Постанова

від 14.01.2010 по справі 13/375

КИЇВСЬКИЙ МІЖОБЛАСНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ МІЖОБЛАСНИЙ АП ЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01033, м.Київ, вул.Жилянська 58-б тел. 284-37-31

Іменем України

П О С Т А Н О В А

14.01.10 р. № 13/375

Київський міжобласний а пеляційний господарський су д у складі колегії:

головуючого судді: Ткаченка Б.О. (допові дач по справі),

Суддів Лобаня О.І.,

Р.В. Федорчук

секретар судового засід ання Цуркан Л.В.

представники сторін:

від позивача: не з' явил ись

від першого відповідача: не з' явились

від другого відповідача: не з' явились

розглянувши апеляційну с каргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма «Бе різка ЛТД»на рішення господа рського суду Полтавської обл асті від 15.04.2009р.

у справі №13/375 (суддя Босий В .П.)

за позовом ОСОБА_2

до 1. Товарис тва з обмеженою відповідальн істю «Фірма «Берізка ЛТД»

2. Державного реє стратора виконавчого коміте ту Полтавської міської

ради

про визнання недійсними рішень загальних зборів

в с т а н о в и в:

ОСОБА_2 звернувся до г осподарського суду Полтавсь кої області з позовом до Това риства з обмеженою відповіда льністю «Фірма «Берізка ЛТД» та державного реєстратора ви конавчого комітету Полтавсь кої міської ради про визнанн я недійсними рішень загальни х зборів (з урахування ухвали господарського суду Полтавс ької області від 20.01.2009р. та уточ нень позовних вимог).

Рішенням господарського с уду Полтавської області від 15.04.2009р. по справі №13/375 позов задов олено та визнано недійсними всі рішення, прийняті на збор ах засновників ТОВ «Фірма «Б ерізка ЛТД» 22.07.2007р. (протокол №1), 10.06.2008р. (протокол №2), 13.08.2008р. (протоко л №5) та 15.09.2008р. (протокол №6).

Не погодившись із прийняти м рішенням, перший відповіда ч звернувся з апеляційною ск аргою, в якій просив скасуват и рішення господарського суд у Полтавської області від 15.04.20 09р. і прийняти нове рішення, як им повністю відмовити у задо воленні позовних вимог.

На думку першого відповіда ча, судом першої інстанції пр и вирішенні спору неповно з' ясовано обставини справи, не досліджено докази, висновки суду не є вичерпними, не відпо відають дійсності, не підтве рджуються достовірними дока зами, а рішення місцевого гос подарського суду є необґрунт ованим та прийняте з порушен ням норм матеріального та пр оцесуального права, а саме: ст . ст. 33-35, 43 ГПК України, ст. ст. 6, 7, 41, 53, 5 9, 60, 61 Закону України «Про госпо дарські товариства» та поста нови Верховного Суду України №13 від 24.10.2008р.

Ухвалою Київського міжобл асного апеляційного господа рського суду від 03.06.2009р. скарга першого відповідача прийнят а до розгляду та порушене апе ляційне провадження по справ і.

Ухвалою заступника Голови Київського міжобласного апе ляційного господарського су ду від 23.07.2009р. строк апеляційног о провадження по справі прод овжувався.

Розпорядженнями заступник а Голови Київського міжоблас ного апеляційного господарс ького суду склад колегії суд дів змінювався.

Позивач в судове засідання не з' явився, про причини нея вки суд не повідомив, хоча нал ежним чином був повідомлений про час та місце розгляду спр ави.

Представник першого відпо відача в судове засідання не з' явився, про причини неявк и суд не повідомив, хоча належ ним чином був повідомлений п ро час та місце розгляду спра ви.

Представник другого відпо відача в судове засідання не з' явився, але надіслав клоп отання №01-30/01/950 від 31.12.2009р. про розг ляд справи без його присутно сті.

Вивчивши матеріали справи , судова колегія апеляційног о суду виходить із наступног о.

