Постанова

від 02.12.2009 по справі 5/126-09

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

10002, м.Житомир , майд ан Путятинський , 3/65 тел.(8-0412) 48-16-02

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" грудня 2009 р. Справа № 5/ 126-09

Житомирський апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

головуючого судді Вечірка І.О

суддів: Зарудян ої Л.О.

Ляхевич А.А.

при секретарі Кузнєц овій Г.В. ,

за участю представників ст орін:

від скаржників:

- Відкритого акціонерного товариства "Ощадбанк": не з'яви вся,

- філії Вінницького районн ого відділення №5321 ВАТ "Ощадба нк" :

Сілагіна Г.А. - представника за довіреністю від 10.07.2009р.,

від боржника: ОСОБА_3 - пр едставника за довіреністю в ід 09.09.2009р.,

арбітражний керуючий - роз порядник майна боржника Міл ованов А.В.: не з'явився,

прокурора відділу предста вництва інтересів громадян т а держави в судах прокуратур и Житомирської області : Сича Ю.М. (посвідчення №НОМЕР_1 ),

розглянувши апеляційне по дання Прокурора Вінницького району Вінницької області в інтересах держави вособі Ві дкритого акціонерного товар иства "Ощадбанк" (м.Київ) в особ і філії Вінницького районно го відділення №5321 Відкритого акціонерного товариства "Оща дбанк" (м.Вінниця)

на ухвалу Господарського с уду Вінницької області

від "07" липня 2009 р. у справі № 5/126-09 (суддя Бенівський В.І.)

за заявою Суб'єкта підприєм ницької діяльності - фізично ї особи ОСОБА_6, смт.Стриж авка Вінницького району Вінн ицької області

про визнання його банкруто м,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою підготовчого засі дання Господарського суду Ві нницької області від 07.07.2009р. у с праві №5/126-09 заяву підприємця ОСОБА_6 задоволено, зобов'я зано заявника в 10-денний термі н з дня винесення даної ухвал и подати до офіційного друко ваного органу Верховної Ради України (”Голос України”) чи Кабінету Міністрів України (”Урядовий кур'єр”) оголошенн я про порушення провадження у справі про банкрутство. Ціє ю ж ухвалою зобов'язано розпо рядника майна Суб"єкта підпр иємницької діяльності - фізи чної особи ОСОБА_6 скласт и реєстр вимог кредиторів, по годити з керівником, скріпит и печаткою та подати суду до попереднього засідання, попе реднє засідання призначено н а 29.09.2009р.

Не погоджуючись з винесено ю судом першої інстанції ухв алою, прокурор Вінницького р айону Вінницької області в і нтересах держави в особі ВАТ "Ощадбанк" (м.Київ) в особі філі ї Вінницького районного відд ілення №5321 ВАТ "Ощадбанк" (м.Він ниця) звернувся до апеляційн ого господарського суду з ап еляційним поданням, в якому п росить скасувати ухвалу Гос подарського суду Вінницької області від 07.07.2009р. з підстав, за значених у поданні.

Апеляційне подання мотиво вано, зокрема, наступним:

- суд першої інстанції не до слідив, що відсутні зобов'яза льні господарсько-правові ві дносини між Суб'єктом підпри ємницької діяльності - фізич ною особою ОСОБА_6 та Від критим акціонерним товарис твом "Ощадбанк";

- сума боргу в розмірі 155000,00 дол арів США виникла в зв'язку з н евиконанням зобов'язань по к редитному договору №1421, який у кладено між ВАТ "Ощадбанк" в ос обі філії Вінницького район ного відділення №5321 Відкритог о акціонерного товариства "О щадбанк" та фізичною особою ОСОБА_6;

- відсутні правові підстав и для порушення провадження справи про банкрутство підпр иємця ОСОБА_6 відповідно до угод, які містяться в матер іалах справи, оскільки части ною 3 ст.209 ГК України встановл ено, що суб'єктом банкрутства може бути лише суб'єкт підпри ємницької діяльності;

- місцевий господарський су д не надав належної оцінки то му факту, що відповідно до п.п. 1.1 кредитного договору банк на дав позичальнику - фізичній о собі ОСОБА_6 кредит на сум у 155000,00 доларів США на споживчі п отреби;

- в матеріалах справи відсу тні докази, які б підтверджув али наявність та визнання бо ржником вимог кредиторів.

