Постанова

від 15.12.2009 по справі 12/83пн

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

08.12.2009 р. справа №12/83пн

Донецький апеляційний го сподарський суд у складі кол егії суддів:

головуючого: Москальової І.В.

суддів Алєєвої І.В. , Величко Н.Л .

при секретарі Апона щенко О.С.

за участю представникі в сторін:

від позивача: не з"явилис ь

від відповідача: Шати ленко Ю.В. - за дов. № 3 від 27.06.2009 р.

від третьої особи 1: не з" явились

від третьої особи 2: не з" явились

розглянувши у відкрито му судовому засіданні апеляц ійну скаргу Товариства з о бмеженою відповідальністю "Н ауково-виробниче підприємст во "Автоматизовані системи і будівництво" м.Донецьк; ОСО БА_5, м.Донецьк та ОСОБА_6, м.Донецьк

на рішення господарського суду Донецької області ві д 04.11.2009 р. по справі № 12/83 (гол. суддя Склярук О.І., судді - Ломовцева Н.В., Приходько І.В.)

за позовом ОСОБА_7 , м.Донецьк

до Товариства з обмежен ою відповідальністю "Науково -виробниче підприємство "Авт оматизовані системи і будівн ицтво" м.Донецьк

за участю третіх осіб, які н е заявляють самостійних вимо г на предмет спору: 1) ОСОБ А_5, м.Донецьк; 2) ОСОБА _6, м.Донецьк

про визнання недійсним и рішень загальних зборів уч асників, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_7 м. Донецьк звернул ася до господарського суду з позовною заявою про визнанн я недійсним рішення загальни х зборів учасників Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Науково-виробничого підп риємства “Автоматизовані си стеми і будівництво”, що відб улись 29 січня 2008 року та зафікс овані в протоколі № 2 загальни х зборів від 29 січня 2008 року щод о виключення ОСОБА_7 зі ск ладу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Науково-виробничого підпри ємства “Автоматизовані сист еми і будівництво”; щодо випл ати ОСОБА_8 її частки у ста тутному фонді товариства; що до збільшення ОСОБА_6 своє ї частки у статутному капіта лі товариства; щодо збільшен ня ОСОБА_5 своєї частки у с татутному капіталі товарист ва; щодо перерозподілу часто к у статутному капіталі това риства; про реєстрацію стату ту Товариства з обмеженою ві дповідальністю “Науково-вир обничого підприємства “Авто матизовані системи і будівни цтво” у новій редакції; про пр изначення особи, яка уповнов ажується провести державну р еєстрацію змін до установчих документів Товариства з обм еженою відповідальністю “На уково-виробничого підприємс тва “Автоматизовані системи і будівництво” (т.1 а.с.3-7).

Рішенням господарського с уду Донецької області від 04.11.20 09 р. у справі № 12/83пн позовні вимо ги ОСОБА_7, м.Донецьк задов олені та визнано недійсними рішення, прийняті на загальн их зборах учасників Товарист ва з обмеженою відповідальні стю “Науково-виробниче підпр иємство “Автоматизовані сис теми і будівництво” 29.01.2008 року т а зафіксовані в протоколі № 2 з агальних зборів учасників то вариства з обмеженою відпові дальністю “Науково-виробнич е підприємство “Автоматизов ані системи і будівництво” в ід 29.01.2008 року щодо:

- виключення ОСОБА_7 зі скдаду часників ТзОВ “НВП “АСБ” за систематичне не вик онання своїх обов”язків, згі дно ст.64 Закону України “Про г осподарські товариства”

- про виплату ОСОБА_7 її частки у статутному фонді

- про збільшення ОСО БА_6 своєї частки у статутно му капіталі ТзОВ “НВП “АСБ”

- про збільшення ОСО БА_5 своєї частки у статутно му капіталі ТзОВ “НВП “АСБ”

- про перерозподіл час ток у статутному капіталі Тз ОВ “НВП “АСБ”

- про реєстрацію Стату ту ТзОВ “НВП “АСБ”

- про призначення особ и, яка уповноважена провести державну реєстрацію змін до установчих документів ТзОВ “НВП “АСБ”.

Стягнуто з Товариства з обм еженою відповідальністю “На уково-виробниче підприємств о “Автоматизовані системи і будівництво” на користь ОС ОБА_9 витрати по сплаті держ авного мита у сумі 85 грн, витра ти по сплаті за інформаційне -технічне забезпечення судов ого процесу у сумі 118 грн.