22.07.2007р. відбулися збори засно вників фірми «Берізка ЛТД», н а яких було прийнято наступн і рішення:

1. Про обрання головою зборі в Кольваху П.Й., секретаре м - Микитенка М.В.;

2. Про виключення зі складу у часників ОСОБА_4 та ОСОБ А_5 у зв' язку з їх смертю;

3. Про включення до складу уч асників товариства спадкоєм ців ОСОБА_4 та ОСОБА_5;

4. Про надання згоди ОСОБА_ 6 на вихід зі складу засновн иків фірми, на відступлення й ого частки ОСОБА_2 та опла ту ОСОБА_6 вартості його ч астки;

5. Про надання згоди ОСОБА_ 7 на вихід зі складу засновн иків фірми та виплату йому ва ртості його частки;

6. Про виключення зі складу у часників фірми ОСОБА_2 за систематичне невиконання св оїх обов' язків, перешкоджан ня досягненню цілей товарист ва, нанесення збитків діяльн ості товариства та виплату о станньому вартості його час тки;

7. Про затвердження розпо ділу статутного капіталу;

8. Про звільнення ОСОБА_2 з посади директора фірми;

9. Про призначення на посаду директора ОСОБА_8;

10. Про затвердження стату ту фірми у новій редакції та д оручення Кольваха П.Й. заб езпечити підготовку всіх док ументів для реєстрації (а.с. 9-11) .

10.06.2008р. відбулися збори засно вників фірми «Берізка ЛТД», н а яких прийнято наступні ріш ення:

1. Про обрання головою зборі в Кольваха П.Й., секретаре м - Микитенка М.В.;

2. Про включення до складу учасників ОСОБА_8 та ОСО БА_9;

3. Про надання згоди ОСО БА_10 на вихід зі складу засно вників фірми, на відступленн я його частки ОСОБА_8 та оп лату ОСОБА_10 вартості йог о частки;

4. Про надання згоди ОСОБА_ 11 на вихід зі складу засновн иків фірми, на відступлення й ого частки ОСОБА_9 та випл ату ОСОБА_11 вартості його частки;

5. Про надання згоди ОСОБА_ 12 на вихід зі складу засновн иків фірми, на відступлення й ого частки ОСОБА_9 та випл ату ОСОБА_12 вартості його частки;

6. Про надання згоди ОСОБА_ 13 на вихід зі складу засновн иків фірми, розподіл його час тки між учасниками фірми та в иплату останньому вартості й ого частки;

7. Про надання згоди ОСОБА_ 14 на вихід зі складу засновн иків фірми, розподіл її частк и між учасниками фірми та вип лату останній вартості її ча стки;

8. Про надання згоди ОСОБА_ 15 на вихід зі складу засновн иків фірми, розподіл її частк и між учасниками фірми та вип лату останній вартості її ча стки;

9. Про затвердження розпо ділу статутного капіталу;

10. Про затвердження стату ту фірми у новій редакції та д оручення ОСОБА_8 забезпеч ити підготовку всіх документ ів для реєстрації (а.с. 12-14).

13.08.2008р. відбулися збори засно вників фірми «Берізка ЛТД», н а яких прийнято наступні ріш ення:

1. Про обрання головою зборі в ОСОБА_8, секретарем - Гр иценка Р.В.;

2. Про припинення в резуль таті ліквідації фірми «Беріз ка ЛТД»;

3. Про призначення ліквідаці йної комісії (а.с. 15).

15.09.2008р. відбулися збори зас новників фірми «Берізка ЛТД» , на яких прийнято наступні рі шення:

1. Про обрання головою зборі в ОСОБА_8, секретарем - Гр иценка Р.В.;

2. Про скасування та припине ння дії будь-яких документів , підписаних ОСОБА_2 після 22.07.2007р. та всіх виданих ним дові реностей. Про скасування та п рипинення дії довіреності ві д 12.03.2008р., а також будь-яких інших , виданих на ім' я ОСОБА_16 та ОСОБА_17 (а.с. 16).

