Постанова

від 24.02.2010 по справі 5/146-б-07

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

У к р а ї н а

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

Іменем України

24.02.10 Спра ва №5/146-Б-07

Колегія суддів Запорізьк ого апеляційного господарсь кого суду у складі:

Головуючий суддя Шевченко Т. М. судді Шевченко Т. М. , Кри чмаржевський В.А. , Хуторной В .М.

при секретарі Л олі Н.О.,

представники сторін не з' явились;

розглянувши у відкритому с удовому засіданні матеріали справи та апеляційну скаргу уповноваженої особи акціоне рів Відкритого акціонерного товариства «Скадовське АТП- 16544» - Косенко Л.Г.

на постанову господарсько го суду Херсонської області від 10.12.2009р. у справі № 5/146-Б-07

за заявою:

кредитора-1: Управління Пенс ійного фонду України у Скадо вському районі Херсонської о бласті, м. Скадовськ Херсонсь кої області,

кредитора-2: Державної подат кової інспекції у Скадовсько му районі Херсонської област і, м. Скадовськ Херсонської об ласті,

до боржника: Відкритого акц іонерного товариства «Скадо вське АТП-16544», м. Скадовськ Хер сонської області,

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарськог о суду Херсонської області в ід 10.12.2009 р. (суддя Ситюк В.Г.) визна но ВАТ «Скадовське АТП-16544» бан крутом, відкрито ліквідаційн у процедуру строком на шість місяців і призначено ліквід атором банкрута арбітражног о керуючого Циркунову Олен у Олександрівну, зобов' яз ано ліквідатора здійснити лі квідацію банкрута і забезпеч ити виконання вимог, передба чених ст. ст. 25-32 Закону України «Про відновлення платоспром ожності боржника або визнанн я його банкрутом» (далі - Зак он про банкрутство), звіт і лік відаційний баланс з документ альним підтвердженням викон аних дій подати до суду.

Не погоджуючись із прийнят им судовим актом, уповноваже на особа акціонерів ВАТ «Ска довське АТП-16544» Косенко Л.Г. звернулась до Запорізького апеляційного господарськог о суду з апеляційною скаргою , в якій просить скасувати пос танову господарського суду в ід 10.12.2009 р. та передати справу на розгляд у новому складі суду , призупинити ліквідаційну п роцедуру та поновити процеду ру санації підприємства, усу нути від виконання обов' язк ів ліквідатора Циркунову О .О.

Заявник вказує, що судом бул о порушено принцип змагально сті сторін (ст. 43 ГПК України). Д оводи заявника щодо скасуван ня постанови суду першої інс танції про відкриття ліквіда ційної процедури зводяться д о оскарження дій арбітражног о керуючого Циркунової О.О. , яка виконувала обов' язки розпорядника майна. Заявник посилається на її некомпете нтність, заінтересованість, бездіяльність протягом проц едури санації.

Ухвалою Запорізького апел яційного господарського суд у від 27.01.2010 р. апеляційну скаргу уповноваженої особи акціоне рів Відкритого акціонерного товариства «Скадовське АТП- 16544» - Косенко Л.Г. прийнято д о провадження, слухання спра ви призначено на 24.02.2010 р.

Кредитор (ДПІ у Скадовськом у районі Херсонської області ) у відзиві зазначає, що апеляц ійна скарга є необґрунтовано ю; вважає, що господарським су дом правомірно відкрито лікв ідаційну процедуру, оскільки на засіданнях комітету кред иторів (15.09.2009 р. та 10.11.2009 р.) розгляда лось питання щодо можливості продовження санації боржник а та участі інвестора, однак з а відсутністю відповідних пр опозицій та незадовільне фін ансове становище боржника бу ло вирішено звернутись до го сподарського суду з клопотан ня про визнання боржника бан крутом та відкриття ліквідац ійної процедури. Просить зал ишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову гос подарського суду від 10.12.2009 р. - без змін.

Розпорядженням в.о. голови З апорізького апеляційного го сподарського суду № 448 від 23.02.2010 р . справу передано на розгляд к олегії суддів у складі: Шев ченко Т.М. (головуючий, допов ідач), Кричмаржевський В.А. , Хуторной В.М.; вказаною су довою колегією справу прийня то до свого провадження.

Ліквідатор Циркунова О.О . надіслала відзив на апеля ційну скаргу та клопотання п ро витребування від Косенк о Л.Г. доказів щодо наявност і у неї повноважень представ ляти інтереси боржника ВАТ « Скадовське АТП - 16544», про прийн яття до уваги її відзиву на ап еляційну скаргу та про розгл яд справи без її участі за ная вними в матеріалах справи до кументами.

