Рішення

від 29.12.2009 по справі 4/294-09

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВ СЬКОЇ ОБЛАСТІ

01032, м. Київ, вул. Комінтерну, 16 тел. 235-24-26

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Р І Ш Е Н Н Я

"29" грудня 2009 р. Справа № 4/294-09

Господарський суд Київськ ої області у складі судді Щот кіна О.В. розглянувши у відкр итому судовому засіданні спр аву

за позовом Компанія Монт орон Лімітед, Лондон, Голден Грін Роуд, 214а

до 1. Приватного підприємс тва "GRAIN", с. Коржі

2. Закритого акціонерного т овариства "Казино "Прем' єр Палац", м. Київ

про зобов`язання вчинення дій,

за участю представників с торін:

від позивача Гутгарц Д.І. - предст., дов. від 15.12.200 9р.

від відповідача-1 Ковш-Крапач О.В. - предст ., дов. від 30.11.2009р.

від відповідача-2 Ковш -Крапач О.В. - предст., дов . від 28.12.2009р.

Обставини справи:

Компанія Монторон Лімітед (позивач) звернувся до Господ арського суду Київської обла сті з позовом до Приватного п ідприємства RAIN»(відповідач-1) т а Закритого акціонерного тов ариства «Казино «Прем' єр Палац»(відповідач-2) про зоб ов' язання вчинення дій.

Ухвалою господарського су ду Київської області суду ві д 17 грудня 2009 р. було порушено пр овадження у даній справі № 4/294-0 9 та призначено її розгляд на 2 9 грудня 2009 року.

Представник позивача чере з канцелярію суду 28.12.2009р. (вх.. ном ер 16255) подав уточнення до позов у, відповідно до якого резолю тивну частину позовної заяви виклав в наступній редакції : «1. Зобов' язати Приватне під приємство » виконувати умови договору від 01.04.2009 р., а саме нада вати послуги щодо висвітленн я діяльності відповідача 2 (ЗА Т «Казино «Прем' єр Палац »), що сприятиме залученню нов их клієнтів, зокрема, але не ви ключно, шляхом різного роду р еклами, дизайнерських послуг , виготовлення табличок, стрі лок, флюгерів, кутків спожива ча.

2. Зобов' язати Закрите акці онерне товариство «Казино « Прем' єр Палац»(01004, м. Київ , бульвар Тараса Шевченка/вул . Пушкінська, 5-7/29, ідентифікаці йний код юридичної особи 32710850) в строк до 25.06.2012 року включно зді йснювати підприємницьку дія льність з організації діяльн ості з проведення азартних і гор (діяльності з організаці ї та проведення азартних іго р у казино), яка здійснюється н им на підставі ліцензії Міні стерства фінансів України Се рії АВ № 082931 від 29.05.2006 р. у зв' язку з нерозповсюдженням на Закр ите акціонерне товариство «К азино «Прем' єр Палац»(010 04, м. Київ, бульвар Тараса Шевче нка/вул. Пушкінська, 5-7/29, Іденти фікаційний код юридичної осо би 32710850) дії Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні».

Представники Приватного п ідприємства "GRAIN", с. Коржі та Зак ритого акціонерного товарис тва "Казино "Прем' єр Палац " проти позову заперечували повністю з підстав, викладен их у відзивах та просили відм овити у задоволенні позовних вимог.

Розглянувши подані матері али справи та заслухавши поя снення представників сторін , суд,

ВСТАНОВИВ:

Між Компанією Монтрон Лім ітед (позивач), ЗАТ «Казино « Прем' єр Палац»(відповіда ч 2) та Приватним підприємство м »(відповідач-1) 01 квітня 2009 року було укладено договір, відпо відно до умов договору відпо відачем-1 було взято на себе зо бов' язання в строк до 30 верес ня 2009 року надати послуги, щодо висвітлення діяльності відп овідача-2, що сприятиме залуче нню нових клієнтів, зокрема ш ляхом: різного роду реклами (б іг-борди, сіті-лайтах, банерни х конструкціях, у транспорті ), дизайнерських послуг, вигот овлення табличок, стрілок, фл югерів, кутків споживача.

Відповідно п. 1.2 Договору, від повідач-2 взяв на себе зобов' язання здійснювати підприєм ницьку діяльність з організа ції діяльності з проведення азартних ігор (діяльності з о рганізації та проведення аза ртних ігор у казино), яка здійс нюється ним на підставі ліце нзії Міністерства фінансів У країни Серії АВ № 082931 від 29.05.2006 р., а саме працювати цілодобово, з алучати нових клієнтів до ві двідування грального заклад у, підтримувати належний рів ень обслуговування, по можли вості запроваджувати нові те хнології в сфері грального б ізнесу та впроваджувати нові тнє гральне обладнання, нада вати послуги з проведення аз артних ігор.