Як зазначає позивач, всі п рийняті на вищезазначених зб орах рішення є незаконними, о скільки він є єдиним легітим ним директором та учасником товариства, про відповідні з бори він не повідомлявся, а на зборах брали участь особи, як і не є учасниками товариства .

Дослідивши представлені д окази, перевіривши застосува ння норм матеріального та пр оцесуального права судом пер шої інстанції, колегія судді в Київського міжобласного ап еляційного господарського с уду вважає, що апеляційна ска рга задоволенню не підлягає, а рішення господарського су ду Полтавської області від 15.0 4.2009р. має бути залишене без змі н з наступних підстав.

В п. 1.1 Статуту фірми «Берізка ЛТД»зазначено, що фірма ство рена в 1993 році і за організацій но-правовою формою є товарис твом з обмеженою відповідаль ністю (а.с. 91).

Установчим договором про с творення виробничо-господар ської фірми «Берізка ЛТД»під тверджується, що учасниками товариства були ОСОБА_4 з часткою 27% у статутному фонді товариства, ОСОБА_5 - 4,7%, ОСОБА_6- 3,3%, ОСОБА_10 - 2%, Ко льваха П.Й. - 21%, ОСОБА_2 - 21% та ОСОБА_7 - 21% (а.с. 17-21).

25.04.2003р. ОСОБА_4 звернулася до загальних зборів засновни ків фірми «Берізка ЛТД»з нот аріально посвідченою заявою про виведення її зі складу уч асників (засновників) фірми (а .с. 23).

29.04.2003р. ОСОБА_7 звернувся д о загальних зборів засновник ів фірми «Берізка ЛТД»з нота ріально посвідченою заявою п ро виведення його зі складу у часників (засновників) фірми (а.с. 25).

26.06.2003р. ОСОБА_10 звернувся д о фірми «Берізка ЛТД»з нотар іально посвідченою заявою пр о виведення його зі складу уч асників (засновників) фірми т а передання частки ОСОБА_2 (а.с. 26).

01.12.2003р. Кольваха П.Й. зверн увся до фірми «Берізка ЛТД»з нотаріально посвідченою зая вою про виведення його зі скл аду учасників (засновників) ф ірми та передання частки ОС ОБА_2 (а.с. 27).

25.12.2003р. ОСОБА_6 звернувся д о фірми «Берізка ЛТД»з нотар іально посвідченою заявою пр о виведення його зі складу уч асників (засновників) фірми т а передання частки ОСОБА_2 (а.с. 26).

В п. 28 постанови пленуму Верх овного Суду України «Про пра ктику розгляду судами корпор ативних спорів» №13 від 24.10.2008р. за значено, що при вирішенні спо рів, пов'язаних із виходом уча сника з товариства, господар ські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та За кону про господарські товари ства учасник ТОВ чи ТДВ вправ і у будь-який час вийти з товар иства незалежно від згоди ін ших учасників та самого това риства. Вихід зі складу учасн иків товариства не пов'язуєт ься ні з рішенням зборів учас ників, ні з внесенням змін до у становчих документів товари ства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про ви хід відповідній посадовій ос обі товариства або вручення заяви цим особам органами зв 'язку.

Таким чином, ОСОБА_10, Ко льваха П.Й., ОСОБА_6, ОСО БА_4 та ОСОБА_7 є такими, щ о вийшли зі складу учасників товариства.

11.01.2004р. відбулися загальні зб ори засновників ТОВ фірма «Б ерізка ЛТД», що підтверджуєт ься протоколом №1. На відповід них зборах прийнято наступні рішення:

1. Про задоволення зая в Кольваха П.Й., ОСОБА_6 , ОСОБА_10 та передачу їх час ток в статутному фонді товар иства ОСОБА_2Г, встановлен ня його частки в розмірі 47,3%;

2. Про передання ОСОБ А_2Г часток в статутному фон ді товариства в розмірі 52,7% та в становлення його частки в ро змірі 100%;

3. Про затвердження ста туту ТОВ фірма «Берізка ЛТД» в новій редакції та подання й ого до виконкому Полтавської міської ради для реєстрації (а.с. 22).

