Ухвала

від 07.08.2019 по справі 335/4092/19

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Дата документу Справа № 335/4092/19

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ЄУ № 335/4092/19 Слідчий суддя ОСОБА_1

Провадж. №11-сс/807/603/19 Доповідач 2 інст. ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

представника власника майна - адвоката ОСОБА_7 ,

розглянула 7 серпня 2019року у відкритому судовому засіданні в м. Запоріжжі матеріали справи за апеляційною скаргою прокурора відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 13 червня 2019 року, якою залишено без задоволення клопотання слідчого про арешт майна у кримінальному провадженні № 32019080000000008 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Як вбачається з матеріалів провадження, слідчий звернувся до суду із клопотанням про арешт майна, поданого в межах кримінального провадження за № 32019080000000008 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Клопотання обґрунтовано тим, що службові особи ТОВ «Вагоноремонтна транспортна компанія» (код ЄДРПОУ 38263689) за період з 01.01.2017 по 30.11.2018 шляхом незаконного віднесення до сум податкового кредиту з податку на додану вартість фінансово-господарських операцій з підприємствами, які мають ознаки «фіктивності», а саме: ТОВ «Смерека-2017» (код за ЄДРПОУ 41754076), ТОВ «Тріада Капітал» (код за ЄДРПОУ 41706043), ТОВ «Сігма Профіт» (код за ЄДРПОУ 41625860), ТОВ «Слім Компані» (код за ЄДРПОУ 41570314), ТОВ «Мастек груп» (код за ЄДРПОУ 41628463), ТОВ «Кордіант Інвест» (код за ЄДРПОУ 41501366), ТОВ «Сордеф» (код за ЄДРПОУ 41385903), ТОВ «Мельмарк» (код за ЄДРПОУ 41325142), ТОВ «Сістем Інжинірінг» (код за ЄДРПОУ 41389075), ТОВ «Мегахром» (код за ЄДРПОУ 41686181), ТОВ «Сталь Енергопром» (код за ЄДРПОУ 41054986), ТОВ «Сілтон» (код за ЄДРПОУ 41142803), ТОВ «Мегатрейдінг» (код за ЄДРПОУ 41192095), ТОВ «Гідропроф» (код за ЄДРПОУ 41727791), ТОВ «Лідер-група» (код за ЄДРПОУ 42086462), ТОВ «Колорі трейд» (код за ЄДРПОУ 42078598), ТОВ «ТК Прод-Маркет» (код за ЄДРПОУ 40714048), ТОВ «Спецремпідряд» (код за ЄДРПОУ 40981961), ТОВ «Аспект-ПРО» (код за ЄДРПОУ40925713), ТОВ «Укрметал холдинг» (код за ЄДРПОУ40709415), ТОВ «Трейдлайнгруп» (код за ЄДРПОУ41296738), ТОВ «Палладіум оіл» (код за ЄДРПОУ40722849), ухилились від сплати податку на додану вартість в особливо великих розмірах.

Крім того встановлено, що тією ж схемою по ухиленню від сплати податків користуються підприємства ТОВ «СПП Сервіс» (код ЄДРПОУ 35810546), ТОВ «Енерджиіндастрісервіс» (код ЄДРПОУ 37903286), які як і ТОВ «Вагоноремонтна транспортна компанія» підконтрольні єдиній групі осіб.

Під час санкціонованого обшуку були виявлені речі, а саме: грошові кошти, документи та печатки, які мають доказове значення, а також з метою забезпечення їх збереження, слідчий просить накласти арешт на вказане майно.

Ухвалою слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 13 червня 2019 року залишено без задоволення клопотання слідчогопро арештмайна укримінальному провадженні№ 32019080000000008.Приймаючи таке рішення слідчий суддя послався на те, що слідчим в клопотанні про арешт майна в порушення норм ч. 2 ст. 170, ч. 2 ст. 171 КПК України не вказані підстави для арешту вилученого майна, не доведено, що це майно має будь-яке відношення до кримінального правопорушення № 32019080000000008. Також, за висновком слідчого судді з доданих до клопотання документів не вбачається, що вищевказані грошові кошти є майном, отриманим внаслідок вчинення кримінального правопорушення та вони є предметом кримінального правопорушення. Жодних доказів того, що вилучене майно має значення для вирішення кримінального провадження, є речовим доказом по справі та відповідає критеріям, зазначеним ст. 98 КПК України, матеріали клопотання слідчого не містять.