Прокурор в судовому засіда нні підтримав доводи апеляці йного подання, надавши поясн ення в обґрунтування своїх т верджень. Вважає, що ухвала су ду першої інстанції від 07.07.2009р. винесена з порушенням норм ч инного законодавства Україн и, в зв'язку з чим підлягає ска суванню, а справа №5/126-09 - припин енню відповідно до п.1 ч.1 ст.80 ГП К України.

Представник філії Вінниц ького районного відділення № 5321 Відкритого акціонерного то вариства "Ощадбанк" в судовом у засіданні підтримав доводи апеляційного подання, надав ши пояснення в обґрунтування своїх тверджень. Вважає, що у хвала Господарського суду В інницької області 07.07.2009р. винес ена при неповному з'ясуванні обставин справи, з порушення м норм процесуального права. Просить ухвалу від 07.07.2009р. скас увати з підстав, наведених у п оданні, та припинити провадж ення у справі №5/126-09.

Представник підприємця ОСОБА_6 - ОСОБА_3 в засідан ні суду апеляційної інстанці ї заперечив проти доводів ап еляційного подання прокурор а Вінницького району Вінниць кої області. Вважає, що оскарж ена ухвала місцевого господа рського суду від 07.07.2009р. є закон ною та відсутні підстави для її скасування.

Арбітражний керуючий - роз порядник майна боржника Міл ованов А.В. та представник Ві дкритого акціонерного товар иства "Ощадбанк" в судове засі дання не з'явились, про причин и своєї неявки суд не повідом или.

Враховуючи приписи ст.101 ГПК України про межі перегляду с прави в апеляційній інстанц ії, а також з огляду на те, що к опії ухвал від 19.11.2009р. про призн ачення розгляду апеляційно го подання на 02.12.2009р. надіслано на адреси учасників судовог о процесу рекомендованою кор еспонденцією (про що свідчит ь відповідний реєстр Житоми рського апеляційного господ арського суду за 20.11.2009р.), апеляц ійний суд розглянув апеляцій не подання по суті за відсутн ості арбітражного керуючого - розпорядника майна Мілован ова А.В. та представника Відк ритого акціонерного товарис тва "Ощадбанк".

Відповідно до ч.2 ст.106 ГПК Укр аїни апеляційні скарги на ух вали місцевого господарсько го суду розглядаються в поря дку, передбаченому для розгл яду апеляційних скарг на ріш ення місцевого господарсько го суду.

Згідно з ч.2 ст.101 ГПК України а пеляційний господарський су д не зв'язаний доводами апеля ційної скарги і перевіряє за конність та обґрунтованість рішення місцевого господарс ького суду у повному обсязі.

Апеляційні скарги на ухвал и місцевого господарського с уду можуть подавати сторони та інші учасники судового пр оцесу, зазначені у цьому Коде ксі та Законі України "Про від новлення платоспроможності боржника або визнання його б анкрутом" (ч.3 ст.106 ГПК України).

Заслухавши пояснення учас ників судового процесу, обго воривши доводи апеляційного подання, дослідивши матеріа ли справи, перевіривши повно ту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значе ння для справи, відповідніст ь висновків, викладених в ухв алі місцевого господарськог о суду, обставинам справи, пра вильність застосування госп одарським судом першої інста нції норм матеріального та п роцесуального права при вине сенні оскарженої ухвали, суд ова колегія вважає, що апеляц ійне подання підлягає задово ленню, виходячи з наступного .

Відповідно до ч.2 ст.6 Закону України "Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (над алі Закон), право на зверненн я до господарського суду із з аявою про порушення справи п ро банкрутство мають боржник та кредитор.

Розділ VI Закону регламентує особливості банкрутства окр емих категорій суб'єктів під приємницької діяльності.

Згідно з ч.2 ст.47 Закону заява про порушення справи про бан крутство громадянина - підпр иємця може бути подана в госп одарський суд громадянином - підприємцем, який є боржнико м, або його кредитором.

В червні 2009р. Суб'єкт підпри ємницької діяльності - фізич на особа ОСОБА_6 звернувс я до Господарського суду Він ницької області з заявою про порушення справи про визнан ня його банкрутом (а.с.2-3).

