Постанова

від 01.12.2009 по справі 12/505/08

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСП ОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" грудня 2009 р. Справа № 12/505/08

Одеський апеляційний г осподарський суд у складі ко легії суддів:

головуючого судді: Жукової А.М.; суддів: Величко Т.А., Бойко Л.І.

згідно Розпорядження I заст упника голови суду від 09.11.2009р. № 213

при секретарі судового зас ідання: Шкрабак О.В.

за участю представників ст орін:

від позивача: ОСОБА_1, від відповідача: Чорний М.А.

розглянувши апеляційну ск аргу ВАТ "Миколаївський монтажно-заготівельний заво д"

на рішення господарс ького суду Миколаївської обл асті від 23.09.2009 р.

зі справи №12/505/08

за позовом ОСОБА_3

до Відкритого акціонерног о товариства "Миколаївський монтажно- заготів ельний завод"

про визнання недійсним ріш ення загальних зборів № 1/2008 від 10.09.2008р.

в становив:

Рішенням господарського с уду Миколаївської області ві д 23.09.2009р. (суддя А.К. Семенов) позо в задоволено, визнано рішенн я загальних зборів акціонері в ВАТ "Миколаївський монтажн о-заготівельний завод", що офо рмлено протоколом № 1/2008 від 10.09.200 8р. недійсним з моменту його пр ийняття, стягнуто на користь ОСОБА_3 державне мито 85 грн . та 118 грн. витрат на ІТЗ судово го процесу. Рішення суду вмот ивовано порушенням законода вства щодо порядку проведенн я загальних зборів, встановл еного ЗУ "Про господарські то вариства" та зазначено, що 10.09.2008 р. за місцем проведення позач ергових загальних зборів акц іонерів ВАТ "Миколаївський м онтажно-заготівельний завод " головним державним виконав цем Заводського відділу ДВС Миколаївського міського упр авління юстиції П.М. Григор енко оголошено ухвалу Зав одського районного суду м. Ми колаєва від 09.09.2008р. про вжиття з аходів щодо забезпечення поз ову - заборону ТОВ "Екос-сателі т" проводити реєстрацію акці онерів на загальних зборах, я кі відбудуться 10.09.08р. о 17 год. Акц іонером ОСОБА_13, який воло діє більш як 10% голосів акціон ерного товариства, прийнято рішення про призначення реє страційної (мандатної) коміс ії для проведення реєстрації акціонерів, що прибули для уч асті у позачергових загальни х зборах акціонерів ВАТ "ММЗЗ ", якою здійснено реєстрацію акціонерів крім ОСОБА_3, я кий залишив загальні збори. В супереч ст.41 ЗУ "Про господарс ькі товариства" реєстр акціо нерів ВАТ "ММЗЗ" підписаний ди ректором ТОВ "Екос -сателіт" ОСОБА_6, а не головою та секр етарем зборів, якими згідно П ротоколу загальних зборів бу ли обрані ОСОБА_7 та ОСОБ А_8, що виключає цей реєстр із допустимих доказів по справ і. Відповідно до ч.4 ст.41 ЗУ "Про г осподарські товариства" конт роль за реєстрацією акціонер ів для участі у загальних збо рах має здійснюватися Держав ною комісією з цінних папері в та фондового ринку, але пре дставники МТУ ДК з цінних пап ерів та фондового ринку таки й контроль за реєстрацією ак ціонерів 10.09.2008р. не здійснювали , що підтверджується пояснен нями представників реєстрат ора Бандура М.З. та Флор іної Л.В., представника МТУ Д К ЦПФР Серової Л.В. Зазнач ене робить неможливим встано влення правомочності загал ьних зборів і тому є підставо ю для визнання недійсними пр ийнятих цими зборами рішень.

ВАТ "Миколаївський монтажн о-заготівельний завод", не пог одившись із висновками місц евого суду, звернулось із апе ляційною скаргою, в якій прос ить це рішення скасувати, у по зові ОСОБА_3 відмовити. На обґрунтування своїх доводів , скаржник послався на недове деність позовних вимог позив ачем і не наведенням судом, як і саме корпоративні права ак ціонера ОСОБА_3 - було пору шено оскаржуваним рішенням п озачергових загальних зборі в, яким достроково припинено його повноваження як директ ора підприємства. Інших факт ів порушення його прав та зак онних інтересів як акціонера ВАТ "ММЗЗ" - не наведено. Згідно п.4 ч.3 Постанови Пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розгля ду судами корпоративних спор ів" - "спори пов'язані з оскарже нням членами виконавчих орга нів товариства, а також члена ми наглядової ради товариств а, які уклали з товариством т рудові договори, рішень відп овідних органів товариства п ро звільнення (усунення, відс торонення, відкликання) їх з п осади, розглядаються в поряд ку цивільного судочинства як трудові спори. Судам необхід но звернути увагу на те, що у ц ьому разі позивач звертаєть ся до суду за захистом своїх т рудових прав як найманого пр ацівника, а не акціонера (учас ника) господарського товарис тва. Способом захисту поруше них або оспорюваних прав у та ких категоріях спорів є позо в про поновлення на посаді, зо бов'язання усунути перешкоди у виконанні посадових обов'я зків тощо відповідної особи господарського товариства, а не позов про визнання недійс ним відповідного рішення заг альних зборів акціонерів (уч асників) товариства чи нагля дової ради товариства".