В апеляційнійскарзі прокурор, не погоджуючись з оскаржуваним рішенням, вважає ухвалу слідчого судді незаконною та необґрунтованою, оскільки її висновки не відповідають фактичним обставинам кримінального провадження. Вказує, що вилучені документи, речі та грошові кошти під час обшуків є доказом злочину та відповідають критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України, а тому є правові підстави для задоволення клопотання та накладення арешту. Зазначає, що слідчий суддя на даній стадії не вправі оцінювати докази з точки зору їх достатності і допустимості для встановлення вини чи її відсутності, а лише зобов`язаний визначити, згідно ст. 170 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження, одним із яких і є накладення арешту на майно. Просить скасувати ухвалу слідчого судді від 13 червня 2019 р. про накладення арешту на майно та постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання слідчого у повному обсязі.

Позиції учасників судового провадження.

Прокурору судовому засіданні підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.

Адвокат ОСОБА_7 висловила заперечення поданій апеляції.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини та мотиви, з яких суд виходив при постановлені ухвали.

Згідно з ч. 2 ст. 131 КПК України одним із видів заходів забезпечення кримінального провадження є арешт майна.

Розглядаючи клопотання про накладення арешту на майно в порядку статей 170-173КПК України дляприйняття законногота обґрунтованогорішення слідчийсуддя повиненз`ясуватиусі обставини,які передбачаютьпідстави для арешту майна або відмови у задоволенні клопотання про арешт майна.

Вимоги законодавства, з якими пов`язано вирішення питання арешту майна слідчим суддею дотримані.

