Ухвала

від 18.03.2010 по справі 10

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Дело № 10 с 51 / 2010 года Председательствующий в 1

инстанции: Сытник А.И.

Докладчик: Катков И.А.

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

именем Украины

18 марта 2010 года. Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Луганской области в составе: председательствующего: Усмановой С.С.

судей: Каткова И.А., Белаха А.В.

с участием прокурора: Барабаш Л.А.

адвоката: ОСОБА_2

рассмотрела в открытом судебном заседании в городе Луганске апелляцию адвоката ОСОБА_2 на постановление судьи Жовтневого районного суда города Луганска от 12 марта 2010 года об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст. 15 ч.2, 191 ч.5, 207 ч.3 УК Украины, ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца города Горское Луганской области, гражданина Украины, русского, с высшим техническим образованием, женатого, работавшего директором ЧП НПФ «Будинвест», проживавшего по адресу: АДРЕСА_2.

Органом досудебного следствия ОСОБА_3 обвиняется в совершении следующих противоправных действий.

Так, ОСОБА_3, будучи с 1 августа 2002 года собственником (учредителем) частного предприятия «Научно- производственная фирма «Будинвест», зарегистрированного 13 февраля 2002 года Управлением государственной регистрации и городского реестра Луганского городского Совета под регистрационным № 1382120 0000 002684, по юридическому адресу: АДРЕСА_1, а также являясь с 1 августа 2002 года согласно приказа о назначении на должность от 1 августа 2002 года по настоящее время служебным лицом- директором указанного субъекта предпринимательской деятельности, а в связи с тем, что должность главного бухгалтера штатным расписанием не предусмотрена, фактически обязан был выполнять функции главного бухгалтера, таким образом являлся единственным официальным служебным лицом предприятия и единственным распорядителем денежных средств в банке, в следствие чего являлся лицом, которое, согласно норм законодательства Украины и Устава предприятия, осуществляло абсолютный контроль за деятельностью принадлежащего ему предприятия, на которого в силу занимаемой должности, в соответствии с Уставом предприятия и Законами Украины: «О предпринимательстве» от 26 февраля 1991 года № 785-ХИ , «О налоге на добавленную стоимость» от 3 апреля 1997 года № 168/97-ВР, «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» от 16 июля 1999 года № 996-Х1\/, «О государственной налоговой службе в Украине» от 24 января 1993 года, «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 года № 334, в редакции от 22 мая 1997 года № 283/97 ВР, «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» от 23 сентября 1994 года № 185/94-ВР, Декретом Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19 февраля 1993 года № 15-93 с дополнениями и изменениями, действующими по настоящее время, были возложены обязанности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно- хозяйственных обязанностей.

Однако ОСОБА_3, полностью осознавая возложенную на него ответственность за соблюдение законодательства Украины, в том числе и о налогообложении, а также по достоверному определению возникших взаимоотношений с бюджетом, за правильностью исчисления и своевременностью уплаты налогов, на основании вышеуказанных законов и в соответствии с Законом Украины "О системе налогообложения в Украине", в редакции от 27 февраля 1997 года, в нарушение вышеуказанных норм права, действуя вопреки своих служебных обязанностей, умышленно и противоправно, посягая на установленный законодательством порядок осуществления предпринимательской деятельности, в том числе и по налогообложению, имея умысел на завладение денежными средствами в особо крупном размере путем злоупотребления своим служебным положением и на уклонение от возврата в Украину в установленные законом сроки выручки в иностранной валюте от реализации на экспорт товаров, осознавая общественно-опасный характер своих преступных действий, предвидя наступление общественно- опасных последствий и желая их наступления, в марте 2009 года совершил покушение на завладение денежными средствами в особо крупных размерах из государственного бюджет Украины путем злоупотребления служебным положением и уклонился в период 2008- 2010 годов от возврата в Украину в установленные законом сроки выручки в иностранной валюте от реализации на экспорт товаров в размере 1066, 8 тысяч гривен (133 354 долларов США) при следующих обстоятельствах.