Не погодившись з таким ріше нням, відповідач - Товариство з обмеженою відповідальніст ю “Науково-виробниче підприє мство “Автоматизовані систе ми і будівництво” та треті ос оби - ОСОБА_5, м.Донецьк, ОС ОБА_6, м.Донецьк звернулись з апеляційною скаргою до Доне цького апеляційного господа рського суду, в якій просять с касувати рішення господарсь кого суду Донецької області від 04.11.2009 р. по справі № 12/83 повніст ю і прийняти нове рішення.

Мотивуючи апеляційну скар гу, скаржники посилаються на те, що господарським судом бу ли хибно розтлумачені доводи відповідача стосовно підста в та мотивів виключення зі ск ладу товариства позивача - ОСОБА_7. Вважають, що в поруше ння ст.11 Закону України "Про го сподарські товариства" позив ачка систематично не приймал а участі у загальних зборах т а не виконувала рішення зага льних зборів учасників ТОВ "Н ВП "АСБ", а саме, не виконувала п окладеного на неї обов"язку щ одо ведення бухгалтерського обліку товариства, порушила умови надання безпроцентних займів (поворотної фінансов ої допомоги) учасникам товар иства, передбачених відповід ним Положенням, затвердженим ТОВ "НВП "АСБ" та договором про надання зворотної фінансово ї допомоги від 30.11.2006 р., тому вваж ають, що у відповідача було до статньо підстав для винесенн я на розгляд загальних зборі в питання про виключення поз ивача зі складу учасників то вариства.

Позивач в судове засідання не з"явилась, письмового відз иву на апеляційну скаргу не н адала, про дату, час та місце р озгляду справи була повідомл ена.

Представники третіх осіб в судове засідання не з"явилис ь, про дату, час та місце розгл яду справи були повідомлені належним чином.

Колегія суддів вважає, що не явка сторін у судове засідан ня не є перешкодою для перегл яду рішення у справі № 12/83пн в а пеляційному порядку. Ухвалою Донецького апеляційного гос подарського суду від 24.11.2009 р. пр о порушення апеляційного про вадження по справі № 12/83пн явка сторін у судове засідання об ов"язковою визнана не була.

Перевіривши юридичну оцін ку обставин справи та повнот у їх встановлення, дослідивш и правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуаль ного права, колегія суддів вс тановила наступне.

Згідно статуту Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Науково-виробниче підприє мство "Автоматизовані систем и і будівництво", затверджено го протоколом зборів учасник ів товариства від 22 січня 1999 ро ку та зареєстрованого Викона вчим комітетом Ленінської ра йонної ради м. Донецька 27.01.1999 р. з а № 41 (т.1 а.с.15-27) позивач є учасник ом Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Науково-виро бниче підприємство "Автомати зовані системи і будівництво " з долею у статутному капітал і товариства 25 % - 11 750 грн.

Відповідно до п.15.1 та п.17.9 Стат уту вищим органом товариства є збори учасників. Збори учас ників вважаються повноважни ми, якщо на них присутні учасн ики, які в сукупності володію ть більш ніж 60% голосів. Пункто м 17.5 Статуту передбачено, що пр о проведення зборів учасникі в повідомляються головою збо рів, який назначається збора ми з числа його учасників, у пи сьмовій формі, із зазначення м часу та міста проведення зб орів, порядку денного, не менш як за 45 днів до його проведенн я, що узгоджується з приписам и ст.60 Закону України „Про гос подарські товариства”.

Предметом спору у цій справ і є законність рішення загал ьних зборів учасників ТОВ "На уково-виробниче підприємств о "Автоматизовані системи і б удівництво" від 29.01.2008 р. № 2.

Згідно тексту протоколу № 2 від 29.01.2008 р. (т.1 а.с.10) відбулися заг альні збори учасників ТОВ "На уково-виробниче підприємств о "Автоматизовані системи і б удівництво" з наступним поря дком денним: 1. Про виключення ОСОБА_7 зі складу учасникі в Товариства за систематичне невиконання своїх обов' язк ів, згідно ст. 64 Закону України "Про господарські товариств а"; 2. Про виплату ОСОБА_7 її ч астки у статутному фонді ТОВ "НВП "АСБ"; 3. Про збільшення ОС ОБА_6 своєї частки у статутн ому капіталі ТОВ "НВП "АСБ"; 4. Пр о збільшення ОСОБА_5 своєї частки у статутному капітал і ТОВ "НВП "АСБ"; 5. Про перерозпо діл часток у статутному капі талі ТОВ "НВП "АСБ"; 6. Про реєстр ацію статуту ТОВ "НВП "АСБ" у но вий редакції; 7. Призначення ос оби, яка уповноважується про вести Державну реєстрацію зм ін до Установчих документів ТОВ "НВП "АСБ".