Щодо повноважень Косенко Л.Г. колегія суддів зауважу є, що ухвалою Запорізького ап еляційного господарського с уду від 23.02.2010 р. виправлено опис ку в ухвалі від 27.01.2010 р. про прийн яття до провадження апеляцій ної скарги щодо зазначення з аявника апеляційної скарги, а саме вказано, що апеляційна скарга подана Косенко Л.Г. не як представником боржник а ВАТ «Скадовське АТП 16544», а як уповноваженою особою акціон ерів ВАТ «Скадовське АТП - 16544». Згідно статті 1 Закону про бан крутство уповноважена особа акціонерів товариства є уча сником провадження у справі про банкрутство. Повноваженн я виступати від імені акціон ерів товариства-боржника над ані їй згідно протоколу № 7 від 24.06.2008 р. (том 6, а.с.136).

У відзиві на апеляційну ска ргу ліквідатор Циркунова О .О. зазначає, що господарськ им судом прийнято постанову на підставі всебічного та по вного встановлення всіх обст авин справи, судом досліджен о фінансове становище товари ства, врахована думка кредит орів з приводу можливості по гашення боржником вимог кред иторів, надана можливість по тенційним інвесторам залучи тись до процедури санації, то що. Фінансові показники свід чать про неспроможність борж ника розрахуватись перед кре диторами за рахунок власних активів, погашення вимог мож е відбутись із застосуванням ліквідаційної процедури за рахунок реалізації наявного майна. Вважає апеляційну ска ргу необґрунтованою та такою , що не підлягає задоволенню, п росить залишити постанову су ду першої інстанції від 10.12.2009 р. без змін.

Сторони та заявник апеляці йної скарги своїм процесуаль ним правом на участь в судово му засіданні не скористались , про апеляційний розгляд спр ави були повідомлені належни м чином.

Враховуючи обмеженість пе регляду справи в апеляційном у порядку визначеними законо м процесуальними строками, д остатність матеріалів справ и для розгляду апеляційної с карги, колегія суддів вважає за можливе розглянути справ у за апеляційною скаргою за в ідсутності представників ст орін та заявника апеляційної скарги.

По закінченні судового зас ідання колегія суддів прийня ла постанову.

Відповідно до ст. 99 ГПК Украї ни апеляційний господарськи й суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, корис тується правами, наданими су ду першої інстанції.

Згідно зі ст. 101 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни у процесі перегляду сп рави апеляційний господарсь кий суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. А пеляційний суд не зв' язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та об ґрунтованість рішення місце вого суду у повному обсязі.

Колегія суддів, розглянувш и матеріали справи та апеляц ійної скарги, проаналізувавш и на підставі фактичних обст авин справи застосування суд ом першої інстанції норм чин ного законодавства при винес енні оскаржуваної постанови , знаходить апеляційну скарг у такою, що не підлягає задово ленню з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарськ ого суду Херсонської області від 02.07.2007 р. за заявою УПФУ в Скад овському районі Херсонської області та ДПІ у Скадовськом у районі Херсонської області порушено провадження у спра ві № 5/146-Б-07 про банкрутство ВАТ « Скадовське АТП - 16544» введено мо раторій на задоволення вимог кредиторів.

За результатами підготовч ого засідання ухвалою від 20.12.20 07 р. (том 2. а.с.85-86) визнано вимоги к редиторів до боржника: УПФУ в Скадовському районі Херсонс ької області в сумі 181 920,89 грн., ДП І у Скадовському районі Херс онської області сумі 38 335,80 грн., зобов' язано УПФУ в Скадовс ькому районі Херсонської обл асті подати до офіційного др укованого органу оголошення про порушення справи про бан крутство, введено процедуру розпорядження майном боржни ка та призначено розпорядник ом майна арбітражного керуюч ого Циркунову Олену Олекса ндрівну, зобов' язано розп орядника майна подати до суд у реєстр вимог кредиторів, пр изначено попереднє засіданн я, тощо.

Ухвалою від 21.05.2008 р. (том 4, а.с.21) в изнано вимоги кредиторів до боржника:

- ВАТ «Кредобанк» в особі Хе рсонської філії - 1390366,51 грн. - 1 черга;

- УПФУ в Скадовському районі - 181920,89 грн., з яких 134292,89 грн. - 2 черг а, 47628,00 грн. - 6 черга;

- ВВД ФСС від НВ в Скадовсько му районі - 361,72 грн. - 2 черга;

- Скадовського РЦЗ - 1372,78 грн. - 2 ч ерга;

- ДПІ у Скадовському районі - 72829,80 грн., з яких 60935,89 грн. - 3 черга, 118 93.91 грн. - 6 черга;

- ПП ОСОБА_6 - 5520,00 грн. - 4 чер га;

- Заборгованість по заробіт ній платі - 52198,03 грн. - 2 черга.