Так, ОСОБА_3 15 апреля 2009 года, находясь в городе Луганске, более точное время и место в ходе досудебного следствия установить не представилось возможным, реализуя преступный умысел, направленный на завладения денежными средствами из государственного бюджета Украины путем незаконного возмещения налога на добавленную стоимость на счет предприятия ЧП «НПФ «Будинвест», умышленно и противоправно, осознавая и предвидя наступление общественно опасных последствий в виде завладения денежными средствами из государственного бюджета Украины в особо крупных размерах, действуя в нарушение установленных полномочий и требований законодательства Украины и Устава, реализуя свой заранее обдуманный умысел в совершении указанного преступления, не обеспечил получение действительных первичных документов, содержащих правдивые сведения о хозяйственных операциях и подтверждающих их существование по операциям, связанных с закупкой товарно-материальных ценностей, приобретаемых предприятием у не установленных следствием лиц, не обладающих правоспособностью на оформление первичных бухгалтерских документов, в первую очередь налоговых накладных, достоверно зная, что только действительные документы, полученные от правоспособных лиц- представителей плательщиков НДС, могут порождать юридические факты и соответственно подтверждать проведение этих операций и свидетельствовать о понесенных (начисленных затратах), в том числе об уплате продавцом этих товаров НДС и являются основанием для включения отраженных в них сумм в состав налогового кредита в учете и отчетности предприятия, в неустановленные в ходе досудебного следствия месте и время ОСОБА_3 обратился к неустановленному лицу, которое незаконно имело возможность контролировать действующие субъекты предпринимательской деятельности (далее СПД), созданные (перерегистрированные) с использованием украденных паспортов или на подставных лиц, в том числе для осуществления действий по нарушению порядка налогообложения (уклонения от уплаты налогов) с целью получения от имени этих субъектов фиктивных документов и заручился его поддержкой в предоставлении бланков документов с нанесенными на них оттисками печатей таких субъектов, а так же в безналичных проводках денежных средств по текущим счетам этих субъектов, чтобы никто из работников налоговой службы и других правоохранительных и контролирующих органов не смог своевременно изобличить их в совершении уклонения от уплаты налогов и доведения преступного умысла до конца.

В дальнейшем ОСОБА_3, действуя умышленно и противоправно, будучи осведомленным о том, что ЧП "ЛТФ «Такт" (город Луганск) было создано без цели занятия законной предпринимательской деятельностью и возможностью получения (оформления) якобы от указанного предприятия фиктивных документов, в первую очередь налоговых накладных, в период с мая 2008 по март 2009 года для придания видимости документального подтверждения несуществующего налогового кредита, с целью создания видимости законности в учете и отчетности ЧП "НПФ «Будинвест", о якобы правомерности отнесения ряда сумм в состав налогового кредита, и, соответственно сокрытия (вуалирования) фактов уклонения от уплаты налогов, при не установленных обстоятельствах получил первичные документы фиктивного СПД- ЧП ЛТФ «Такт», содержащие заведомо ложные сведения, а именно налоговые накладные, которые не порождали и не могли порождать для ЧП "НПФ «Такт" юридических последствий (фактов), в том числе и по отражению указанных в них данных о суммах НДС в составе налогового кредита.

После чего ОСОБА_3 не правомерно использовал эти налоговые накладные, отражая указанные в них заведомо ложные данные в бухгалтерском и налоговом учете ЧП "НПФ «Будинвест", таким образом внес эти суммы в налоговую отчетность за март 2009 года, необоснованно включив в состав налогового кредита по НДС сумму якобы по взаимоотношениям с ЧП "НПФ «Такт".

Так, ОСОБА_3 подал в Государственную налоговую инспекцию (далее- ГНИ) Артемовского района города Луганска налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость (далее НДС) ЧП «НПФ «Будинвест» за отчетный период март 2009 года, в которой в строке 25.1 «сумма, подлежащая бюджетному возмещению на счет плательщика в банке», а также приложении № 3 «Расчет суммы бюджетного возмещения» к вышеуказанной декларации» и приложении № 4 «Заявление о возврате суммы бюджетного возмещения» указал сумму НДС в размере 710245, 00 гривен, из которых сумма в размере 486 944, 00 гривен от операций по взаимоотношениям с ЧП «ЛТФ «Такт» (код ЕГРПОУ 35555157).