Як вбачається з вищезазнач еного протоколу, на відповід них зборах був присутній лиш е ОСОБА_2

Відповідно до ст. 4 Закону Ук раїни «Про господарські това риства»товариство з обмежен ою відповідальністю створюю ться і діють на підставі уста новчого договору і статуту.

В п. 13.7 Статуту фірми «Берізк а ЛТД»визначено, що питання в иключення засновників і п ридбання долі засновників пр иймаються 2/3 голосів склад у ради засновників.

Оскільки на зборах від 11.01.2004р . був присутній лише ОСОБА_2 , який на момент проведення ві дповідних зборів володів лиш е 21% голосів, що є меншим ніж 2/3 го лосів засновників, а ОСОБА _4 та ОСОБА_7 в заявах про в ихід з товариства не розпоря дилися своїми частками у ста тутному фонді товариства, ап еляційний господарський суд приходить до висновку про бе зпідставність доводів ОСО БА_2 про належність йому час тки у розмірі 100% та незаконніс ть його одноособового рішенн я про передачу решти часток з асновників товариства.

Крім того, 22.05.2006р. Кольваха П .Й. звернувся до фірми «Бері зка ЛТД»з нотаріально посвід ченою заявою, в якій просив йо го заяву про виведення зі скл аду учасників фірми та перед ання частки в розмірі 21% ОСОБ А_2 вважати недійсною та так ою, що втратила силу (а.с. 71).

Відповідно до ч. 1 ст. 60 Закону України «Про господарські т овариства»загальні збори уч асників вважаються повноваж ними, якщо на них присутні уча сники (представники учасникі в), що володіють у сукупності б ільш як 60 відсотками голосів.

В п. 13.4 Статуту фірми зазначе но, що для прийняття рішень по питанням, зокрема, внесення з мін і доповнень до установчо го договору та статуту, зміна статутного фонду та долі зас новників, виключення засновн иків, призначення та звільне ння директора і його заступн иків необхідна 2/3 голосів засн овників.

Як зазначено в протоколі №1 від 22.07.2007р. зборів засновників ф ірми «Берізка ЛТД», на відпов ідних зборах присутні учасни ки, які володіли 68,3% голосів та прийнято наступні рішення:

1. Про обрання головою зборі в Кольваха П.Й., секретаре м - Микитенка М.В.;

2. Про виключення зі складу у часників ОСОБА_4 та ОСОБ А_5 у зв' язку з їх смертю;

3. Про включення до складу уч асників товариства спадкоєм ців ОСОБА_4 та ОСОБА_5;

4. Про надання згоди ОСОБА_ 6 на вихід зі складу засновн иків фірми, на відступлення й ого частки ОСОБА_2 та опла ту ОСОБА_6 вартості його ч астки;

5. Про надання згоди ОСОБА_ 7 на вихід зі складу засновн иків фірми та виплату йому ва ртості його частки;

6. Про виключення зі складу у часників фірми ОСОБА_2 за систематичне невиконання св оїх обов' язків, перешкоджан ня досягненню цілей товарист ва, нанесення збитків діяльн ості товариства та виплату о станньому вартості його час тки;

7. Про затвердження розпо ділу статутного капіталу;

8. Про звільнення ОСОБА_2 з посади директора фірми;

9. Про призначення на посаду директора ОСОБА_8;

10. Про затвердження стату ту фірми у новій редакції та д оручення Кольваха П.Й. заб езпечити підготовку всіх док ументів для реєстрації (а.с. 9-11) .

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські т овариства» (в редакції на мом ент проведення відповідних з борів) про проведення загаль них зборів товариства учасни ки повідомляються передбаче ним статутом способом з зазн аченням часу і місця проведе ння зборів та порядку денног о. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів д о скликання загальних зборів .