Ухвалою від 25.06.2008 р. (том 5, а.с.101) в ідкрито процедуру санації бо ржника, призначено керуючого санацією арбітражного керую чого Циркунову Олену Олекс андрівну, якого зобов' яза но в трьохмісячний строк роз робити і подати комітету кре диторів план санації боржник а та забезпечити виконання п овноважень, передбачених ст. 17 Закону України «Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом».

Постановою господарського суду від 05.02.2009 р. (том 6, а.с.98) боржни ка ВАТ «Скадовське АТП - 16544» ви знано банкрутом, відкрито лі квідаційну процедуру і призн ачено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Ци ркунову О.О.

Постановою Вищого господа рського суду України від 12.08.2009 р . (том 6, а.с.154) зазначену постанов у господарського суду скасов ано, справу направлено до роз гляду на стадію санації.

Постановою господарського суду від 10.12.2009 р. визнано ВАТ «Ск адовське АТП-16544» банкрутом, ві дкрито ліквідаційну процеду ру строком на шість місяців і призначено ліквідатором бан крута арбітражного керуючог о Циркунову Олену Олександ рівну, зобов' язано ліквід атора здійснити ліквідацію б анкрута і забезпечити викона ння вимог, передбачених ст.ст . 25-32 Закону України «Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом», звіт і ліквідаційний баланс з документальним під твердженням виконаних дій по дати до суду.

Колегія суддів вважає, що го сподарський суд дійшов до ві рного висновку про відкриття ліквідаційної процедури з о гляду на наступне.

Відповідно до ч. 4 ст. 205 ГК Укра їни у разі неспроможності су б'єкта господарювання через недостатність його майна зад овольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений за р ішенням суду банкрутом. Умов и, порядок та наслідки оголош ення суб'єктів господарюванн я банкрутами встановлюються цим Кодексом та іншими закон ами. .

Згідно з ч. 1 та 2 ст. 209 ГК Україн и у разі нездатності суб'єкта підприємництва після настан ня встановленого строку вико нати свої грошові зобов'язан ня перед іншими особами, тери торіальною громадою або держ авою інакше як через відновл ення його платоспроможності цей суб'єкт (боржник) відповід но до частини четвертої стат ті 205 цього Кодексу визнається неспроможним.

Нездатність боржника відн овити свою платоспроможніст ь та задовольнити визнані су дом вимоги кредиторів інакше як через застосування визна ченої судом ліквідаційної пр оцедури вважається банкрутс твом.

Відповідно до ч. 1 ст. 22 Закону про банкрутство господарськ ий суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом та відкриває ліквідаційну п роцедуру у випадках, передба чених Законом.

Разом з тим, статтею 16 Закону про банкрутство визначено к омпетенцію комітету кредито рів, до якої, серед іншого, нал ежить внесення пропозицій го сподарському суду щодо визна ння боржника банкрутом і від криття ліквідаційної процед ури.

Виходячи з положень ст. 16 Зак ону про банкрутство рішення зборів кредиторів чи комітет у кредиторів є способом воле виявлення кредиторів.

Частина 9 цієї статті Закону про банкрутство встановлює, що рішення зборів (комітету) к редиторів вважається прийня тим більшістю голосів кредит орів, якщо за нього проголосу вали присутні на зборах (комі теті) кредитори.

Відповідне рішення (проток ол засідання комітету кредит орів № 16 від 08.12.2009 р.) про зверненн я до господарського суду із к лопотанням про визнання борж ника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури від носно ВАТ «Скадовське АТП - 16544» , а також про розгляд попередн іх клопотань, поданих за резу льтатами проведення засідан ь комітету кредиторів від 15.09.20 09 р. та 10.11.2009 р., було прийнято комі тетом кредиторів одностайно (том 9, а.с.36-38).

Згідно рішень комітету кре диторів (протокол № 14 від 15.09.2009 р. та протокол № 15 від 15.09.2009 р.) креди тори вважали за необхідне ви знати боржника банкрутом та відкрити ліквідаційну проце дуру.

09.12.2009 р. голова комітету креди торів боржника звернувся з к лопотанням про визнання борж ника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, при значення ліквідатором арбіт ражного керуючого Циркуно ву Олену Олександрівну (том 9, а.с.35).

Прийняття рішення стосовн о доцільності визнання боржн ика банкрутом, незважаючи на клопотання комітету кредито рів, залишається за господар ським судом, як того вимагає с т. 1 Закону про банкрутство та ст. 205 Господарського Кодексу України.

При визнанні боржника банк рутом та відкритті ліквідаці йної процедури повинен бути доведений факт неоплатності боржника, як того вимагає ст. 205 ГК України, відповідно до по ложень ч. 4 якої суб'єкт господ арювання може бути оголошени й банкрутом за рішенням суду , у разі неспроможності суб'єк та господарювання через недо статність його майна задовол ьнити вимоги кредиторів.