15 апреля 2009 года за входящим № 14137 указанная налоговая декларация по НДС ЧП «НПФ «Будинвест» за отчетный период март 2009 года была принята к учету ГНИ в Артемовском районе города Луганска.

Однако довести свой преступный умысел до конца ОСОБА_3 не смог по независящим от его воли причинам, поскольку данный факт был выявлен сотрудниками Управления по борьбе с отмыванием доходов, полученных преступным путем, ГНА в Луганской области и отражен в заключении № 10/35-31857329 от 15 февраля 2010 года.

Таким образом, ЧП НПФ «Будинвест», в нарушение: п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины "О НДС " № 198/97-ВР, согласно которого: "не разрешается включение в налоговый кредит каких-либо расходов по уплате налога, не подтвержденных налоговыми накладными или таможенными декларациями..."; требований п.5 "Порядка заполнения налоговой накладной", утвержденного приказом ГНА Украины от 30 мая 1997 года № 165, зарегистрированного в Министерстве Юстиции Украины 23 июня 1997 года за № 233/2037 (с изменениями, внесенными приказом ГНА Украины от 2 августа 2001 года № 311), который гласит, что: "Налоговая накладная считается недействительной в случае...ее заполнения иным лицом, нежели указанным в пункте 2 данного Порядка", не имеет права на бюджетное возмещение в размере 486944, 00 гривен, что более чем в 5 тысяч раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан и при его подтверждении являлось бы ущербом в особо крупных размерах.

Таким образом ОСОБА_3 обвиняется органами досудебного следствия в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст. 15, ч.5 ст. 191 УК Украины по признакам покушения на завладение чужим имуществом путем злоупотребления служебным лицом своим служебным положением, в особо крупных размерах.

Кроме этого ОСОБА_3, являясь единственным служебным лицом- директором ЧП «НПФ «Будинвест» (согласно приказа № 4 от 1 августа 2002 года), при осуществлении хозяйственно- финансовой деятельности, действуя умышленно, под видом внешнеэкономических контрактов отгрузил в адрес предприятий- нерезидентов уголь на общую сумму 574 518 долларов США (4 130, 9 тысяч гривен). По состоянию на 24 февраля 2010 года валютная выручка за отгруженную продукцию на территорию Украины в сумме 133 354 долларов США (эквивалент 1066, 8 тысяч гривен) не поступила, чем нарушены требования ст. 1 Закона Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» № 185/ 94-ВР от 1994 года, согласно которой «выручка резидентов в иностранной валюте должна быть зачислена на их валютные счета в уполномоченных банках в сроки уплаты задолженности, указанные в контракте, но не позднее 180 календарных дней с даты таможенного оформления экспортируемой продукции». Данные нарушения были отражены в акте документальной проверки, проведенной специалистами ГНИ Артемовского района города Луганска № 53/2300/31857329 от 23 февраля 2010 года «О результатах выездной внеплановой проверки ЧП «НПФ Будинвест» по вопросам соблюдения требований валютного законодательства за период с 1 января 2008 года по 19 февраля 2010 года». Таким образом, директор ЧП «НПФ «Будинвест» ОСОБА_3 уклонился от возврата на территорию Украины в предусмотренные законом сроки иностранной валюты в сумме 133 354 долларов США (эквивалент 1066, 3 тысяч гривен).

Также ОСОБА_3 в период 2008- 2009 годы, являясь служебным лицом субъекта предпринимательской деятельности- ЧП «НПФ «Будинвест», имея единственное право подписи финансовых и других документов, осознавая и предвидя наступление общественно опасных последствий в виде не возврата в Украину в установленные законом сроки (не позднее 90 календарных дней) выручки в иностранной валюте от реализации на экспорт товаров и иных материальных ценностей, полученных от этой выручки, в размере 133 354 долларов США (1 066, 8 тысяч гривен) умышленно и противоправно не задекларировал просроченную дебиторскую задолженность, чем нарушил ст. 9 Декрета Кабинета Министров Украины № 15-93 от 19 февраля 1993 года «О системе валютного регулирования и валютного контроля», согласно которой «...валютные ценности и иное имущество резидентов, которое находится за пределами территории Украины, подлежит обязательному декларированию в Национальном банке Украины...».