Так,старший слідчийз ОВС1ВРКПСУ ФРГУ ДФСу Запорізькійобласті ОСОБА_8 звернувся доОрджонікідзевського районногосуду м.Запоріжжя пронакладення арештуна майно,вилучене 30травня 2019року підчас проведеннясанкціонованого обшукув офісномуприміщенні ТОВ«Система транспортногосупроводу»,що розташованеза адресою:м.Запоріжжя вул.Південне шоссе,72в рамкахдосудового розслідуванняу кримінальномупровадженні № 32019080000000008,а саме: списки працівників ТОВ «ВРТК» - на 3 арк.; зошит в обкладинці жовтого кольору на 51 аркуші з рукописними записами на деяких з них з відомостями про виплати авансів, заробітної плати, тощо; свідоцтва про проходження ввідного інструктажу на 457 арк.; блокнот в обкладинці синього кольору з рукописними записами в ньому, та чернетками на 17 аркушах; картонна папка, яка містить чорнові записи з копіями банківських карток фізичних осіб та паперовими листками з нанесеними на них рукописними записами з номерами банківських карток та даними фізичних осіб на 258 арк.; Червона папка яка містить: аркуші формату А4, на яких знаходиться печатний текст з прізвищами співробітників бригад, цехів та підприємств та нанесених на них рукописних записів з місяцями та прізвищами громадян на 46 аркушах; аркуші формату А4, на яких рукописним текстом виконано записи прізвищ фізичних осіб, різноманітні суми та підписи біля них з відображенням місяців року на 23 аркушах; аркуші формату А4, на яких рукописним текстом виконано записи прізвищ фізичних осіб, різноманітні суми та підписи біля них з відображенням місяців року на 6 аркушах; відомості про виплату заробітної плати за березень 2019 з відображенням даних фізичних осіб, розмірами виплати заробітної плати та номерами мобільних номерів на 3 аркушах; аркуші формату А4, на яких рукописним та печатним текстом виконано записи прізвищ фізичних осіб, різноманітні суми та підписи біля них з відображенням місяців року на 23 аркушах; рахунки фактури ТОВ «СТС», заяви фізичних осіб, договір оренди на 16 аркушах; довідки про роботу фіз. осіб на ТОВ «Лідер - Група», ТОВ «Лорант Компані», ТОВ «Кордіант Інвест», ТОВ «Сігма Профіт» та ТОВ «Джі Ті Ем Україна» - на 9 арк.; довідки про роботу фіз. осіб на ФЛП ОСОБА_9 , ФЛП ОСОБА_10 , ТОВ «ВРТК», ТОВ «Пронта - Комерс», ТОВ «Кордіант Інвест», ТОВ «Лідер-Група», ТОВ «Смерека-2017», ТОВ «ЛНК-18», ТОВ «Мегахром» та ФОП ОСОБА_11 - на 12 арк.; аркуші формату А4, на яких розташовано анкетні відомості та номери мобільних телефонів фізичних осіб на 41 аркуші; відомості про виплату грошей, переліки фізичних осіб з розмірами грошових коштів, лист та заява на 22 арк.; акти надання послуг де ТОВ «ВРТК» представник виконавця, а ТОВ «ЮМГ Трейдінг» замовник на 27 аркушах; синя полімерна папка, яка містить книги обліку ФОП ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 та ОСОБА_18 в опечатаному та пронумерованому вигляді; записний блокнот в обкладинці чорного кольору який містить 58 аркушів заповнених рукописними записами про фактичну кількість робітників, обсяги товарів; журнал видачі ТМЦ, який містить 57 аркушів з рукописними текстами та відомостями про робітників та обсяг товарно матеріальних цінностей, які підлягають видачі; папка чорного кольору яка містить документи ТОВ «ВРТК» - на 335 арк.; підшивка документів ТОВ «ВРТК» про облік робіт, задіяння вантажників та ін. - на 308 арк.; підшивка документів ТОВ «ВРТК» про задіяння робітників та ін. на 344 арк.; підшивка документів ТОВ «ВРТК» про задіяння робітників та ін. на 201 арк.; підшивка документів ТОВ «ВРТК» про задіяння робітників та ін. на 219 арк.; підшивка документів ТОВ «ВРТК» про задіяння робітників та ін. на 348 арк.; підшивка документів ТОВ «ВРТК» про задіяння робітників та ін. на 296 арк.; підшивка документів ТОВ «ВРТК» про задіяння робітників та ін. на 413 арк.; підшивка документів з анкетними даними робітників та ін. на 150 арк.; акти прийому передачі робіт ТОВ «ВРТК» - на 196 арк.; договори з анкетними даними робітників ТОВ «ВРТК» - на 350 аркушів; рапорти про задіяння робітників ТОВ «ВРТК» - на 301 арк.; підшивка резюме співробітників на 144 аркушах; підшивка з інформаціями про зміни, акти, пояснення на 34 аркушах; акти допуску співробітників ТОВ «ВРТК» та ін. на 66 аркушах; підшивка документів ТОВ «ВРТК» про задіяння робітників та ін. на 60 аркушах; підшивка з виписками по ФОП, договорами підряду та ін. на 191 арк.; папка чорного кольору з анкетними відомостями робітників та ін. на 247 арк.; папка чорного кольору з анкетними відомостями робітників та ін. на 362 арк. папка синього кольору з анкетними відомостями робітників та ін. на 146 арк.; папка чорного кольору з анкетними відомостями робітників та ін. на 114 арк. полімерний пакет з логотипом Нової Пошти на якому розміщено клачок паперу з рукописним надписом «Печати с Красноармейска» в пакеті виявлено та вилучено печатку ТОВ «Вагоноремонтна транспортна компанія» (для документів) код 