Пунктом 1.1 Договору, позивач зобов' язався оплатити посл уги відповідача-1 та як заснов ник відповідача 2 зобов' яза вся сприяти виконанню відпов ідачем 2 своїх обов' язків за цим Договором.

Матеріалами справи підтве рджується, що 14.09.2009 року позивач ем було надіслано на адресу п ершого та другого відповідач ів лист, відповідно до якого с таном на сьогоднішній день ж одних послуг відповідачем-1 н е надано, а відповідачем-2 не в иконуються зобов' язання за Договором.

Позивач просив відповідач ів повідомити про причини не виконання договору від 01.04.2009 ро ку та строки в які відповідач ами будуть виконані свої обо в' язки по договору.

У відповіді на лист позивач а, відповідачі зазначили, що В ерховною Радою України 15 трав ня 2009 року прийнято Закон Укра їни «Про заборону грального бізнесу в Україні», відповід но до ст. 2 якого в Україні забо роняється гральний бізнес та участь в азартних іграх.

Закон України «Про заборон у грального бізнесу в Україн і»набрав чинності 25 червня 2009 р оку, оскільки був опублікова ний в газеті «Голос України» № 116 (4616) та газеті «Урядовий кур' єр»№ 112 (4018).

Відповідно до ч. 1 ст. 3 зазнач еного вище Закону до суб' єк тів господарювання, які орга нізовують і проводять на тер иторії України азартні ігри, застосовуються фінансові са нкції у вигляді штрафу у розм ірі 8 000 мінімальних заробітни х плат з конфіскацією гральн ого обладнання, а прибуток (до хід) від проведення такої аза ртної гри підлягає перерахув анню до Державного бюджету У країни.

Як вбачається з листа відпо відача-2, що міститься в матері алах справи, останній зазнач ив, що враховуючи те, що ЗАТ «К азино «Прем' єр Палац»н е має права здійснювати діял ьність з організації та пров едення азартних ігор (гральн ого бізнесу), через заборону н а гральний бізнес та участь в азартних іграх відповідач-2 в важає за недоцільне і неможл иве проводити в подальшому ц ю діяльність..

Також, відповідач-2 в своїй в ідповіді зазначає, що не вваж ає за можливе та необхідне ви конувати умови договору від 01.04.2009 р., а саме вважає цей догові р таким, що припинив свою дію.

Матеріали справи також міс тять лист відповідача-1, в яком у у відповідь на лист позивач а зазначив він зазначив, що, ос кільки ЗАТ «Казино «Прем' єр Палац»не має права здійс нювати діяльність з організа ції та проведення азартних і гор (грального бізнесу), через заборону на гральний бізнес та участь в азартних іграх, от же ПП »вважає за недоцільне і неможливе надавати ЗАТ «Каз ино «Прем' єр Палац»пос луги щодо висвітлення його д іяльності, що сприятиме залу ченню нових клієнтів, зокрем а шляхом: різного роду реклам и (біг-борди, сіті-лайтах, бане рних конструкціях, у транспо рті), дизайнерських послуг, ви готовлення табличок, стрілок , флюгерів, кутків споживача і не вважає за необхідне викон увати умови договору від 01.04.2009 р ., а отже відповідач-1 вважає До говір таким, що припинив свою дію.

Позивач зазначає, що все нав едене вище є порушенням його прав, як акціонера відповіда ча-2, зокрема щодо отримання ди відендів від діяльності, а та кож порушенням його прав та і нтересів, як сторони спірног о договору. Всі доводи виклад ені відповідачами в своїх ли стах від 18.09.2009 р. позивач вважає надуманими, а тому звернувся до суду з цією позовною заяво ю.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім п ереконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об' єктивному розгляді в судовом у засіданні всіх обставин сп рави в їх сукупності, та врахо вуючи, що кожна сторона повин на довести ті обставини, на як і вона посилається як на підс таву своїх вимог і заперечен ь, суд вважає, що вимоги позива ча підлягають задоволенню з наступних підстав.

Матеріалами справи встано влено, що закрите акціонерне товариство «Казино «Прем' єр Палац»створене 09.10.2003 р., йог о засновниками є Компанія Мо нтрон Лімітед, зареєстрована відповідно до законодавства Великої Британії під № 4473578, за а дресою 214а, Голдерс Грін Роуд , Лондон, володіє 80% (вісімдес ятьма відсотками) акцій ЗАТ « Казино «Прем' єр Палац» ; Компанія Зіон Трейд Лімітед , зареєстрована відповідно д о законодавства Великої Брит анії та Уельсу під № 4797281, за адре сою, 5-й поверх, Валмар Хауз , 288 Ріджент Стріт, Лондон, воло діє 20% (двадцятьма відсотками) акцій ЗАТ «Казино «Прем' є р Палац».

