Постанова

від 19.12.2019 по справі 908/484/18

КАСАЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВЕРХОВНОГО СУДУ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 грудня 2019 року

м. Київ

Справа № 908/484/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

О. О. Мамалуй - головуючий, О. М. Баранець, В. І. Студенець

за участю секретаря судового засідання - В.В. Шпорт,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Токмацьке АТП - 12365"

на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 17.10.2019р.

у складі колегії суддів: І. О. Вечірко- головуючий, В. О. Кузнецов, О. В. Чус

та на рішення господарського суду Запорізької області від 16.10.2018р.

суддя: Т. А. Азізбекян

за позовом ОСОБА_1

до приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

1. Державний реєстратор Токмацької районної державної адміністрації;

2. ОСОБА_2

про визнання недійсним рішення загальних зборів

за участю представників:

від позивача: не з`явилися,

від відповідача: І.І. Гришко,

від третьої особи-1: не з`явилися,

від третьої особи-2: не з`явилися,

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст позовних вимог

ОСОБА_1 звернувся до господарського суду з позовом до ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365", в якому просив визнати недійсними повністю з моменту прийняття рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365" від 19.01.2018р., оформлені протоколом від 19.01.2018р.; скасувати реєстраційний запис №11021270020000015 державного реєстратора департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 25.01.2018р.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що при скликані та проведені позачергових загальних зборів акціонерів було порушено вимоги статуту ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365" та чинного законодавства України, зокрема, не було повідомлено позивача як члена наглядової ради та як акціонера товариства про проведення позачергових загальних зборів; при проведенні позачергових загальних зборів був відсутній кворум для прийняття питань, які вирішувались під час таких зборів.

2. Короткий зміст рішення місцевого та постанови апеляційного господарських судів і мотиви їх прийняття

Рішенням господарського суду Запорізької області від 16.10.2018 р. позовні вимоги задоволено. Визнано недійсними повністю з моменту прийняття рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365", оформлені протоколом від 19.01.2018 р. Скасовано реєстраційний запис №11021270020000015 від 25.01.2018 р.

Місцевий господарський суд виходив із того, що рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ Токмацьке АТП - 12365 від 19.01.2018р. не відповідають нормам діючого законодавства, прийняті з порушенням вимог закону та установчих документів, позбавили акціонера можливості взяти участь у загальних зборах 19.01.2018р.

За результатами нового апеляційного розгляду постановою Центрального апеляційного господарського суду від 17.10.2019р. рішення суду першої інстанції залишено без змін.

Суд апеляційної інстанції вказав, зокрема, на недоведеність факту повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів та їх порядок денний та невірно визначений кворум загальних зборів.

3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнення її доводів

ТОВ "Токмацьке АТП - 12365", не погоджуючись з рішенням та постановою у даній справі, звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просить їх скасувати, а справу передати на новий розгляд до господарського суду першої інстанції.

Скаржник зазначає, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів того, що на момент проведення оскаржуваних зборів або на момент звернення до суду з даним позовом позивач був акціонером відповідача, зокрема виписки з рахунку в цінних паперах.

Також вказує, що річний звіт за 2016 рік не є належним джерелом для встановлення загальної кількості акцій та загальної кількості голосуючих акцій відповідача.

У скарзі стверджується про те, що п. п. 10.3.8, 10.3.11 статуту відповідача не відповідають приписам ч. 2 ст. 41 та ч. 5 ст. 42 Закону України Про акціонерні товариства відповідно.

4. Позиції інших учасників справи

Відзивів чи заперечень на касаційну скаргу до Верховного Суду не надходило.

5. Обставини справи, встановлені господарськими судами попередніх інстанцій

За даними з офіційного сайту Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України станом на 20.03.2018р. ОСОБА_1 є акціонером та членом наглядової ради ПрАТ "Токмацьке АТП 12365", володіє часткою в статутному капіталі емітента (у відсотках) 27,07.

У відповідності до статуту ПрАТ "Токмацьке АТП- 12365", затвердженого рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Токмацьке АТП -12365" протоколом № 10 від 25.02.2011 р., зареєстрованого 11.03.2011 р. за № 11021050013000015, змінено тип акціонерного товариства з відкритого акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство.

За умовами розділу 3 статуту засновником товариства є держава в особі Запорізького регіонального відділення Фонду Державного майна України. Акціонерами товариства визначаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства.