В своїй заяві підприємець ОСОБА_6 вказує на те, що в зв'я зку з тим, що він на протязі бі льше трьох місяців неспромож ний проводити розрахунки з к редиторами, ним прийнято ріш ення про звернення до Господ арського суду Вінницької обл асті з заявою про порушення с прави про банкрутство. Боржн ик зазначає, що в зв'язку з не в иконанням зобов'язань перед філією Вінницького районно го відділення №5321 Відкритого акціонерного товариства "Оща дбанк", Відкритим акціонерни м товариством ВТБ Банк в особ і Вінницької філії, Закритим акціонерним товариством "Пе рший Український Міжнародни й банк", громадянами ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9, за гальна сума кредиторської за боргованості склала 3863500,00 грн.

Частиною 2 ст.7 Закону встан овлено, що заява боржника пов инна містити крім відомостей , передбачених ч.1 цієї статті, такі відомості:

- суму вимог кредиторів за г рошовими зобов'язаннями у ро змірі, який не оспорюється бо ржником;

- розмір заборгованості по п одатках і зборах (обов'язкови х платежах);

- розмір заборгованості по в ідшкодуванню шкоди, заподіян ої життю та здоров'ю, виплаті з аробітної плати та вихідної допомоги працівникам боржни ка, виплати авторської винаг ороди;

- відомості про наявність у боржника майна, у тому числі г рошових сум і дебіторської з аборгованості;

- найменування банків, що зд ійснюють розрахунково-касов е і кредитне обслуговування боржника.

До заяви боржника додаютьс я: рішення власника майна (орг ану, уповноваженого управлят и майном) боржника про зверне ння до господарського суду з заявою, крім випадків, передб ачених частиною 5 цієї статті ; бухгалтерський баланс на ос танню звітну дату, підписани й керівником і бухгалтером п ідприємства - боржника; перел ік і повний опис заставленог о майна із зазначенням його м ісцезнаходження та вартості на момент виникнення права з астави; протокол загальних з борів працівників боржника, на якому обрано представника працівників боржника для уч асті в арбітражному процесі під час провадження у справі про банкрутство, а в разі немо жливості скликання таких збо рів - рішення конференції (збо рів) представників працівник ів боржника; інші документи, я кі підтверджують неплатоспр оможність боржника (ч.3 ст.7 Зак ону).

До заяви Суб'єкта підприєм ницької діяльності - фізично ї особи ОСОБА_6 додано ко пії наступних документів: св ідоцтва про державну реєстра цію фізичної особи - підприєм ця, свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану в артість, довідки про присвоє ння ідентифікаційного номер у, копії сторінок паспорту гр омадянина ОСОБА_6, заява а рбітражного керуючого про уч асть у справі про банкрутств о, його ліцензія (копія), а тако ж довідки підприємця ОСОБА _6 про наявність рахунків в б анківських установах стано м на 01.06.2009р., перелік майна, яке р ахується за підприємцем, пер елік майна, що знаходиться в з аставі, перелік кредиторсько ї заборгованості.

Документи, які додаються д о заяви про порушення справи про банкрутство, повинні , насамперед, підтверджувати ознаки неплатоспроможності боржника, передбачені статт ею 6 Закону.

Згідно з ч. 3 ст. 6 Закону Украї ни "Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом" справа пр о банкрутство порушується го сподарським судом, якщо безс пірні вимоги кредитора (кред иторів) до боржника сукупно с кладають не менше трьохсот м інімальних розмірів заробіт ної плати, які не були задовол ені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Зако ном.

Зі змісту зазначеної статт і вбачається, що необхідними умовами для порушення прова дження у справі про банкрутс тво є не тільки встановлений розмір вимог - не менше трьохс от мінімальних розмірів заро бітної плати, а й безспірніст ь вимог та той факт, що вони не були задоволені боржником п ротягом трьох місяців після встановленого для їх погашен ня строку. В зв'язку з цим заяв ником (боржником чи то кредит ором), повинні бути надані, зок рема, платіжні документи, ріш ення судів, копії виконавчих документів, тощо.

Відповідно до приписів ст.1 Закону, безспірні вимоги кре диторів - вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимо ги кредиторів, підтверджені виконавчими чи розрахункови ми документами, за якими відп овідно до законодавства здій снюється списання коштів з р ахунків боржника .

Таким чином, за змістом Зако ну, вимоги кредиторів набува ють характеру безспірних, як що вони підтверджені відпові дними документами, зокрема в иконавчими.

