Постанова

від 20.12.2018 по справі 821/500/18

П'ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20 грудня 2018 р.м.ОдесаСправа № 821/500/18

Категорія: 6.3 Головуючий в 1 інстанції: Морська Г.М.

П'ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

доповідача, судді - Димерлія О.О.

суддів - Єщенка О.В., Коваля М. П.,

за участю секретаря - Сінчі А.Ю.

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області, Автономній республіці Крим та м. Севастополі на рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 21 травня 2018 року у справі за адміністративним позовом Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області, Автономній республіці Крим та м. Севастополі до Державного реєстратора Київської філії комунального підприємства Новозаводське Мартинівської сільської ради Пулинського району Житомирської області ОСОБА_1, треті особи Товариство з обмеженою відповідальністю Стратен-Голд , відділ державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань Херсонської міської ради про скасування реєстраційної дії та зобов'язання вчинити певну дію, -

В С Т А Н О В И В:

У березні 2018 року Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області (далі - ГУ ДФС у Херсонській області) звернулось до суду з адміністративним позовом до Державного реєстратора Київської філії комунального підприємства Новозаводське Мартинівської сільської ради Пулинського району Житомирської області ОСОБА_1 (далі - Державний реєстратор) в якому просило:

- скасувати реєстраційну дію про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах що проведена державним реєстратором Київської філії комунального підприємства "Новозаводське" Мартенівської сільської ради Пулинського району Житомирської області ОСОБА_1 від 17 січня 2018 року за № 10741070001068965, зміна місцезнаходження, зміна керівника юридичної особи, зміна складу або інформації про засновників;

- зобов'язати державного реєстратора № 10741070001068965 внести відповідний запис щодо скасування реєстраційної дії відносно Товариства з обмеженою відповідальністю Стратен-Голд до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що 17 квітня 2018 року в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (далі ЄДРПОУ) за №10741070001068965 відповідачем проведено реєстраційну дію щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах, а саме: про зміну місцезнаходження, зміну додаткової інформації, зміну керівника юридичної особи, зміну складу або інформації про засновників, зміну складу підписантів ТОВ Стратен-Голд . Відповідно до витягу з ЄДРПОУ засновником та бенефіціарним власником ТОВ Стратен-Голд є ОСОБА_2, зареєстрований за адресою ІНФОРМАЦІЯ_1. Державним реєстратором відповідно до запису № 10741070001068965 змінено місцезнаходження ТОВ Стратен-Голд з АДРЕСА_1 на м. Херсон, Суворовський район, пр-т Ушакова, 35 А. Під час проведення перевірки достовірності перебування ТОВ Стратен-Голд за адресою: м. Херсон, Суворовський район, пр-т. Ушакова, 35-А, контролюючим органом встановлено, що останній за вказаною адресою не знаходиться. Крім того, з метою перевірки причетності ОСОБА_2 до діяльності ТОВ Стратен-Голд , позивачем здійснено вихід за адресою реєстрації останнього, але встановити його місце знаходження не вдалося. Згідно інформації Державної прикордонної служби встановлено, що 10 січня 2014 року ОСОБА_2 перетнув кордон України та до теперішнього часу відсутня інформація щодо в'їзду вказаного громадянина на територію України. На думку позивача, оскільки засновник та керівник ТОВ Стратен-Голд виїхав за межі України та станом на 17 січня 2018 року не повернувся, Товариство за вказаною адресою в ЄДРПОУ не знаходиться, а тому внесені відповідачем відомості щодо зміни місцезнаходження юридичної особи за № 10741070001068965 від 17 січня 2018 року є неправоміними та підлягають скасуванню, як такі, що проведені з порушенням вимог положень Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців .

Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 21 травня 2018 року у задоволенні позовних вимог ГУ ДФС у Херсонській області, Автономній республіці Крим та м. Севастополі відмовлено.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог суд першої інстанції дійшов висновку, що контролюючий орган не наділений повноваженнями на звернення до суду з даним позовом, оскільки ані Податковим кодексом України, ані будь-яким іншим законом України, не встановлено право органів ДФС України на звернення до адміністративного суду із позовом про скасування реєстраційної дії щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу, які не пов'язані зі змінами в установчих документах.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції ГУ ДФС у Херсонській області, Автономній республіці Крим та м. Севастополі подано апеляційну скаргу у якій зазначено, що судом першої інстанції порушено норми матеріального права, а тому останній просить оскаржуване рішення скасувати та ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначено, що контролюючим органом, уповноваженим на здійснення заходів щодо звернення до суду з позовною заявою про скасування реєстраційної дії змін місцезнаходження, є орган виконавчої влади, що реалізує державну податкову, державну митну політику, реалізація повноважень якого на території Херсонської області здійснюється ГУ ДФС у Херсонській області. Позивач в апеляційні скарзі вказує, що Законом України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців не передбачено такого повноваження державного реєстратора, як перевірка фактичного місцезнаходження юридичної особи за її юридичною адресою, однак в даному випадку державний реєстратор вніс до Державного реєстру запис, який фактично не відповідає дійсності, що, в свою чергу, позбавило можливості податковим органом виконувати свої функції стосовно належного обліку зазначеного платника податку відповідно до вимог п. 67.2 ст. 67 Податкового кодексу України.

В судове засідання сторони не з'явились, хоча належним чином були повідомлені про дату, час та місце розгляду справи, тому суд вважає можливим розглянути справу без їх участі та відповідно до вимог ч.4 ст.229 КАС України фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювати.

Суд апеляційної інстанції заслухав суддю-доповідача, розглянув та обговорив доводи апеляційної скарги, перевірив матеріали справи та вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.

Перевіряючи повноту з'ясування судом першої інстанції обставин справи та правильність застосування правових норм, апеляційний суд звертає увагу на таке.

Судом встановлено, що згідно Виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань ТОВ Стратен - Голд зареєстровано за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2 А, ідентифікаційний номер 41539447.

Засновником (бенефіцірний власник) та керівником Товариства є ОСОБА_2, який зареєстрований за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_3.

15 січня 2018 року Державним реєстратором Київської філії КП Новозаводське Мартинівської сільської ради Пулинського району Житомирської області ОСОБА_1 до ЄДРПОУ щодо ТОВ Стратен-Голд внесено запис №10741070001068965 Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах та змінено місцезнаходження, додаткову інформацію, керівника, склад або інформацію про засновників, склад підписантів Товариства.

Для проведення вказаної реєстраційної дії Товариство надало наступні документи: Протокол №10/01-18 загальних зборів ТОВ Стратен-Голд від 10 січня 2018 року, який містить інформацію про призначення на посаду директора Товариства ОСОБА_2 (нотаріально посвідчений); Довіреність від 11 січня 2018 року видана Товариством в особі директора ОСОБА_2 на ім'я ОСОБА_3, якому надано право подавати заяви, форми для реєстрації, перереєстрації та внесення змін в ЄДР та ін.; Заява на державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в ЄДРПОУ, подана ОСОБА_3 для зміни місцезнаходження, зміни керівника та ін. ТОВ Стратен-Голд .

Відповідно до листа № 52/91 від 2 лютого 2018 року Державної прикордонної служби України громадянин ОСОБА_2 перетнув кордон України в період з 31 січня 2013 року.

Вказаний факт підтверджується витягом з бази даних Відомостей про осіб, які перетнули державний кордон України від 31 січня 2018 року, а саме: пункт пропуску - Ягодин, дата перетину - 10 січня 2014 року, ПІБ - ОСОБА_2, дата народження - 1 листопада 1963 року, серія № паспорта - ЕХ246394, напрям - виїзд.

Інформація щодо в'їзду громадянина ОСОБА_2 на територію України в матеріалах справи відсутня.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ПДФ", яке здійснює управління торгівельно-офісним центром, розташованим за адресою: м. Херсон, пр. Ушакова, 35 А, надіслало позивачу лист № 3 від 3 березня 2018 року, яким повідомило, що договори оренди чи суборенди приміщень під офіс, як і під інші об'єкти для здійснення господарської діяльності ТОВ Стратен-Голд за вищезгаданою адресою ніколи не укладалися.