Підприємство відповідача- 2, відповідно до розділу 4 Стат уту, створене за рахунок іноз емних інвестицій, що підтвер джується інформаційними пов ідомленнями реєстр. № 1330-3-2-639 від 09.08.2004 р., реєстр. № 1330-3-2-553 від 21 липня 2004 р., реєстр. № 1330-3-2-510 від 06.07.2004 р., реєс тр. № 1330-3-2-920 від 14.10.2004 р. Отже на діял ьність відповідача 2 розповс юджується дія Закону України «Про інвестиційну діяльніст ь», Закону України «Про міжна родні договори України»та ін ших законодавчих актів у сфе рі міжнародного права.

Відповідно до п. 3.1 Статуту ві дповідача-2, товариство створ юється з метою здійснення ни м підприємницької діяльност і для одержання прибутку та н аступного його розподілу сер ед акціонерів Товариства шля хом виплати дивідендів. Ціля ми діяльності Товариства є з адоволення суспільних та осо бистих потреб вітчизняних та іноземних громадян і юридич них осіб, максимізація та пок ращення добробуту акціонері в у вигляді зростання ринков ої вартості акцій Товариства , а також отримання акціонера ми частини прибутку Товарист ва у вигляді дивідендів.

Пунтком 6.2 Статуту відповід ача-2, прибуток Товариства утв орюється з надходжень від го сподарської діяльності. За р ахунок чистого прибутку, що з алишається в розпорядженні Т овариства виплачуються диві денди акціонерам Товариства .

Відповідно до Довідки Голо вного міжрегіонального упра вління статистики в м. Києві С ерії АА № 185057 основним видом ді яльності Закритого акціонер ного товариства «Казино «П рем' єр Палац»є діяльніст ь з організації азартних іго р (код за КВЕД 92.71.0).

Згідно п. 7.4.1 Статуту відпові дача-2 правління є виконавчим органом управління Товарист ва, що здійснює керівництво й ого поточною діяльністю.

Правління Товариства вирі шує всі питання поточної дія льності Товариства, крім пит ань, віднесених до винятково ї компетенції інших органів управління Товариством. ( п. 7.4.3 Статуту відповідача-2).

Починаючи з моменту створе ння в жовтня 2003 року і до червня 2009 року підприємство відпові дача-2 фактично здійснювало п ідприємницьку діяльність з о рганізації діяльності з пров едення азартних ігор (діяльн ості з організації та провед ення азартних ігор у казино).

Виконавчим органом відпов ідача-2 здійснювалось керівн ицтво цією діяльністю та вир ішувались всі питання поточн ої діяльності.

Статтею 6 Господарського ко дексу України загальними при нципами господарювання в Укр аїні є забезпечення економіч ної багатоманітності та рівн ий захист державою усіх суб'є ктів господарювання; свобода підприємницької діяльності у межах, визначених законом.

Відповідно до ст. 9 Конститу ції України чинні міжнародні договори, згода на обов'язков ість яких надана Верховною Р адою України, є частиною наці онального законодавства Укр аїни.

Ті ж самі положення закріпл ено в Законі України «Про між народні договори України», а саме в ст. 15 Закону зазначено, щ о чинні міжнародні договори України підлягають сумлінно му дотриманню Україною відпо відно до норм міжнародного п рава.

Відповідно до ч. 1 ст. 19 Закону України «Про міжнародні дог овори України»чинні міжнаро дні договори України, згода н а обов'язковість яких надана Верховною Радою України, є ча стиною національного законо давства і застосовуються у п орядку, передбаченому для но рм національного законодавс тва.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Закону України «Про міжнародні дог овори України», якщо міжнаро дним договором України, який набрав чинності в установле ному порядку, встановлено ін ші правила, ніж ті, що передбач ені у відповідному акті зако нодавства України, то застос овуються правила міжнародно го договору.

Аналогічна норма міститьс я і в ч. 2 ст. 50 Господарського ко дексу України де зазначено, щ о у разі якщо чинним міжнарод ним договором, згоду на обов'я зковість якого надано Верхов ною Радою України, встановле но інші правила щодо підприє мництва, ніж ті, що передбачен о законодавством України, за стосовуються правила міжнар одного договору.