На зборах прийнято наступн і рішення: вирішили виключит и ОСОБА_7 зі складу учасни ків Товариства за систематич не невиконання своїх обов' я зків, згідно ст. 64 Закону Украї ни "Про господарські товарис тва" та виплатити її частку у с татутному капіталі; по треть ому питанню - надано згоду н а збільшення ОСОБА_6 своєї частки у статутному капітал і ТОВ "НВП "АСБ" на 370,00 грн.; по четв ертому питанню - надано згоду на збільшення ОСОБА_5 сво єї частки у статутному капіт алі ТОВ "НВП "АСБ" на 1 480 грн.; по п"я тому питанню прийняли рішенн я про перерозподіл часток Уч асників ТОВ "НВП "АСБ" наступни м чином: ОСОБА_6 - 1 110,00 грн., щ о складає 15% статутного капіта лу, ОСОБА_5 - 4 070,00 грн., що скл адає 55% статутного капіталу, ОСОБА_10 - 2 220,00 грн., що складає 30%; по шостому та сьомому питан ню вирішили зареєструвати Ст атут ТОВ "НВП "АСБ" у новій реда кції, а реєстрацію змін уповн оважили провести ОСОБА_6

Згідно тексту протоколу № 2 від 29.01.2008 р., на вказаних зборах б ули присутні ОСОБА_6, який володів 10% статутного капітал у, ОСОБА_5, яка володіла 35% ст атутного капіталу, ОСОБА_10 - 30%, що у сукупності складає 7 5%. На протоколі міститься підп иси громадян ОСОБА_6, ОСО БА_5 та від ОСОБА_10 підпис уповноваженої особи.

Як вбачається, в тексті прот околу не зазначено, в чому сам е полягали порушення ОСОБА _7 своїх обов"язків як учасни ка ТОВ "НВП "АСБ", що саме зумов ило її виключення із складу з асновників ТОВ "НВП "АСБ"

Згідно статті 64 Закону Укра їни "Про господарські товари ства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю , який систематично не викону є або неналежним чином викон ує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню ціл ей товариства, може бути викл ючено з товариства на основі рішення, за яке проголосувал и учасники, що володіють у сук упності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Місцевий господарський су д обґрунтовано врахував прав ову позицію, визначену у п. 29 по станови Пленуму Верховного С уду України N 13 від 24.10.2008 "Про прак тику розгляду судами корпора тивних спорів", згідно якого с уд в межах своїх повноважень має право перевірити обґрун тованість та законність прий няття рішення про виключення учасника у разі подання оста ннім позову про визнання так ого рішення недійсним.

Як вбачається, рішення зага льних зборів учасників ТОВ “ Науково-виробничого підприє мства “Автоматизовані систе ми і будівництво”, що відбули сь 29 січня 2008 року та зафіксова ні в протоколі № 2 загальних зб орів від 29 січня 2008 року, не міст ить причин виключення позив ача у справі, не зазначено, які саме факти невиконання стат утних обов'язків стали підст авою виключення учасника з т овариства, в чому полягає сис тематичність невиконання уч асником товариства його обов 'язків, якими саме діями (безді яльністю) учасник перешкоджа є досягненню цілей товариств а.

Згідно правової позиції, ви кладеної в постанові Пленуму Верховного Суду України N 13 ві д 24.10.2008 "Про практику розгляду с удами корпоративних спорів", відсутність відповідних від омостей у рішенні про виключ ення учасника з товариства м оже бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

Скаржник у апеляційній ска рзі наполягає, що в порушення ст.11 Закону України "Про госпо дарські товариства" позивачк а систематично не приймала у часті у загальних зборах та н е виконувала рішення загальн их зборів учасників ТОВ "НВП "А СБ", а саме, не виконувала покл аденого на неї обов"язку щодо ведення бухгалтерського обл іку товариства, порушила умо ви надання безпроцентних зай мів (поворотної фінансової д опомоги) учасникам товариств а, передбачених відповідним Положенням, затвердженим ТОВ "НВП "АСБ" та договором про над ання зворотної фінансової до помоги від 30.11.2006 р., тому вважают ь, що у відповідача було доста тньо підстав для винесення н а розгляд загальних зборів п итання про виключення позива ча зі складу учасників товар иства.