У позачергових загальних з борах ВАТ "ММЗЗ" 10.09.2008р. взяли уча сть акціонери, які володіють 76,2924% статутного капіталу това риства, 100% голосів голосували за визнання роботи директор а, голови наглядової ради нез адовільною та за вибори ново го директора і нової наглядо вої ради. Наявність голосів а кціонера ОСОБА_3 жодним чи ном не могла вплинути на резу льтати голосування. Це підтв ерджується і позачерговими з агальними зборами ВАТ "ММЗЗ", я кі були проведені за ініціат ивою акціонерів, що володіют ь у сукупності більш ніж 10% гол осів, 22.12.2008р. на яких був присутн ій ОСОБА_3 Цими загальними позачерговими зборами акціо нерів залишено рішення поза чергових зборів акціонерів в ід 10.09.2008р. без змін. Місцевим суд ом не враховано, що для визнан ня рішень загальних зборів н едійсними необхідно встанов ити саме факт порушення цим р ішенням прав учасника товар иства. Якщо за результатами р озгляду справи факт порушенн я прав акціонера не встановл ено, то у господарського суду не має підстав для задоволен ня позову. Позачергові загал ьні збори акціонерів товарис тва проведено без порушень ч инного законодавства, що під тверджується належними доку ментами, які є у матеріалах сп рави.

Представник позивача, запе речуючи доводи скаржника, пр осить залишити рішення місце вого суду без змін.

Заслухавши пояснення, розг лянувши матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом, колегі я суддів дійшла висновку про відповідність рішення обста винам, матеріалам справи, нор мам матеріального права, вих одячи із наступного.

Акціонер ВАТ "Миколаївськи й монтажно-заготівельний зав од" ОСОБА_3 відповідно до с т.98 ч.5 ЦКУ звернувся з позовною заявою та уточненням до неї 23.09.2009р. про визнання рішення за гальних зборів акціонерів ВА Т "Миколаївський монтажно-за готівельний завод", оформлен ого протоколом №1/2008 від 10.09.2008р. не дійсним з моменту його прийн яття, обґрунтувавши свої дов оди посиланням на норми ЗУ "Пр о господарські товариства" (с т.41; 43), п.7.6 Статуту товариства, з азначивши, що оскаржуване рі шення загальних зборів є неп равомірним, проведеним у спо сіб, не передбачений законом з порушенням вимог діючого з аконодавства. Зокрема, право участі у загальних зборах ма ють особи, які є власниками ак цій на день проведення загал ьних зборів. Про проведення з агальних позачергових зборі в 10.09.2008р. та порядок денний ОСО БА_3 дізнався з публікації в газеті "Рідне Прибужжя" №82 від 24.07.2008р. Проте, взяти участь у поз ачергових зборах 10.09.2008р. ОСОБ А_3 не зміг, оскільки йому, у з в'язку із відсутністю при соб і сертифікату, було запропон овано залишити ці збори, а в по дальшому йому стало відомо, щ о на цих загальних позачерго вих зборах було переобрано к ерівництво ВАТ "ММЗЗ": директо ра, голову наглядової ради, го лову ревізійної комісії. Ріш ення оформлено Протоколом №1 /2008 від 10.09.2008р. та прийнято з поруш енням чинного законодавства , оскільки акціонери ОСОБА_ 3, що володіє 12% акцій та ОСО БА_12, що володіє 51% акцій - на ци х загальних позачергових зб орах були відсутні, внаслідо к чого це рішення прийняте за відсутності кворуму, що є пор ушенням ст. 41, 43 ЗУ "Про господар ські товариства". Крім того, на момент проведення зборів ді яла ухвала Заводського райо нного суду м. Миколаєва від 9.09.2 008р. про вжиття заходів забезп ечення позову, якою забороне но ТОВ "Екос - сателіт" проводи ти реєстрацію акціонерів.

Як вбачається із матеріалі в справи, Листом № 27 від 27.06.200 8р. реєстратор ТОВ "Екос-сателі т" повідомив генерального ди ректора ВАТ "Миколаївський М ЗЗ" про зміну власника акцій, я кому належить понад 10% голосую чих акцій емітента. Зміни до р еєстру внесено 25.06.2008р., пакет ак цій складає 59984 шт., що становит ь 51,43% статутного капіталу ВАТ “ ММЗЗ”. Новим власником акцій є ОСОБА_13 (а.с.62 т.2).