14 червня 1994 року Україною бул о підписано Угоду про партне рство та співробітництво між Європейськими співтоварист вами і Україною, яка була рати фікована Верховною Радою Укр аїни 10.11.94 р. та набула чинності д ля України 01.03.98 р. (далі УПС).

Відповідно до ч. 4 ст. 36 УПС якщ о нове законодавство чи прав ила, які запроваджено в Украї ні, можуть спричинити більш о бмежені умови для заснування компаній Співтовариства на її території і для функціону вання дочірніх компаній і фі ліалів компаній Співтоварис тва, заснованих в Україні, ніж ті, що склалися на день підпис ання Угоди, то такі, відповідн і законодавство чи правила н е застосовуються протягом тр ьох років після набуття чинн ості відповідним законом до тих дочірніх компаній і філі алів, які вже були створені в У країні на момент набуття чин ності відповідним актом.

Судом встановлено, що підпр иємство відповідача-2 є дочір ньою компанією, тобто компан ію, яка цілком підконтрольна материнській. Зважаючи на те , що УПС не визначає чітко зміс т поняття контроль, при з' яс уванні відповідності суб' є кта підприємницької діяльно сті поняттю дочірньої компан ії слід використовувати поло ження пункту (n) Статті XXVIII Генер альної угоди про торгівлю по слугами (Додаток 1В до Угоди пр о СОТ, до якої Україна приєдна лась на підставі Протоколу п ро вступ України до Світової організації торгівлі від 05.02.20 08 р., ратифікованого Законом У країни № 250-VI від 10 квітня 2008 року) , який визначає підконтрольн ість як володіння більш ніж 50% частки в участі в юридичній о собі або наявності повноваже нь призначати більшість дире кторів юридичної особи, чи в і нший спосіб правомірно керув ати діями юридичної особи.

Відповідно до стаття 43 УПС к омпанії, які контролюються і є виключно спільною власніс тю українських компаній і ко мпаній Співтовариства, також є бенефіціаріями положень Г лав II, III, і IV.

Отже, суд підтверджує, що пі дприємство відповідача-2 є до чірньою компанією та відпові дає всім умовам УПС, оскільки державна реєстрація ЗАТ «Ка зино «Прем' єр Палац»ві дбулась 09.10.2003 р. і до відповідач а-2 мають бути застосовані пра вила визначені УПС, зокрема с т. 36, оскільки національне зак онодавство, зокрема Закон Ук раїни «Про заборону гральног о бізнесу в Україні», спричин яє більш обмежені умови для з аснування компаній Співтова риства на її території і для ф ункціонування дочірніх комп аній і філіалів компаній Спі втовариства, заснованих в Ук раїні, ніж ті, що склалися на д ень підписання Угоди. На день підписання УПС були відсутн і заборони на гральний бізне с та азартні ігри.

Отже, суд приходить до висно вку, що на підприємство відпо відача-2 дія Закону України «П ро заборону грального бізнес у в Україні»не може розповсю джуватись протягом трьох рок ів, тобто до 25.06.2012 року включно.

Відносно твердження відпо відача-2 про відсутність у ньо го права здійснювати діяльні сть з організації та проведе ння азартних ігор (грального бізнесу) та у зв' язку з цим н еможливістю виконувати умов и договору від 01.04.2009 р., то це спро стовується наступним:

Позивачем в заяві про уточн ення позовних вимог та в дода ткове обґрунтування заявлен их позовних вимог зазначено, що 04.12.2009 р. Дзержинським районн им судом м. Харкова винесено р ішення по справі № 2-10298/09, за позо вом ЗАТ «Казино «Прем' єр П алац»до ОСОБА_6 про визн ання права та зобов' язання до виконання умов договору. Н а сьогоднішній день зазначен е рішення Дзержинського райо нного суду м. Харкова набрало законної сили. Вказане рішен ня міститься в матеріалах сп рави.

Відповідно до вказано ріше ння визнано наявність у закр итого акціонерного товарист ва «Казино «Прем' єр Палац »(01004, м. Київ, бульвар Тараса Ш евченка/вул. Пушкінська, 5-7/29, ід ентифікаційний код юридично ї особи 32710850) права в строк до 25.06.20 12 року включно здійснювати пі дприємницьку діяльність з ор ганізації діяльності з прове дення азартних ігор (діяльно сті з організації та проведе ння азартних ігор у казино), як а здійснюється ним на підста ві ліцензії Міністерства фін ансів України Серії АВ № 082931 ві д 29.05.2006 р. у зв' язку з нерозповс юдженням на закрите акціонер не товариство «Казино «Пре м' єр Палац»(01004, м. Київ, буль вар Тараса Шевченка/вул. Пушк інська, 5-7/29, ідентифікаційний к од юридичної особи 32710850) дії Зак ону України «Про заборону гр ального бізнесу в Україні».