Ні під час розгляду справи в суді першої інстанції, ні під час апеляційного провадженн я першим відповідачем доказі в повідомлення позивача про проведення зборів від 22.07.2007р. не надано.

В листі Верховного Суду Укр аїни «Про практику розгляду судами корпоративних спорів »від 01.08.2007р. визначено, що при ви рішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товар иства з підстав недопущення до участі в них усіх акціонер ів (учасників) товариства суд ам необхідно з'ясувати, чи мог ла їх відсутність (або наявні сть) істотно вплинути на прий няття оспорюваних рішень.

Оскільки у зв' язку з відсу тністю позивача на зборах за сновників від 22.07.2007р. кворуму до сягнуто не було (68,3%-21%=47,3%), а присут ність останнього на відповід них зборах могла вплинути на результати голосування при прийнятті оспорюваних рішен ь, колегія апеляційного госп одарського суду приходить до висновку про те, що прийняті н а зборах від 22.07.2007р. рішення маю ть бути визнані недійсними у зв' язку з відсутністю квор уму та порушенням ч. 5 ст. 61 Зако ну України «Про господарські товариства».

В ст. 64 Закону України «Про го сподарські товариства»(в ред акції на момент проведення з борів від 22.07.2007р.) зазначено, що у часника товариства з обмежен ою відповідальністю, який си стематично не виконує або не належним чином виконує обов' язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей това риства, може бути виключено з товариства на основі рішенн я, за яке проголосували учасн ики, що володіють у сукупност і більш як 50 відсотками загаль ної кількості голосів учасни ків товариства. При цьому цей учасник (його представник) у г олосуванні участі не бере.

В п. 3.10 Рекомендацій президії Вищого господарського суду України «Про практику застос ування законодавства у розгл яді справ, що виникають з корп оративних відносин»№04-5/14 від 28 .12.2007р. визначено, що у рішенні пр о виключення учасника з госп одарського товариства повин но бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначе но, які саме факти невиконанн я статутних обов'язків стали підставою виключення учасни ка з товариства, в чому поляга є систематичність невиконан ня учасником товариства його обов'язків, якими саме діями ( бездіяльністю) учасник переш коджає досягненню цілей това риства. Відсутність відповід них відомостей у рішенні про виключення учасника з товар иства може бути підставою ви знання такого рішення недійс ним за позовом даного учасни ка.

Враховуючи вищенаведене т а оскільки в рішенні загальн их зборів від 22.07.2007р. про виключ ення ОСОБА_2 зі складу уча сників фірми та звільнення й ого з посади директора не арг ументовано підстав такого ви ключення (звільнення), колегі я апеляційного господарсько го суду приходить до висновк у про наявність ще однієї під стави для визнання таких ріш ень недійсними.

Як вбачається з матеріалів справи, 10.06.2008р. відбулися збори засновників фірми «Берізка ЛТД». Як зазначено в протокол і №2, на відповідних зборах бул и присутні учасники, які воло діли 100% голосів та прийнято на ступні рішення:

1. Про обрання головою зборі в Кольваха П.Й., секретаре м - Микитенка М.В.;

2. Про включення до складу учасників ОСОБА_8 та ОСО БА_9;

3. Про надання згоди ОСО БА_10 на вихід зі складу засно вників фірми, на відступленн я його частки ОСОБА_8 та оп лату ОСОБА_10 вартості йог о частки;

4. Про надання згоди ОСОБА_ 11 на вихід зі складу засновн иків фірми, на відступлення й ого частки ОСОБА_9 та випл ату ОСОБА_11 вартості його частки;

5. Про надання згоди ОСОБА_ 12 на вихід зі складу засновн иків фірми, на відступлення й ого частки ОСОБА_9 та випл ату ОСОБА_12 вартості його частки;

6. Про надання згоди ОСОБА_ 13 на вихід зі складу засновн иків фірми, розподіл його час тки між учасниками фірми та в иплату останньому вартості й ого частки;

7. Про надання згоди ОСОБА_ 14 на вихід зі складу засновн иків фірми, розподіл її частк и між учасниками фірми та вип лату останній вартості її ча стки;

8. Про надання згоди ОСОБА_ 15 на вихід зі складу засновн иків фірми, розподіл її частк и між учасниками фірми та вип лату останній вартості її ча стки;

9. Про затвердження розпо ділу статутного капіталу;

10. Про затвердження стату ту фірми у новій редакції та д оручення ОСОБА_8 забезпеч ити підготовку всіх документ ів для реєстрації (а.с. 12-14).