Такі доводи скаржника не сп ростовують висновків суду пе ршої інстанції, оскільки пун ктом "а" частини першої статті 10 Закону України "Про господа рські товариства" та розділа ми 15 - 17 Статуту ТОВ "НВП "АСБ" виз начено право, а не обов'язок уч асника товариства приймати у часть в управлінні справами Товариства. Відсутність ОС ОБА_7, яка володіла 25 % статутн ого фонду Товариства, не могл а вплинути на правомочність зборів учасників, оскільки в ідповідно до ст. 60 Закону Укра їни "Про господарські товари ства" та п.17.9 Статуту Товариств а збори вважаються повноважн ими, якщо на них присутні учас ники, що володіють у сукупнос ті більше, як 60 % голосів. З огля ду на таке, колегія суддів пог оджується з висновком місцев ого господарського суду про те, що відсутність позивача н а загальних зборах не тягла з а собою неможливість їх пров едення та неможливість прийм ати відповідні рішення.

Ствердження скаржника про необхідність виключення поз ивача з числа учасників Това риства внаслідок незабезпеч ення нею ведення належного с тану бухгалтерського обліку на підприємстві, не приймают ься до уваги, оскільки виріше ння питань, пов”язаних із заб езпеченням поточної діяльно сті господарського товарист ва в силу ст. 62 Закону України “ Про господарські товариства ” є обов”язком виконавчого о ргану, а не учасників товарис тва. При цьому, з протоколу збо рів учасників від 25.02.1999 р. (т.1 а.с.97 ) вбачається, що на позивача по кладено ведення бухгалтерсь кого обліку Товариства в зв' язку з відсутністю в штаті То вариства головного бухгалте ра тимчасово та на доброві льних началах без нарахуванн я заробітної плати, за її особ истої згоди. Тому господа рський суд дійшов обґрунтова ного висновку про те, що ненал ежний стан бухгалтерського о бліку Товариства не може бут и поставлений в провину учас нику цього товариства і тягн ути його виключення з товари ства.

Згідно доданих до справи до кументів, 12.04.2006 р. на загальних з борах учасників відповідача , було затверджено договір що до надання ОСОБА_7 поворот ної фінансової допомоги у ро змірі 50 000 грн. (т.1 а.с.98). Не поверне ння фінансової допомоги з бо ку позивача не є підставою дл я виключення її саме як учасн ика товариства, оскільки це н і підпадає під підстави викл ючення, визначені ст. 64 Закону України "Про господарські то вариства". Ствердження скарж ника про порушення позивачем умов надання безпроцентних займів (поворотної фінансово ї допомоги) учасникам товари ства, передбачених відповідн им Положенням, затвердженим ТОВ "НВП "АСБ" та договором про надання зворотної фінансово ї допомоги від 30.11.2006, не приймає ться до уваги, оскільки згідн о ст.100 Цивільного кодексу Укр аїни учасник товариства може бути виключений з товариств а, у випадках, встановлених ли ше установчими документами а бо законом. Статут позивача н е містить такої підстави вик лючення як не повернення фін ансової допомоги.

Виходячи з наведеного, коле гія суддів вважає, що місцеви м господарським судом дослід жено всі обставини справи, по в'язані з виключенням учасни ка з товариства, і дав їм прави льну юридичну оцінку. Поруше нь чи неправильного застосув ання норм матеріального чи п роцесуального права при розг ляді спору по суті судовою ко легією не встановлено, тому м отиви, з яких подана апеляцій на скарга не можуть бути підс тавою для скасування прийнят ого у справі рішення.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п.1 ст.103, с т.105, Господарського процесуал ьного кодексу України суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Рішення господарсько го суду Донецької області ві д 04.11.2009р. у справі № 12/83пн залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відп овідальністю "Науково-виробн иче підприємство "Автоматизо вані системи і будівництво" м . Донецьк - без задоволення.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття та мо же бути оскаржена до Вищого г осподарського суду України у касаційному порядку через а пеляційний господарський су д

Головуючий І.В. Моска льова

Судді: І.В. Алєєва

Н.Л. Величко

Над руковано: 5 прим.

1. позивачу

2. відповідачу

3 у справу

4 ДАГС