ВАТ “ММЗЗ” має статутний ка пітал 40824,70 грн., який поділено на 116642 акції номіналом 0,35 грн., що пі дтверджено довідкою реєстра тора ТОВ "Екос-сателіт". (а.с.126 т.2 ).

Згідно реєстру власників ц інних паперів станом на 10.09.2008р. (а.с.127; 145-146 т.2) основними власника ми акцій є:

- ОСОБА_13 - 59984 акцій - 51%;

- ОСОБА_3 - 14030 акц. - 12%;

- ОСОБА_14 - 11664 акц. - 10%;

- ОСОБА_8 - 11664 акц. - 10%.

- ОСОБА_15 -5161 акц. - 4,25%;

Решта акціонерів мають не значну кількість акцій, що ск ладає менше 1% голосів кожного акціонера. Такий акціонер як ОСОБА_12 в реєстрі акціоне рів ВАТ "ММЗЗ" - не обліковуєть ся.

Телеграмою №29/69 від 25.06.2008р. акці онер ОСОБА_13 (а.с.63 т.2) до дире ктора ВАТ "Миколаївський мон тажно-заготівельний завод" п росив призначити позачергов і загальні збори акціонерів з порядком денним: звіт щодо ф інансово - господарської дія льності за 2007/2008р.р.; перевибори правління та директора. Лист ом за вих. №61 від 18.07.2008р. генераль ний директор ОСОБА_3 (а.с.68 т .2) на підставі Положення про з агальні збори акціонерів ВАТ "ММЗЗ" запропонував ОСОБА_13 оформити належним чином в имогу про скликання позачерг ових загальних зборів акціон ерів, зазначивши, що чергові з агальні збори за результатам и фінансово - господарської д іяльності товариства були п роведені 14.05.2008р.

Як акціонер, якому належить 51% простих акцій ВАТ "ММЗЗ" ОС ОБА_13 звернувся до реєстрат ора ТОВ "Екос-сателіт" із заяво ю про направлення акціонерам , що володіють простими іменн ими акціями персональне пові домлення про проведення поза чергових загальних зборів ак ціонерів 10.09.2008р. із порядком ден ним: звіт директора ОСОБА_3 про результати господарськ о - фінансової діяльності ВАТ "ММЗЗ" за

2007/2008 р.р.;

- звіт голови наглядової рад и ВАТ "ММЗЗ" ОСОБА_12;

- звіт голови ревізійної ком ісії ВАТ "ММЗЗ" ОСОБА_8;

- переобрання керівництва ВАТ "Миколаївський монтажно -заготівельний завод": директ ора, голови наглядової ради, г олови ревізійної комісії. (а. с.100-101 т.2). 22.07.2008р. Між акціонером О СОБА_13 та ТОВ "Екос - сателіт" ( реєстратором) укладено догов ір на надання послуг з підгот овки переліку акціонерів з в казівкою поштових адрес на д ату розсилки повідомлень 25-26. 07.08; доручено підготувати і над рукувати адреси акціонерів на поштових повідомленнях; т а здійснити розсилку замовле ними листами повідомлення ак ціонерам про дату проведення позачергових загальних збор ів акціонерів з порядком ден ним та зазначенням місця їх п роведення. (а.с.103 т.2). Згідно пові домлення ТОВ "Екос - сателіт" с таном на 25.07.2008р. зобов'язання за договором від 22.07.2008р. виконано у повному обсязі. 01.09.08р. між акці онером ОСОБА_13 та реєстра тором ТОВ "Екос-сателіт" уклад ено договір про надання посл уг по здійсненню реєстрації осіб, які приймуть участь 10.09.2008р . о 17:00 у позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ "Микол аївський монтажно-заготівел ьний завод" (а.с.106 т.2). Проте, реєс тратором не надано послуг з р еєстрації акціонерів, прибу вших на позачергові загальні збори товариства у зв'язку із ухвалою Заводського районно го суду м. Миколаєва від 09.10.2008р. про вжиття заходів про забез печення позову ОСОБА_12 - шл яхом заборони ТОВ "Екос - сате літ", проводити реєстрацію ак ціонерів на загальних зборах , що відбудуться 10.09.2008р. (а.с. 35 т.2).

Про нездійснення реєстрац ії акціонерів прибувших на п озачергові збори ДК ЦПФР скл адено протокол від 10.09.2008р. (а.с.35 т .2). Актом державного виконавця підтверджено виконання ухва ли Заводського районного суд у м. Миколаєва від 09.10.2008р. про вжи ття заходів щодо забезпеченн я позову фізичної особи.

Разом з тим слід зазначити, що чинним законодавством не передбачається такий спосіб забезпечення позову як забо рона проводити реєстрацію ак ціонерів для участі у загаль них зборах.