Відповідно до положень розділу 4 статуту кожною простою акцією товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи право на: участь в управлінні акціонерним товариством; отримання дивідендів; отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості; отримання інформації про господарську діяльність товариства у порядку визначеному діючим законодавством України.

Розділом 6 статуту визначено, що статутний капітал товариства становить 172 800 грн., поділяється на 691 200 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн. кожна.

Згідно з п. 7.1.1 статуту акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього товариства.

Відповідно до п. п. 10.3.1, 10.3.8 статуту загальні збори товариства є вищим органом товариства. Загальні збори мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.

За умовами п. 10.3.11 статуту рішення загальних зборів приймаються більш як трьома чвертями голосів акціонерів від загальної їх кількості з таких питань: внесення змін до статуту товариства; прийняття рішення про зміну типу товариства; прийняття рішення про злиття, приєднання, поділ, виділ та перетворення товариства, про ліквідацію товариства, обрання ліквідаційної комісії (комісії з припинення), затвердження порядку та строків ліквідації, порядку поділу між акціонерами майна, що залишається після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу.

Відповідно до п. 10.3.13 статуту письмове повідомлення про проведення загальних зборів товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів, передбачених абзацом другим статті 10.3.51 цього статуту - акціонерами які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення.

Повідомлення про проведення загальних зборів товариства направляється акціонерам, включеним до переліку, простим поштовим листом та має містити наступні дані: повне найменування та місцезнаходження товариства; дата, час та місце проведення загальних зборів; час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; перелік питань, що виносяться на голосування; порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів.

Позачергові загальні збори товариства скликаються наглядовою радою з власної ініціативи; на вимогу правління - в разі порушення провадження про визнання товариства банкрутом або необхідності вчинення значного правочину; на вимогу ревізійної комісії; на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства; в інших випадках, встановлених законом або статутом товариства. Вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі правлінню (пункт 10.3.46, 10.3.47 статуту).

Згідно з п. 10.3.51 статуту у разі якщо протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про скликання загальних зборів наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових зборів товариства, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають.

18 грудня 2017 р. у Відомостях Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №240 опубліковано звернення акціонерів ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365" ОСОБА_2 , яка є акціонером товариства, що володіє часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 199 186 штук простих акцій, що складає 28,82% простих акцій товариства. Керуючись ч. 6 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" ОСОБА_2 повідомляла, що позачергові загальні збори акціонерів товариства відбудуться о 09:00 год. 19.01.2018 р. за адресою: 71700, Запорізька область, м. Токмак, вул. Гоголя, 130.

Згідно з реєстром власників іменних цінних паперів, складеним ПАТ "Національний депозитарій України" 16.01.2018 р., станом на 15.01.2018 р. кількість цінних паперів у випуску - 691 200, кількість голосуючих акцій - 571 458.

19 січня 2018 р. проведені позачергові загальні збори акціонерів ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365", оформлені протоколом від 19.01.2018 р.

В протоколі позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Токмацьке АТП -12365" від 19.01.2018 р. щодо кворуму зазначено наступне: загальна кількість осіб (акціонери, представники акціонерів) - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі та були присутні на зборах, складає 2 особи , яким у сукупності належить: 375 716 штук простих іменних акції товариства, що відповідає 375 716 голосам і складає 65,76 % від загальної кількості голосуючих акцій товариства.

В протоколі позачергових загальних зборів акціонерів від 19.01.2018р. не зазначено які саме особи (ПІБ), акціонери, представники акціонерів власники голосуючих акцій товариства, зареєструвалися та були присутніми на зборах.

За результатами проведення позачергових загальних зборів прийнято рішення про реорганізацію товариства шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю (правонаступник), розмір статутного капіталу правонаступника складатиме 172 800 грн.; про затвердження порядку та умов перетворення товариства у ТОВ. Товариство протягом трьох робочих днів з дати прийняття відповідного рішення про припинення шляхом перетворення у ТОВ письмово повідомляє про це орган, що здійснює державну реєстрацію. Акціонери товариства призначають комісію з реорганізації, голову цієї комісії, встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до товариства. До комісії з реорганізації з моменту призначення переходять повноваження щодо управління справами товариства. Голова комісії з реорганізації, її члени представляють її у відносинах з третіми особами та виступають у суді від імені товариства. Під час перетворення акції товариства конвертуються в частки у статутному капіталі правонаступника та розподіляються серед його засновників (учасників). Не підлягають конвертації акції товариства, власниками яких є акціонери, які звернулися до товариства з вимогою про обов`язковий викуп належних їм акцій та які мають таке право відповідно до законодавства України; про затвердження порядку та умов обміну акцій товариства на частки у статутному капіталі ТОВ; вирішено викуп акцій не здійснювати, оскільки акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та проголосували "проти" прийняття рішення про реорганізацію товариства шляхом перетворення у ТОВ немає; про призначення комісії з реорганізації товариства; про визначення строку та порядку заявлення вимог кредиторів до товариства.

