежитлових приміщень офісу А-703 та офісу А-001, що розташовані в місті Київ, провулок Куренівський, 12, літера "А".

Пунктом 16.3. договору також передбачено, що договір може бути припинений в будь-якому разі до закінчення строку його дії шляхом односторонньої відмови орендаря від договору у випадку, якщо суборендар один чи більше разів прострочив сплату орендної плати та/чи сервісних послуг проти встановлених термінів платежу.

Оскільки ПАТ "АБ "Укргазбанк" не здійснив оплату орендної плати та плату за сервісне обслуговування, у період з вересня 2015 року по листопад 2015 року, ТОВ "Реал-Контакт" направило на адресу відповідача лист №5394 від 31.12.2016 (а.с.133, т.1), яким повідомило про відмову від договору суборенди на підставі ч.2 ст.782 ЦК України та п.16.3. договору.

Пунктом 7.3.2. договору визначено, що до моменту належного повернення приміщення орендарю суборендар повинен здійснити оплату усіх грошових зобов'язань, встановлених цим договором.

Доказів повернення відповідачем суборендованого майна з оренди сторонами не надано.

Частково задовольняючи позовні вимоги, суди виходили із того, що заборона доступу та опечатування нежитлових приміщень є оперативно-господарською санкцією орендаря по відношенню до суборендаря і її застосування, з вини суборендаря, не звільняє останнього від сплати орендної плати та плати за сервісне обслуговування до здачі орендованого приміщення орендодавцю за Актом.

Колегія суддів не вбачає підстав для зміни або скасування судових рішень попередніх інстанцій, з огляду на таке.

Частиною 1 ст. 283 Господарського кодексу України (далі ГК України) встановлено, що за договором оренди одна сторона (орендодавець) передає другій стороні (орендареві) за плату на певний строк у користування майно для здійснення господарської діяльності.

Відповідно до ч.1 ст.759 ЦК України за договором найму (оренди) наймодавець передає або зобов'язується передати наймачеві майно у користування за плату на певний строк.

Статтею 530 ЦК України встановлено, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до п.1.5.6. договору № ДС679 суборендар зобов'язаний по закінченні першого, а потім другого року суборенди протягом 10 календарних днів з моменту направлення повідомлення-розрахунку від орендаря поповнити суму гарантійного платежу до розміру, який дорівнює двом місячним орендним платам, виходячи з суми місячної орендної плати, діючої на початок другого, а потім третього року суборенди; зазначене повідомлення-розрахунок буде вважатись наданим суборендарю належним чином, якщо направлено цінним листом з описом вкладення та повідомленням про вручення за допомогою УДППЗ "Укрпошта" або особисто вручено кур'єром під розпис уповноваженої особи.

Позивачем, відповідно до умов п.1.5.6. договору №ДС679, надіслано відповідачу повідомлення-розрахунок №4686 від 29.07.2015, в якому він просив протягом 10 календарних днів з моменту отримання його повідомлення, поповнити суму гарантійного платежу на суму 245 860,89 грн. Вказане повідомлення отримано відповідачем 10.08.2015, про що свідчить відмітка на ньому.

Відповідно до ч.1 ст.251 ЦК України строком є певний період у часі, зі спливом якого пов'язана дія чи подія, яка має юридичне значення.

Згідно із ч.1 ст.253 ЦК України перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов'язано його початок.

Суди попередніх інстанцій встановили, що перебіг строку для сплати гарантійного платежу починається з 11.08.2015 та закінчується 20.08.2015, враховуючи те, що повідомлення про сплату гарантійного платежу отримано відповідачем 10.08.2015, тому, першим днем прострочення є 21.08.2015.

Відповідно до п.п.5.4.1., 5.5. договору №ДС679 у випадку прострочення сплати орендної плати, плати за сервісне обслуговування, та/або порушення строків виконання зобов'язань, передбачених п.1.5 договору розділу 1 цього договору (гарантійний платіж), орендар має право застосувати до суборендаря оперативно-господарські санкції, зокрема, обмежити доступ суборендаря до приміщення; орендар зобов'язаний письмово повідомити суборендаря за день до запланованого застосування оперативно-господарських санкцій, передбачених даним договором.

Враховуючи відсутність поповнення гарантійного платежу, позивач листом за вих. №4831 від 25.08.2015, з посиланням на п.п.5.4., 5.4.1. договору №ДС679, повідомив відповідача про застосування оперативно-господарських санкцій, встановлених п.5.4. договору та про необхідність з'явитися уповноваженим представникам 27.08.2015 за адресою: м. Київ, провулок Куренівський, 12, для участі в опечатуванні приміщень офіси А-703, яке розташовується в корпусі "А" на сьомому поверсі та офісі А-001, яке розташоване в корпусі "А" на цокольному поверсі.

Рішенням від 28.10.2015 Господарського суду міста Києва, яке залишено без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 14.12.2015 та постановою Вищого господарського суду України від 25.01.2016 в задоволенні позову Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк" про внесення змін до договору №ДС679 від 19.04.2014 та визначення строку суборенди за правочином до 31.08.2015 відмовлено.