Відповідно до ст.41 ЗУ "Про гос подарські товариства" - акціо нери (їх представники) які бер уть участь у загальних збора х реєструються із зазначенн ям кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація а кціонерів (їх представників) які прибули для участі у зага льних зборах здійснюється зг ідно реєстру акціонерів у де нь проведення загальних збор ів виконавчим органом акціон ерного товариства або реєстр атором на підставі укладеног о договору. Акціонери, які вол одіють у сукупності більш як 10% голосів та/або ДК ЦПФР можут ь призначити своїх представн иків для контролю за реєстра цією акціонерів, про що вони д о початку реєстрації письмов о повідомляють виконавчий о рган акціонерного товариств а.

Якщо загальні збори склика ні акціонерами, які володіют ь більш як 10% голосів, то реєстр ація акціонерів здійснюєтьс я згідно з реєстром акціонер ів у день проведення загальн их зборів реєстраційною (ман датною) комісією, призначено ю виконавчим органом акціоне рного товариства чи акціонер ами або реєстратором на підс таві укладеного з ним догово ру.

Таким чином головним у реєс трації акціонерів є наявніст ь реєстру акціонерів на час р еєстрації акціонерів, а не фа ктична участь акціонерів.

Іншого порядку реєст рації акціонерів, що беруть у часть у загальних зборах, чин не законодавство не передбач ає. Незважаючи на наявність п ротоколу від 10.09.2008р. про реєстра цію учасників позачергових з борів акціонерів ВАТ “Микола ївський монтажно-заготівель ний завод” (а.с.85 т.2), журналу реє страції акціонерів присутні х на загальних зборах в якому зазначено кількість акцій к ожного присутнього акціонер а, посвідчених підписами при сутніх акціонерів ( а.с.11-12 т.3) - ці докази не можуть свідчити про правомочність зборів за відсутністю реєстру акціоне рів на час здійснення реєстр ації. Ненадання реєстратором реєстру для здійснення реєс трації підтверджено письмов ими поясненнями представник ів реєстратора ТОВ "Екос - сате літ" та МТ ДК ЦПФР (а.с.87 т.1; а.с.113 т.2 ).

Порушення процедурного по рядку реєстрації акціонерів у день проведення позачерго вих загальних зборів позбавл яє можливості визначити квор ум загальних зборів.

Однією з підстав для визнан ня недійсним рішення загальн их зборів акціонерів, зокрем а, є прийняття рішення неправ омочними загальними зборами або правомочність загал ьних зборів встановити немож ливо .

Вирішуючи спір по суті, що в иник із корпоративних віднос ин суд першої інстанції вста новив порушення корпоративн их прав позивача - акціонера товариства на участь в управ лінні справами товариства.

Посилання апелянта на п.4 По станови Пленуму ВСУ №13 від 24.10.200 8р. “Про практику розгляду суд ами корпоративних спорів” є помилковим, оскільки п.4 цієї п останови стосується розгляд у спору між найманим працівн иком та господарським товари ством, що виник із трудових ві дносин на підставі ст. 65 ГК Укр аїни.

Згідно Рекомендації Прези дії ВГСУ №04-5/14 від 28.12.2007р. "Про прак тику застосування законодав ства у розгляді справ, що вини кають з корпоративних відно син" (1.12) - для розмежування труд ових та корпоративних спорів у справах, пов'язаних з рішенн ям про обрання або звільненн я, відкликання керівників та інших посадових осіб, слід вр аховувати підстави подання п озову. Зокрема, підставою вин икнення корпоративного спор у є порушення або оспорюванн я корпоративних прав учасник ів (акціонерів) господарськи х товариств, норм ЦК України, Г К України, вимог Закону Украї ни "Про господарські товарис тва". Відповідно з позовом пр о визнання недійсними рішень загальних зборів з цих підст ав вправі звертатися учасник и (акціонери) товариства. Тому спори про визнання недійсни м рішення загальних зборів з підстав порушення порядку ї х скликання та проведення, в т .ч. рішень про обрання, звільне ння, відкликання тощо керівн иків та інших посадових осіб господарських товариств, на лежать до корпоративних спор ів і підлягають вирішенню го сподарськими судами за місце знаходження господарського товариства.

За таких підстав апеляцій на скарга задоволенню не під лягає.

Керуючись ст.ст. 99, 101-105 Г ПК України, суд постановив:

Рішення господарського су ду Миколаївської області від 23.09.2009р. у справі №12/505/08 - залишити б ез змін, а апеляційну скаргу б ез задоволення.

Постанова апеляційної інс танції набирає чинності з дн я прийняття та може бути оска ржена в касаційному порядку протягом місяця до ВГСУ.

Головуючий суддя А.М. Жукова

судді Т.А . Величко

Л.І. Бойко