Зазначена обставина, на дум ку суду, підтверджує обґрунт ованість заявлених позиваче м вимог та наявність підстав для їх задоволення в повному обсязі.

Відповідно до ст. 526 ЦК Україн и зобов'язання має виконуват ися належним чином згідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільн ого законодавства, а за відсу тності таких умов та вимог - ві дповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що зв ичайно ставляться.

Відповідно до ст.ст. 33, 34 ГПК Ук раїни кожна із сторін повинн а довести належними та допус тимими доказами ті обставини , на які вона посилається як на підставу своїх вимог чи запе речень.

З огляду на викладене вище, суд дійшов до висновку про на явність правових підстав для задоволення позовних вимог в частині зобов' язання Прив атного підприємства »викону вати умови договору від 01.04.2009 р. , а саме надавати послуги щодо висвітлення діяльності відп овідача-2, що сприятиме залуче нню нових клієнтів, зокрема, а ле не виключно, шляхом різног о роду реклами, дизайнерськи х послуг, виготовлення табли чок, стрілок, флюгерів, кутків споживача та зобов' язання закрите акціонерне товарист во «Казино «Прем' єр Палац »в строк до 25.06.2012 року включно здійснювати підприємницьку діяльність з організації ді яльності з проведення азартн их ігор.

Відповідно до ст. 49 Господар ського процесуального кодек су України витрати по сплаті держмита та витрати на інфор маційно-технічне забезпечен ня судового процесу покладаю ться на відповідача.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 1, 2, 32, 33, 44, 49, 82 - 85 Го сподарського процесуальног о кодексу України, Господарс ький суд міста Києва, -

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити повні стю.

2. Зобов' язати Приватне під приємство N»(07544, Київська обл.., Б аришівський р-н, вул.. Промисло ва, 40/1, код ЄДРПОУ 32886460) виконуват и умови договору від 01.04.2009 р., а са ме надавати послуги щодо вис вітлення діяльності відпові дача-2 (ЗАТ «Казино «Прем' є р Палац»), що сприятиме залу ченню нових клієнтів, зокрем а, але не виключно, шляхом різн ого роду реклами, дизайнерсь ких послуг, виготовлення таб личок, стрілок, флюгерів, кутк ів споживача.

3. Зобов' язати Закрите акці онерне товариство «Казино « Прем' єр Палац»(01004, м. Київ , бульвар Тараса Шевченка/вул . Пушкінська, 5-7/29, ідентифікаці йний код юридичної особи 32710850) в строк до 25.06.2012 року включно зді йснювати підприємницьку дія льність з організації діяльн ості з проведення азартних і гор (діяльності з організаці ї та проведення азартних іго р у казино), яка здійснюється н им на підставі ліцензії Міні стерства фінансів України Се рії АВ № 082931 від 29.05.2006 р. у зв' язку з нерозповсюдженням на Закр ите акціонерне товариство «К азино «Прем' єр Палац»(010 04, м. Київ, бульвар Тараса Шевче нка/вул. Пушкінська, 5-7/29, Іденти фікаційний код юридичної осо би 32710850) дії Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні».

4. Стягнути з Приватного під приємства IN»(07544, Київська обл.., Баришівський р-н, вул.. Промисл ова, 40/1, код ЄДРПОУ 32886460) на корист ь Компанії Монторон Лімітед (зареєстрованої відповідно д о законодавства Великої Брит анії під № 4473578, за адресою 214а, Гол ден Грін Роуд, Лондон) 42 (со рок дві) грн.. 50 коп. державного мита, 118 (сто вісімнадцять) грн.. витрат на інформаційно-техн ічне забезпечення судового п роцесу.

5. Стягнути з Закритого акці онерного товариство «Казино «Прем' єр Палац»(01004, м. Киї в, бульвар Тараса Шевченка/ву л. Пушкінська, 5-7/29, код ЄДРПОУ 327108 50) на користь Компанії Монторо н Лімітед (зареєстрованої ві дповідно до законодавства Ве ликої Британії під № 4473578, за адр есою 214а, Голден Грін Роуд, Лондон) 42 (сорок дві) грн.. 50 коп. д ержавного мита, 118 (сто вісімна дцять) грн.. витрат на інформац ійно-технічне забезпечення с удового процесу.

Рішення набирає закон ної сили після закінчення де сятиденного строку з дня йог о прийняття і може бути оскар жене в порядку, передбаченом у чинним законодавством Укра їни.

Суддя