Також, відповідно до припис ів абзацу 4 ст. 1 Закону про банк рутство суб'єкт господарсько ї діяльності може бути визна ний банкрутом тільки в разі в становлення господарським с удом його неспроможності від новити свою платоспроможніс ть та задовольнити визнані с удом вимоги кредиторів не ін акше як через застосування л іквідаційної процедури.

Згідно звіту керуючого сан ацією станом на 02.10.2009 р. та додан их до нього документів фінан сове становище боржника не д озволяє задовольнити всі вим оги кредиторів, балансова ва ртість активів значно менша ніж загальний розмір кредито рської заборгованості, на це й час частково за рахунок зас тавленого майна погашено вим оги 1 черги - заставного кред итора та заборгованість по з аробітній платі перед праців никами підприємства, залишко ва балансова вартість активі в (нерухомого майна) становит ь близько 173,6 тис. грн., до пасиву боржника входять довгострок ові зобов' язання у сумі 1226,6 ти с. грн.

Разом з тим, як свідчать мат еріалів справи, з моменту від криття процедури санації бор жника план санації у встанов лений строк не був розроблен ий та не поданий до господарс ького суду.

Зі змісту звіту керуючого с анацією станом на грудень 2008 р . та рішення комітету кредито рів, оформленого протоколом № 6 від 08.01.2009 р., неможливість розр облення і складання плану са нації підприємства боржника була пов' язана з відсутніс тю даних щодо фінансового і м айнового становища боржника , оскільки органами управлін ня боржника не було передано матеріальних та інших цінно стей, бухгалтерської докумен тації, печаток і штампів борж ника. Факт не передачі матері альних та інших цінностей, бу хгалтерської документації, п ечаток і штампів органами уп равління боржника керуючому санацією підтверджується зв ітом, зверненнями керуючого санацією та комітету кредито рів до органів управління бо ржника (том 6, а.с.31-36, 62) та правоох оронних органів (том 6, а.с.44-46, 56, 57, 59, 60, 64, 66), актами (том 6, а.с.37, 39, 41, 43, 47, 48, 49, 55) , телеграмами (том 6, а.с.50-54), поясн еннями (том 6, а.с.42).

Таким чином, оскільки протя гом провадження у справі про банкрутство кредиторами, бо ржником чи розпорядником май на (керуючим санацією) не було запропоновано та не знайден о жодних шляхів відновлення платоспроможності підприєм ства-боржника, план санації н е розроблений та не поданий н а затвердження суду, комітет ом кредиторів одностайно вир ішено звернутись із клопотан ням до суду про відкриття лік відаційної процедури, а з обс тавин справи достовірно вбач ається про нездатність боржн ика відновити свою платоспро можність та задовольнити виз нані судом вимоги кредиторів інакше як через застосуванн я визначеної судом ліквідаці йної процедури, господарськи й суд мав право визнати боржн ика банкрутом та відкрити лі квідаційну процедуру.

Наведене у сукупності дає с удовій колегії підстави для висновку, що постанова суду п ершої інстанції про визнання боржника банкрутом та відкр иття ліквідаційної процедур и відповідає обставинам спра ви та вимогам чинного законо давства, підстави для скасув ання постанови господарсько го суду відсутні.

Доводи заявника апеляційн ої скарги зводяться до оскар ження дій (бездіяльності) кер уючого санацією, однак, зважа ючи на межі перегляду в апеля ційному порядку судових акті в суду першої інстанції, вста новлених ст. 101 ГПК України, кол егія суддів залишає поза ува гою ці доводи, в тому числі вим огу апеляційної скарги щодо усунення керуючого санацією Циркунову О.О. від викона ння обов' язків, оскільки ці питання не були предметом ро згляду суду першої інстанції при ухваленні оскаржуваної постанови. Як свідчать матер іали справи, судовий акт за ре зультатами розгляду відпові дної скарги на дії керуючого санацією (ліквідатора) госпо дарським судом не приймався.

На підставі викладеного, ке руючись ст.ст. 99, 101-105 Господарсь кого процесуального кодексу України, Запорізький апеляц ійний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу уповнов аженої особи акціонерів Відк ритого акціонерного товарис тва «Скадовське АТП-16544» - Кос енко Л.Г. на постанову госпо дарського суду Херсонської о бласті від 10.12.2009 р. у справі № 5/146-Б -07 залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Херсонської області від 10.12.2009 р. у справі № 5/146-Б-07 залишити без змін.

Головуючий суддя Шевченко Т. М.

судді Шевченко Т. М.

Кричмаржевський В.А. Хуторной В.М.