13.08.2008р. відбулися збори засно вників фірми «Берізка ЛТД». В протоколі №5 зазначено, що на відповідних зборах були прис утні учасники, які володіли 100 % голосів та прийнято наступн і рішення:

1. Про обрання головою зборі в ОСОБА_8, секретарем - Гр иценка Р.В.;

2. Про припинення в резуль таті ліквідації фірми «Беріз ка ЛТД»;

3. Про призначення ліквідаці йної комісії (а.с. 15).

Відповідно до ст. 33 ГПК Укр аїни кожна сторона повинна д овести ті обставини, на які во на посилається як на підстав у своїх вимог і заперечень.

Першим відповідачем, в пору шення положень ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські т овариства», доказів повідом лення позивача про проведенн я зборів від 10.06.2008р. та 13.08.2008р. не на дано.

Враховуючи незаконність в иключення ОСОБА_2 зі склад у учасників фірми та його не п овідомлення про проведення 1 0.06.2008р. та 13.08.2008р. зборів засновник ів, апеляційний господарськи й суд приходить до висновку п ро задоволення позовних вимо г про визнання недійсними рі шень прийнятих на загальних зборах від 10.06.2008р. та 13.08.2008р.

15.09.2008р. відбулися збори засно вників фірми «Берізка ЛТД», щ о підтверджується протоколо м №6. Як зазначено в відповідно му протоколі, на зборах були п рисутні учасники, які володі ли 100% голосів та прийнято наст упні рішення:

1. Про обрання головою зборі в ОСОБА_8, секретарем - Гр иценка Р.В.;

2. Про скасування та припине ння дії будь-яких документів , підписаних ОСОБА_2 після 22.07.2007р. та всіх виданих ним дові реностей. Про скасування та п рипинення дії довіреності ві д 12.03.2008р., а також будь-яких інших , виданих на ім' я ОСОБА_16 та ОСОБА_17 (а.с. 16).

Оскільки апеляційним госп одарським судом встановлено безпідставність прийняття з борами від 22.07.2007р. рішень про зв ільнення позивача та виключе ння його зі складу засновник ів, то прийняття рішення про с касування та припинення дії будь-яких документів, підпис аних ОСОБА_2 після 22.07.2007р. та всіх виданих ним довіреносте й також є безпідставним та пі длягає визнанню недійсним.

Відповідно до ст. 101 ГПК Украї ни апеляційний господарськи й суд повторно розглядає спр аву та перевіряє законність та обґрунтованість рішення м ісцевого господарського суд у у повному обсязі.

За наведених обставин, коле гія суддів апеляційного госп одарського суду прийшла до в исновку, що рішення господар ського суду Полтавської обла сті від 15.04.2009р. по справі №13/375 прий няте з додержанням норм мате ріального та процесуального права, а тому має бути залишен е без змін.

Керуючись ст. ст. 99, 101-105 ГПК Укр аїни апеляційний господарсь кий суд

постановив:

1. Апеляційну с каргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма «Бе різка ЛТД»на рішення господа рського суду Полтавської обл асті від 15.04.2009р. по справі №13/375 зал ишити без задоволення.

2. Рішення господарськ ого суду Полтавської області від 15.04.2009р. по справі №13/375 залишит и без змін.

3. Справу №13/375 повернути до господарського суду Полт авської області.

4. Постанова набирає чинності з дня її прийняття.

Головуючий судд я Б.О. Ткаченко

Судді: О .І.Лобань

Р .В. Федорчук

Дата відправки 22.01.10