38263689, та печатка ТОВ «КВХ-Україна» код 38263689; печатка ТОВ «Еко - Порт» код № 40107820; печатка ТОВ «Енерджиіндастрі-Сервіс» код № 37903286; печатка ТОВ «СПП Сервіс» код 35810546; печатка ТОВ «Секьюріті Бюро» код 38272426; печатка ТОВ «Проф Компані» код 42465408; печатка ТОВ «Рос-Укр-Транс» код 38471096; печатка ТОВ «ТТК Спецпостач» код 41657075; печатка ТОВ «Промтекс Груп» код 42448115; печатка ТОВ «КВХ - Україна» код 38263689; печатка ТОВ «Вагоноремонтна транспортна компанія» код 38263689; печатка ТОВ «Технологія» код 32287259; флеш накопичувач білого кольору з нанесеними на нього цифрами 32; флеш накопичувач чорного кольору з нанесеними на нього цифрами 31; чекова книжка з штампом відділення № 392 «УкрСиббанк» по підприємству ТОВ «Енерджиіндастрісервіс», яка містить не заповнені грошові чеки з підписом службової особи підприємства, а саме: ЯЯ 5116493, ЯЯ 5116495, ЯЯ 5116496- ЯЯ 5116500; прозорий полімерний файл, який містить аркуш А4 з нанесеними на ньому рукописними записами про суми коштів та їх цільове призначення, серед яких заробітна плата, а також чекову книжку з відбитком штампу № 392 АТ «Укрсиббанк», з незаповненими грошовими чеками але підписаними службовою особою підприємства а саме з чеку ЯЯ 5731627 по чек ЯЯ 5731650; грошові кошти у національній валюті України в сумі 6200 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис « ОСОБА_19 9220,50 я 10»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 1250 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис «Бессмертній 1250»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 1102 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис « ОСОБА_20 1132 я 30»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 2100 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис «Плис 2115,49 я 15»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 1102 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис « ОСОБА_20 1132 я 30»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 850 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис «855,78»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 2900 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис «Золотухин 2000»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 1200 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис «Глива 1250»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 1105 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис «Чегилевський 1105»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 1750 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис «Щеголев 1750»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 10 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис «Стрюков 10»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 12 912 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис «Глива 12912,69»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 1250 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис «Головко 1250»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 2100 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис «Спиридонов 2100»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 2100 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис «Онипко 2100»; грошові кошти у національній валюті України в сумі 500 грн. перев`язані резинкою з папером на якому розташовано рукописний запис « ОСОБА_21 »; грошові кошти у національній валюті України номіналом 500 грн. в сумі 38 500 грн.; грошові кошти у національній валюті України номіналом 200 грн. в сумі 3 400 грн.; грошові кошти у національній валюті України номіналом 100 грн. в сумі 3600 грн.; грошові кошти у національній валюті України номіналом 50 грн. в сумі 400 грн.; грошові кошти у національній валюті України номіналом 20 грн. в сумі 20 грн.; грошові кошти у національній валюті України номіналом 2 грн. в сумі 4 грн.; грошові кошти у національній валюті України номіналом 1 грн. в сумі 2 грн.; мобільний телефон Lenovo A369i s\n НОМЕР_1 ) imei НОМЕР_2 , imei НОМЕР_3 , який містить дві картки зі слів ОСОБА_22 під № 0988464147 та № НОМЕР_4 , акумуляторну батарею та картку пам`яті на 2 GB; флеш накопичувач чорного кольору з надписами на ньому 34; флеш накопичувач синього кольору; флеш накопичувач білого кольору ємкістю 4 GB; блокнот синього кольору з нанесеними на ньому рукописними записами з датами та розмірами виплачених грошових коштів на 4 арк.; листи паперу з нанесеними на них рукописними записами з датами та розмірами виплати грошових коштів у кількості 6 арк.; банківська картка Приватбанк № НОМЕР_5 ; шматок паперу на якому рукописним текстом зазначені дати, відомості фізичних осіб та суми грошових коштів на 1 арк.; експрес накладна нової пошти № 59000421222772 на 1 арк.; листи паперу на яких нанесено рукописні тексти з сумами грошових коштів, датами та відомостями фізичних осіб на 33 аркушах.