Відповідно до п. 67.2 ст. 67 Податкового кодексу України передбачено право контролюючих органів в установленому законом порядку на звернення до суду про винесення судового рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів.

Як вже було зазначено вище, 17 квітня 2018 року в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (далі ЄДРПОУ) за №10741070001068965 Державним реєстратором проведено реєстраційну дію щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах, а саме: про зміну місцезнаходження, зміну додаткової інформації, зміну керівника юридичної особи, зміну складу або інформації про засновників, зміну складу підписантів ТОВ Стратен-Голд .

Перевіркою контролюючого органу щодо адреси реєстрації ТОВ Стратен-Голд м. Херсон, пр-т Ушакова, 35 А встановлено, що за вказаною адресою розташований торгівельно-офісний центр Адмірал . Господарчу діяльність у сфері управління нерухомістю за названою адресою здійснює ТОВ ПДФ .

На думку позивача, державна реєстрація змін до установчих документів третьої особи, які стосуються зміни місцезнаходження юридичної особи, була проведена з порушенням вимог Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців , оскільки здійснена на підставі неправдивих відомостей щодо засновника, керівника та місцезнаходження товариства.

Оскільки засновник та керівник ТОВ Стратен-Голд ОСОБА_2 виїхав за межі України в 2014 році та станом на 17 січня 2018 року не повернувся, Товариство за адресою реєстрації м. Херсон, пр-т Ушакова, 35 А не знаходиться, а тому внесені відповідачем відомості щодо зміни місцезнаходження юридичної особи за № 10741070001068965 від 17 січня 2018 року є недостовірними та підлягають скасуванню.

Згідно ст. 93 Цивільного кодексу України місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку.

Пунктом 1 ст. 4 Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців від 15 травня 2003 року № 755-IV зі змінами та доповненнями, визначено поняття державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців, яке полягає у засвідченні факту створення або припинення юридичної особи, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені цим Законом, шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру.

Статтею 14 Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 15 травня 2003 pоку передбачений порядок передачі реєстраційних справ, який здійснюються у разі зміни місцезнаходження юридичної особи, зміни місця проживання фізичної особи підприємця, якщо нове місцезнаходження юридичної особи або місце проживання фізичної особи підприємця розташоване на території іншої адміністративно-територіальної одиниці, а також у разі утворення, зміни меж або ліквідації адміністративно - територіальної одиниці. Державний реєстратор протягом десяти робочих днів з дати державної реєстрації зміни місцезнаходження юридичної особи, зміни місця проживання фізичної особи - підприємця зобов'язаний передати за описом реєстраційну справу державному реєстратору за новим місцезнаходженням юридичної особи або за новим місцем проживання фізичної особи - підприємця.

Відповідно до ч.1 ст. 25 Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців державний реєстратор за відсутності підстав для залишення документів, які поданні для проведення державної реєстрації юридичної особи, без розгляду зобов'язаний перевірити ці документи на відсутність підстав для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи, які передбачені частиною першою статті 27 цього Закону.

За змістом ст. 27 Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців підставами для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи є, зокрема, невідповідність відомостей, які вказані в реєстраційній карті на проведення державної реєстрації юридичної особи, відомостям, які визначені в документах, що подані для проведення державної реєстрації юридичної особи, невідповідність установчих документів вимогам частини третьої статті 8 цього Закону.

Згідно ч. 3 ст. 8 Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців відповідальність за відповідність установчих документів законодавству несуть засновники (учасники) юридичної особи.

Як встановлено матеріалами справи, відповідачем було проведено внесення змін до установчих документів та здійснена державна реєстрація ТОВ Стратен-Голд на ОСОБА_2, за адресою, що не відповідає дійсності, що є порушенням Цивільного кодексу України та Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців .

ГУ ДФС у Херсонській області, Автономній республіці Крим та м. Севастополі позбавлено можливості виконати свої функції стосовно належного обліку зазначеного підприємства, контрольно-перевірочної роботи, оскільки відомостей про фактичну адресу підприємством до контролюючих органів не надавалось.

Апеляційний суд зазначає, що Закон України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців не передбачає такого повноваження державного реєстратора як перевірка фактичного місця знаходження юридичної особи за її юридичною адресою. Це дає підстави стверджувати про відсутність порушень із боку державного реєстратора при проведенні державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ Стратен-Голд .

Однак, державний реєстратор вніс до Державного реєстру запис, який фактично не відповідає дійсності, а тому, відповідно до положень статті 16 Закону Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців , відомості, що містяться в державному реєстрі, є недостовірними

Відповідно до підпункту 19-1.1.45 пункту 19-1.1 статті 19-1 Податкового кодексу України контролюючі органи звергаються до суду у випадках, передбачених законодавством.

Пунктом 67.2 статті 67 Податкового кодексу України передбачено, що контролюючі органи в установленому законом порядку мають право звертатися до суду про винесення судового рішення щодо припинення юридичних осіб або підприємницької діяльності фізичних осіб - підприємців; відміни державної реєстрації припинення юридичних осіб або підприємницької діяльності фізичних осіб - підприємців; скасування державної реєстрації змін до установчих документів.

Стаття 31 Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців закріплює, що у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його юридичній особі - відповідачу для вжиття заходів до приведення установчих документів у відповідність із прийнятим судовим рішенням, а також державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи. Державний реєстратор у строк, що не перевищує двох робочих днів з дати надходження судового рішення щодо скасування державної реєстрації реєстраційних дій, проведених після реєстраційної дії, стосовно якої прийнято судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, вносить до Єдиного державного реєстру записи щодо скасування державної реєстрації реєстраційних дій, проведених після реєстраційної дії, стосовно якої прийнято судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, і в той самий день повідомляє про внесення таких записів органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України.

Крім того, в оскарженому рішенні суду першої інстанції, як на одну з підстав про відмову у задоволенні позову ГУ ДФС у Херсонській області, Автономній республіці Крим та м. Севастополі зроблено посилання на постанову Верховного Суду від 6 березня 2018 року по справі № 826/7962/16.

Проте, дослідивши вказану вище постанову, колегія судів зауважує, що предметом розгляду даної справи № 826/7962/16 були зовсім інші правовідносини, зокрема правовідносини пов'язані з дотримання вимог законодавства у сфері техногенної та пожежної безпеки. В той час як, позиція викладена в рішенні суду апеляційної інстанції узгоджується з аналогічної позицією Вищого адміністративного суду України, яка висвітлена в ухвалі від 13 квітня 2016 року по справі № 808/5081/14.

Зважаючи на викладенні обставини, апеляційний суд визнає, що суд першої інстанції порушив норми матеріального права, що виразилось в неправильному застосуванні закону, у зв'язку з чим, відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 317 КАС України, рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з винесенням постанови про часткове задоволення позовних вимог Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області, Автономній республіці Крим та м. Севастополі.

Керуючись ст.ст. 242, 308, 315, 317, 321, 322, 325 КАС України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області, Автономній республіці Крим та м. Севастополі - задовольнити частково.

Рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 21 травня 2018 року скасувати та прийняти нову постанову.

Адміністративний позов Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області, Автономній республіці Крим та м. Севастополі задовольнити частково.

Скасувати реєстраційну дію про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах що проведена державним реєстратором Київської філії комунального підприємства "Новозаводське" Мартенівської сільської ради Пулинського району Житомирської області ОСОБА_1 від 17 січня 2018 року за № 10741070001068965, зміна місцезнаходження, зміна керівника юридичної особи, зміна складу або інформації про засновників.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду на протязі тридцяти днів.

Повний текст ухвали суду складено 28 грудня 2018 року.

Головуючий суддя ОСОБА_4 Судді ОСОБА_5 ОСОБА_6