У наведених судових актах судами було встановлено, що починаючи з 06.08.2015 суборендар не здійснює користування приміщеннями, отриманими на підставі спірного правочину.

Згідно із ст.35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини

Тобто, до припинення дій договору оренди та до застосування щодо орендаря санкції у вигляді обмеження доступу до приміщення, останній за власною волею припинив користування орендованим майном.

Разом з тим, позивачем виставлялись відповідачу рахунки-фактури №РК003953 від 31.08.2015 на суму 258 053,50 грн та №РК000004185 від 30.09.2015 на суму 262 220,53 грн на оплату послуг з сервісного обслуговування приміщень за серпень-листопад 2015 року, рахунки-фактури №РК003932 від 31.08.2015 на суму 94 056,07 грн, №РК000004125 від 30.09.2015 на суму 80134,74 грн, №РК4467 від 31.10.2015 на суму 80 299,75грн та №РК4755 від 30.11.2015 на суму 81 938,75 грн та складено відповідні акти надання послуг.

Доказів оплати вищезазначених орендних платежів та сервісних послуг за період з вересня по листопад 2015 року включно відповідачем не надано.

Відповідачем 29.09.2015 здійснено оплату за сервісне обслуговування за серпень 2015 року, що підтверджується довідкою відповідача №58-4-21/69 від 28.01.2016.

Враховуючи несплату відповідачем орендної плати за період вересень-грудень 2015 року, а також плати по відшкодуванню вартості обслуговування за період з вересень-листопад 2015 року "Реал-Контакт" направило на адресу відповідача лист №5394 від 31.12.2015, яким повідомило про відмову від договору суборенди, на підставі ч.2 ст.782 ЦК України та п.16.3. договору.

Даний лист отриманий відповідачем 31.12.2015.

Пунктом 16.3. договору передбачено, що договір може бути припинений в будь-якому разі до закінчення строку його дії шляхом односторонньої відмови орендаря від договору у випадку, якщо суборендар один чи більше разів прострочив сплату орендної плати та/чи сервісних послуг проти встановлених термінів платежу.

Відповідно до ч.2 статті 782 ЦК України у разі відмови наймодавця від договору найму договір є розірваним з моменту одержання наймачем повідомлення наймодавця про відмову від договору.

Згідно з п.7.3. договору №ДС679 у випадку припинення дії договору, суборендар зобов'язаний протягом 3 (трьох) календарних днів повернути орендарю приміщення в первинному стані (відповідно до базового ремонту приміщення), а орендар повинен прийняти вказане приміщення по акту прийому-передачі приміщення; приміщення вважається поверненим з моменту підписання акта прийому-передачі приміщення; орендна плата та плата за сервісне обслуговування приміщення нараховуються до дати повернення приміщення (включаючи день підписання акта прийому-передачі).

До моменту належного повернення приміщення орендарю, суборендар повинен здійснити оплату усіх грошових зобов'язань, встановлених цим договором (п.7.3.2. договору).

Відповідно до п.16.9. договору №ДС679 припинення дії цього договору не скасовує будь-які невиконані зобов'язання жодної з сторін, які мали бути виконані під час дії договору чи у випадку його припинення, та не звільняє жодну з сторін від відповідальності за невиконання своїх договірних зобов'язань.

Як вже зазначалось, за користування об'єктом оренди у вересні - жовтні 2015 року та за сервісне обслуговування приміщень у серпні-листопаді 2015 року позивачем виставлялись рахунки і акти приймання-передачі послуг шляхом направлення останніх на адресу відповідача.

Орендна плата - це фіксований платіж, який орендар сплачує орендодавцю незалежно від наслідків своєї господарської діяльності. Розмір орендної плати може бути змінений за погодженням сторін, а також в інших випадках, передбачених законодавством (ч.1 ст.286 ГК України).

Пунктом 7.3. договору №ДС679 сторони погодили, що орендна плата та плата за сервісне обслуговування приміщення нараховуються до дати повернення приміщення (включаючи день підписання акта прийому-передачі).

Відповідно до ч.6 статті 762 ЦК України наймач звільняється від плати за весь час, протягом якого майно не могло бути використане ним через обставини, за які він не відповідає.

Втім, враховуючи, що відповідач за власною волею припинив використання орендованого майна до застосування відносно нього оперативно-господарських санкцій у вигляді обмеження доступу до орендованого приміщення, а також те, що подальше застосування таких санкцій було наслідком неналежного виконання останнім своїх зобов'язань за договором №ДС679, наведені вище нормативні підстави звільнення від плати, відсутні.

Відповідно до п.3.1. договору №ДС679 суборендар сплачує орендарю вартість спожитих послуг щомісячно з 1 (першого) по 5 (п'яте) число наступного за поточним (розрахунковим) місяцем.