Залишаючи без задоволення клопотання слідчого про арешт зазначеного майна, слідчий суддя прийшов до висновку, що слідчим не доведено, що вилучене майно має відношення до кримінального провадження №32019080000000008 за ч. 3 ст. 212 КПК України.

З таким висновком слідчого судді погоджується і колегія суддів у зв`язку з наступним.

Зміст клопотанняслідчого свідчитьпро йоговнесення дослідчого суддіу рамкахкримінального провадженнясаме за№ 32019080000000008.

Як вбачаєтьсяз наданихдо клопотанняматеріалів 31січня2019 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32019080000000008 внесені відомості за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.212КК України за фактом ухилення службовими особами ТОВ «Вагоноремонтна транспортна компанія» від сплати податку на додану вартість в особливо великих розмірах.

При цьому, за матеріалами клопотання вбачається, що у рамках згаданого кримінального провадження не проводиться досудове розслідування за фактом фіктивного підприємництва ТОВ «Система транспортного супроводу», де інспектором відділу кадрів працює ОСОБА_22 , у якої в ході обшуку і були вилучені документи, печатки та грошові кошти, тобто речі, які є предметом розгляду даного клопотання.

У матеріалах провадження за наведеним клопотанням відсутні: відомості щодо кримінального провадження за ст. 205 КК України, постанова органу досудового розслідування про об`єднання кримінальних проваджень, що не підтверджує такі доводи прокурора.

З цього приводу слід зауважити, що обов`язок ініціатора клопотання довести обставини що вказують на вчинення злочину; правову підставу для арешту майна; наслідки арешту майна для третіх осіб; розумність і співмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження, тощо слідує із вимог ч.5 ст. 132, ст. 171 КПК України та відповідає передбаченим ст.ст.7,22,26 КПК України принципам змагальності та диспозитивності.

Однак, ані слідчий, звертаючись з клопотанням про арешт майна, ані прокурор під час розгляду клопотання не дотрималися зазначених вимог кримінального процесуального закону, оскільки не довели певних обставин, з якими закон пов`язує вирішення питання щодо арешту майна.

Отже, за наданими матеріалами не прослідковується приналежність майна та грошових коштів у сумі 84207 грн., про які мова йдеться у клопотанні визначеним ст. 98 КК України критеріям речового доказу у кримінальному провадженні за фактом ухилення службовими особами ТОВ «Вагоноремонтна транспортна компанія» від сплати податку на додану вартість.

Разом з тим, надані слідчим матеріали у вигляді постанови від 31.05.2019 року (а.с.29) свідчать, що зазначені у клопотанні слідчого і вилучені в ході обшуку речі визнані речовими доказами у рамках іншого кримінального провадження за № 32016080000000062.

Крім того, додатково слід зазначити, що вказана слідчим інша підстава для арешту майна у вигляді спеціальної конфіскації, поряд із вище наведеним та з урахуванням відсутності повідомлення будь-якій особі про підозру у даному провадженні, що прямо пов`язано із вказаною підставою для такого заходу забезпечення кримінального провадження, є необґрунтованою.

Таким чином, колегія суддів вважає, що слідчий суддя, всупереч твердженням апелянта, встановив належні правові підстави, передбачені ст. 173 КПК України, для відмови у задоволенні клопотання про накладення арешту на вилучене майно, оскільки особа яка подала вищевказане клопотання, не довела необхідність такого арешту, а також наявність правових підстав, передбачених ч. 2 ст. 170 КПК України.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Першого Протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод людини кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.

Згідно зі ст. 41КонституціїУкраїни кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності і ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.

Відповідно до ч. 2 ст. 19КонституціїУкраїни органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до рішення Європейського суду з прав людини у справі "Ісмаїлов проти Росії" від 6 листопада 2008 року, де вказувалися порушення ст. 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, в якому зазначено, що кожна фізична та юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше, як в інтересах суспільства на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права".

Зважаючи на вищевикладене в сукупності з обставинами кримінального провадження, колегія суддів переконана, що слідчий суддя діяв у межах законодавства, а тому доводи прокурора стосовно незаконності ухвали слідчого судді слід визнати необґрунтованими.

Істотних порушень норм КПК України, які могли б стати підставою для скасування ухвали слідчого судді колегією суддів не виявлено.

На підставі зазначеного, керуючись ст.ст. 132, 170, 171, 173, 376, 404, 407, 422 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу прокурора відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_6 залишити без задоволення.

Ухвалу слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 13 червня 2019 року, якою залишено без задоволення клопотання слідчого про арешт майна у кримінальному провадженні № 32019080000000008 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4