Таким образом ОСОБА_3 обвиняется органами досудебного следствия и в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.207 УК Украины, по признакам умышленного уклонения от возврата в Украину в установленные законом сроки выручки в иностранной валюте от реализации на экспорт товаров.

10 марта 2010 года, в 19 часов 15 минут, ОСОБА_3 в порядке ст. 115 УПК Украины был задержан по подозрению в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 207 УК Украины и помещен в изолятор временного содержания Луганского городского управления УМВД Украины в Луганской области.

В своей апелляции адвокат ОСОБА_2 просит отменить постановление Жовтневого районного суда города Луганска от 12 марта 2010 года об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении обвиняемого ОСОБА_3, избрать в отношении последнего меру пресечения в виде подписки о невыезде.

Заслушав докладчика, адвоката ОСОБА_2, поддержавшего полностью свою апелляцию, прокурора, полагавшую необходимым постановление судьи Жовтневого районного суда города Луганска от 12 марта 2010 года об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении обвиняемого ОСОБА_3 оставить без изменения, а апелляцию адвоката ОСОБА_2 без удовлетворения, изучив доводы апелляции адвоката ОСОБА_2, материалы дела, коллегия судей судебной палаты по уголовным делам считает, что апелляция адвоката ОСОБА_2 подлежит удовлетворению.

Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам считает, что судья Жовтневого районного суда города Луганска, избрав в отношении обвиняемого ОСОБА_3 меру пресечения в виде заключения под стражу, в своем постановлении от 12 марта 2010 года, в нарушение требований ст.ст. 148, 165- 1 ч.2 УПК Украины, не указал оснований для избрания в отношении обвиняемого ОСОБА_3 меры пресечения в виде заключения под стражу, поскольку таких оснований в деле нет, а одна только тяжесть преступлений, в совершении которых обвиняется ОСОБА_3, причиненный государству материальный ущерб и имеющаяся у него возможность воспрепятствовать установлению истины по делу, скрыться от органов досудебного следствия и вновь заняться преступной деятельностью, не являются безусловным основанием для избрания в отношении него меры пресечения в виде заключения под стражу.

Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам считает, что судья Жовтневого районного суда города Луганска при избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении обвиняемого ОСОБА_3, в нарушение требований ст. 150 УПК Украины, не учел то, что ОСОБА_3 ранее к уголовной ответственности не привлекался, в настоящее время не пытается уклониться от ответственности за совершенные преступления, положительно характеризуется с места работы и проживания, имеет постоянное место жительства, где проживает с семьей (двое детей и жена), что воспрепятствовать установлению истины по уголовному делу у него нет возможности и тем более нет возможности продолжать совершать преступления, так как преступления, в которых он обвиняется в настоящее время, находится под контролем следственных органов, при этом одно из них, предусмотренное ст. 207 ч.3 УК Украины, согласно ст. 12 УК Украины, не является тяжким.

С учетом приведенных мотивов коллегия судей судебной палаты по уголовным делам считает, что постановление судьи Жовтневого районного суда города Луганска от 12 марта 2010 года об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении обвиняемого ОСОБА_3 подлежит изменению, а обвиняемому ОСОБА_3 при таких обстоятельствах необходимо изменить меру пресечения с заключения под стражей на подписку о невыезде, освободив его из- под стражи немедленно, удовлетворив апелляцию адвоката ОСОБА_2, так как доводы апелляции о том, что судьей Жовтневого районного суда города Луганска при избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении обвиняемого ОСОБА_3 были нарушены требования ст.ст. 148, 150 УПК Украины, нашли свое подтверждение.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 366 ч.2, 377, 382 УПК Украины, коллегия судей судебной палаты по уголовным делам,

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Постановление судьи Жовтневого районного суда города Луганска от 12 марта 2010 года об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст. 15 ч.2, 191 ч.5, 207 ч.3 УК Украины, ОСОБА_3 изменить.

Вместо ранее избранной меры пресечения в виде заключения под стражу избрать в отношении обвиняемого ОСОБА_3 меру пресечения в виде подписки о невыезде, отменив ранее избранную меру пресечения в виде заключения под стражу. Освободить обвиняемого ОСОБА_3 из- под стражи немедленно, удовлетворив апелляцию адвоката ОСОБА_2.

Председательствующий:

Судьи: 1.

2.