Згідно із п.3.2. договору №ДС679 орендар щомісячно (до першого числа місяця, наступного за тим, в якому надавались послуги) надає суборендарю два примірники акта прийому-передачі сервісних послуг за поточний місяць з розрахунком їх місячної вартості, а також виставляє рахунок на їх оплату. Суборендар не пізніше п'ятого числа місяця, наступного за поточним (розрахунковим) повертає один підписаний примірник акта орендарю. Якщо протягом зазначеного строку суборендар не поверне підписаний акт, або не направить мотивованої претензії щодо якості послуг, послуги вважаються наданими належним чином. Наявність мотивованої претензії не звільняє суборендаря від оплати сервісних послуг, в строк встановлений договором. У випадку задоволення претензії суборендаря щодо якості послуг, орендар здійснює зарахування здійсненої суборендарем передплати в рахунок майбутніх платежів за сервісні послуги.

Пунктом 3.4. договору №ДС679 передбачено, що орендар зобов'язується здійснювати сервісне обслуговування згідно умов договору. Сторони домовились, що за попереднім розрахунком вартість зазначених в п.3.4 цього договору експлуатаційних послуг (крім пунктів: 3.4.1., 3.4.7., 3.4.8., 3.4.10., 3.4.13., 3.4.14. договору) становить 50 гривень, ПДВ 10 гривень, всього 60 гривень за 1 кв.м приміщень за місяць. Зазначена сума коригується в порядку, вказаному в п.3.3. цього договору.

Пунктами 3.4.1.-3.4.22. договору №ДС679 передбачено склад сервісних послуг, вартість яких відшкодовується орендарем в межах договору №ДС679.

Тобто, сервісні послуги, нараховані відповідачу не згідно лічильників, а по метражу, а отже останній зобов'язаний їх оплачувати, незалежно від перебування у приміщенні, оскільки позивач несе витрати на утримання та забезпечення приміщень всього бізнес центру, що спростовує доводи скаржника про необхідність призначення у справі експертизи для визначення обсягу послуг по сервісному обслуговуванню.

Відтак, з огляду на, умови пункту 7.3. договору №ДС679, те, що в даному випадку сторони, згідно зі ст.627 ЦК України, узгодили виникнення зобов'язання по оплаті сервісних послуг саме внаслідок оренди приміщення, визначаючи їх розмір пропорційно займаної орендарем площі, приймаючи також до уваги, що обмеження доступу до орендованого майна було наслідком неналежного виконання своїх зобов'язань відповідачем, висновки попередніх судових інстанцій про наявність підстав для стягнення з відповідача спірного розміру орендних платежів та сервісних послуг, колегія суддів вважає обґрунтованими.

Відповідно до ч.1 ст.612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Згідно ст.610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Приписами ст.611 ЦК України визначено, що у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Відповідно до п.12.2. договору №ДС679 у випадку неналежної або несвоєчасної сплати орендної плати, встановленої цим договором (порушення умов п.1.5. цього договору), суборендар зобов'язується сплатити орендарю неустойку в розмірі 1% від суми простроченого платежу за кожен такий день прострочення, включаючи день фактичної оплати

Пунктом 12.8. договору №ДС679 передбачено, що у разі несвоєчасного надання/поповнення гарантійного платежу, суборендар зобов'язаний сплатити орендарю неустойку в розмірі 1% від суми заборгованості за кожен день такого прострочення.

Згідно із п.12.3. договору №ДС679 у випадку несвоєчасної сплати суборендарем плати за сервісне обслуговування приміщень, суборендар, в залежності від строку прострочення, сплачує орендарю штраф в розмірі: за прострочення від двох до п'яти календарних днів від встановленого строку - 5% від суми заборгованості по оплаті сервісних послуг; за прострочення від шести до десяти календарних днів від встановленого строку - 15% від суми заборгованості по оплаті сервісних послуг; за прострочення більше десяти календарних днів від встановленого строку - 20% від суми заборгованості по оплаті сервісних послуг.

Згідно із ч.2 ст.625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Враховуючи встановлений факт неналежного виконання відповідачем зобов'язань по внесенню гарантійного платежу, орендної плати та сервісного обслуговування, а також здійснений судами перерахунок неустойки, 3% річних та інфляційних втрат, висновки про наявність підстав для часткового задоволення позову, колегія суддів вважає обґрунтованими.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що висновок судів попередніх інстанцій про часткове задоволення позову ґрунтується на встановлених обставинах і оцінених доказах та повністю узгоджується з приписами чинного законодавства, а доводи касаційної скарги фактично зводяться до необхідності переоцінки цих доказів та обставин, що відповідно до приписів ст.ст.111 5 , 111 7 ГПК України не відноситься до повноважень суду касаційної інстанції.

Наведене свідчить, що під час прийняття рішення та постанови у справі суди першої та апеляційної інстанцій не припустились порушень або неправильного застосування норм чинного матеріального та процесуального законодавства, а, отже, підстави для їх скасування або зміни та задоволення вимог касаційної скарги відсутні.

Керуючись ст.ст.111 5 , 111 7 , 111 8 , п.1 ч.1 ст.111 9 , ст.111 11 ГПК України, Вищий господарський суд України ,-

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Укргазбанк" залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2017 у справі №910/30855/15 залишити без змін.

Головуючий-суддя С. Бакуліна

Судді О. Поляк

В. Корсак