З урахуванням того факту, що списання коштів з рахунків б оржника в безспірному порядк у здійснюється державною вик онавчою службою, то порушенн я справи про банкрутство мож ливе лише після відкриття ви конавчого провадження цією с лужбою. Така ж правова позиці я викладена у постанові Верх овного Суду України від 17.10.2006 ро ку у справі № 3/157.

Крім того, і встановлений За коном трьохмісячний строк по чинає свій відлік з дня пред'я влення для виконання до держ авної виконавчої служби вик онавчих документів та відкри ття виконавчого провадження (постанова Вищого господарс ького суду України від 28.04.2004р. п о справі №5/260Б).

Матеріали справи свідчать , що в заяві Суб'єкта підприємн ицької діяльності - фізичної особи ОСОБА_6 не в повному обсязі наведені обставини, п ро які йдеться в ст.7 Закону, до заяви не додані необхідні до кументи. Крім того, заява под ана без дотримання вимог ч.3 ст .6 Закону, а саме за відсутност і доказів неспроможності бор жника задовольнити безспірн і вимоги кредиторів протягом трьох місяців після пред'явл ення до виконання документів , що підтверджують ці вимоги.

Отже, заява підприємця ОС ОБА_6 не відповідає вимогам , наведеним в вище перерахова них правових нормах.

Незважаючи, що на момент зв ернення до суду із заявою про визнання боржника банкрутом , у підприємця ОСОБА_6 не ви никло право на подання заяви про порушення справи про виз нання його банкрутом, судом п ершої інстанції ухвалою від 25.06.2009р. було прийнято заяву під приємця ОСОБА_6 до розгляд у та порушено провадження у с праві про банкрутство (а.с.1,т.1). Цією ж ухвалою введено морат орій на задоволення вимог кр едиторів боржника, проведенн я підготовчого засідання при значено на 07.07.2009р. та розпорядни ком майна боржника призначен о арбітражного керуючого Міл ованова А.В.

В підготовче засідання під приємцем ОСОБА_6 не було н адано додаткових доказів, як і могли б свідчити про його не платоспроможність та наявні сть підстав для порушення пр овадження у справі про банкр утство.

Ухвалою підготовчого засі дання від 07.07.2009р. заяву підприєм ця ОСОБА_6 задоволено, зоб ов'язано заявника в десятиде нний термін з дня винесення д аної ухвали подати до офіцій ного друкованого органу огол ошення про порушення провадж ення у справі про банкрутств о, розпорядника майна Суб'єк та підприємницької діяльно сті - фізичної особи ОСО БА_6 арбітражного керуючог о Мілованова А.В. зобов'язано скласти реєстр вимог кредито рів, погодити з керівником, ск ріпити печаткою та подати су ду до попереднього засідання , попереднє засідання призна чено на 29.09.2009р. (а.с.18-19, т.1).

Суд першої інстанції встан овив, що заява та додатні до не ї матеріали відповідають вим огам ст.ст. , зокрема, 1,6,7,47,48 Зако ну.

Розглядаючи питання про за конність та обґрунтованість ухвали господарського суду Вінницької області від 07.07.2009р., колегія суддів апеляційної і нстанції враховує наступне.

Відповідно до ч.4 ст.11 Закону у підготовчому засіданні суд дя оцінює поданні документи, заслуховує пояснення сторін , розглядає обґрунтованість заперечень боржника.

Пунктом 2 ч.7 ст.11 закону встан овлено, що у разі звернення до суду боржника із заявою про п орушення справи про банкрутс тво у підготовчому засіданні з'ясовуються ознаки його неп латоспроможності.

Згідно з рекомендаціями Пр езидії Вищого господарськог о суду України №04-5/1193 від 04.06.2004р. "Пр о деякі питання практики зас тосування Закону України "Пр о відновлення платоспроможн ості боржника або визнання й ого банкрутом" у підготовчом у засіданні суд має перевіри ти наявність ознак неплатосп роможності боржника, розмір вимог кредитора (кредиторів) , їх безспірність.

Тобто, підготовче засіданн я в процедурі банкрутства - це таке засідання суду, де зді йснюється оцінка та перевірк а на предмет достовірності і обґрунтованості усіх предст авлених ініціюючим кредитор ом або боржником документів з метою встановлення наявнос ті або відсутності ознак неп латоспроможності боржника, а також його статусу суб' єкт а банкрутства.

Відповідно до ст.33 ГПК Украї ни кожна сторона повинна дов ести ті обставини, на які вона посилається як на підставу с воїх вимог та заперечень.

До заяви про порушення пров адження у справі про банкрут ство на підтвердження наявно сті заборгованості перед кре диторами була надана лише ві дповідна довідка боржника.

З матеріалів справи вбачає ться, що до винесення ухвали з а результатами підготовчого засідання (тобто до 07.07.2009р.) на ад ресу місцевого господарсько го суду не надходило та в зас іданні суду не надавалось д одаткових доказів, які б свід чили про наявність ознак неп латоспроможності боржника.

Суд першої інстанції в сво їй ухвалі надав невірну юрид ичну оцінку поданим доказам, вказавши на їх відповідніст ь вимогам Закону.

Пунктом 8.2. ч.8 рекомендацій П резидії Вищого господарсько го суду України №04-5/1193 від 04.06.2004р. "П ро деякі питання практики за стосування Закону України "П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що у разі якщо буде встановлено , що на момент подання заяви б ула відсутня хоча б одна з о знак неплатоспроможності, п ередбачених статтею 1 та част иною 3 статті 6 Закону, справа про банкрутство підлягає при пиненню.

Згідно з п.1 ч.1 ст.80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо сп ір не підлягає розгляду в гос подарських судах України. За значена норма підлягає засто суванню в провадженні у спра вах про банкрутство, відпові дно до ст.4-1 ГПК України.

В підготовчому засіданні м ісцевий господарський суд не з'ясував факт наявності, пере дбачених законодавством, озн ак неплатоспроможності борж ника та неправомірно зобов' язав заявника подати оголоше ння про порушення провадженн я у справі про банкрутство.

Відсутність ознак неплато спроможності боржника - підп риємця ОСОБА_6 виключає о бґрунтованість самого прова дження у справі про банкрутс тво.

За наведених обставин, ухв алу підготовчого засідання м ісцевого господарського суд у від 07.07.2009р. не можна визнати за конною та обґрунтованою.

Таким чином, апеляційне по дання Прокурора Вінницького району Вінницької області в інтересах держави в особі Ві дкритого акціонерного товар иства "Ощадбанк" (м.Київ) в особ і філії Вінницького районно го відділення №5321 Відкритого акціонерного товариства "Оща дбанк" (м.Вінниця) підлягає за доволенню, а ухвала Господар ського суду Вінницької облас ті має бути скасована як така , що винесена з порушенням нор м процесуального та матеріал ьного права.

Приписами ст. 103 ГПК України р егламентовано повноваження апеляційної інстанції.

Частиною 3 ст.103 ГПК України в становлено, що апеляційна ін станція за результатами розг ляду апеляційної скарги (под ання) має право, зокрема, скасу вати рішення повністю або ча стково і припинити проваджен ня у справі.

З урахуванням вищенаведен их обставин та норм чинного з аконодавства України ухвала Господарського суду Вінниць кої області від 07.07.2009р. у справі №5/126-09 підлягає скасуванню, а п ровадження у справі слід при пинити.

Керуючись п.1 ч.1 ст.80,ст.ст.101,1 03-105,106 Господарського процесуа льного кодексу України, Жито мирський апеляційний господ арський суд

ПОСТАНОВИВ :

1. Апеляційне подання проку рора Вінницького району Він ницької області в інтересах держави в особі Відкритого а кціонерного товариства "Ощад банк" (м.Київ) в особі філії Він ницького районного відділен ня №5321 Відкритого акціонерног о товариства "Ощадбанк" (м.Вінн иця) задовольнити.

2. Ухвалу Господарського с уду Вінницької області від 07 л ипня 2009р. у справі № 5/126-09 скасуват и.

Провадження у справі № 5/126-09 пр ипинити.

3. Справу № 5/126-09 повернути до Господарського суду Вінниц ької області.

Головуючий - суддя: В ечірко І.О

судді::

Зарудяна Л.О.

Ляхевич А.А.

Віддрук. 8 прим.:

--------------------------

1 - до справи;

2 - підприємцю ОСОБА_6;

3 - прокурору Вінницького ра йону Вінницької області;

4 - ВАТ "Ощадбанк";

5 - філії Вінницького районн ого відділення №5321 ВАТ "Ощадба нк";

6 - розпоряднику майна Мілов анову А. В. (м. Вінниця, пл. Жовтн ева, 2, офіс 805);

7 - прокуратурі Житомирської області;

8 - в наряд.