25 січня 2018 р. державним реєстратором департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради внесено в Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань реєстраційний запис №11021270020000015 - рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті реорганізації.

6. Норми права, з яких виходить Верховний Суд при прийнятті постанови

Згідно з п. 8 ч. 1 ст. 2 Закону України Про акціонерні товариства (тут і далі в редакції, чинній на дату скликання та проведення загальних зборів) корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

За ст. 32 Закону України Про акціонерні товариства загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

Згідно з ч. 1 ст. 34 Закону України Про акціонерні товариства у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Відповідно до ст. 35 Закону України Про акціонерні товариства повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

За положеннями ст. 41 Закону України Про акціонерні товариства наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

Відповідно до ст. 47 Закону України Про акціонерні товариства в редакції, чинній на момент скликання загальних зборів, позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються наглядовою радою: з власної ініціативи; на вимогу виконавчого органу - в разі порушення провадження про визнання товариства банкрутом або необхідності вчинення значного правочину; на вимогу ревізійної комісії (ревізора); на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства; в інших випадках, встановлених законом або статутом товариства.

Вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства із зазначенням органу або прізвищ (найменувань) акціонерів, які вимагають скликання позачергових загальних зборів, підстав для скликання та порядку денного. У разі скликання позачергових загальних зборів з ініціативи акціонерів вимога повинна також містити інформацію про кількість, тип і клас належних акціонерам акцій та бути підписаною всіма акціонерами, які її подають.

Наглядова рада приймає рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про їх скликання.

У разі якщо протягом строку, встановленого частиною другою цієї статті, наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають.

Відповідно до ч. 3 ст. 40 Закону України Про акціонерні товариства реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, підписує голова реєстраційної комісії, який обирається простою більшістю голосів її членів до початку проведення реєстрації. Акціонер, який не зареєструвався, не має права брати участь у загальних зборах.

7. Мотиви, з яких виходить Верховний Суд при прийнятті постанови

Верховний Суд констатує, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів можуть бути порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера товариства рішенням загальних зборів.

Судами попередніх інстанцій встановлено відсутність доказів звернення акціонерів з письмовою вимогою до наглядової ради чи правління товариства про скликання позачергових загальних зборів, та прийняття наглядовою радою відповідного рішення з цього питання. Докази, подані відповідачем до суду апеляційної інстанції, не прийняті відповідним судом з огляду на норми ст. 80 та ст. 269 ГПК України.

Вказане свідчить про порушення при скликанні позачергових зборів встановленого ст. 47 Закону України Про акціонерні товариства порядку їх скликання, оскільки позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються наглядовою радою, і тільки у разі, якщо протягом встановленого частиною другою вказаної статті строку наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають.

Крім того, суди попередніх інстанцій, дослідивши реєстр персональної кореспонденції для акціонерів та оцінивши доводи сторін, дійшли висновку про недоведеність факту повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів та їх порядок денний.

Верховний Суд вважає за необхідне зауважити на тому, що безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму.

Як встановлено судами, за змістом протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Токмацьке АТП -12365" від 19.01.2018 р. загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах - 375 716 голосів, загальна кількість осіб власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі та були присутні на зборах - 2 особи.

Із встановлених судами обставин не вбачається, що реєстрація акціонерів (їх представників) здійснювалася з дотриманням ст. 40 Закону України Про акціонерні товариства на підставі переліку акціонерів, а в протоколі не зазначено, які саме особи (ПІБ), акціонери, представники акціонерів власники голосуючих акцій товариства, зареєструвалися та були присутніми на зборах.

Верховний Суд констатує, що відсутність під час проведення загальних зборів переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, унеможливлює встановлення їх правомочності.

Суди попередніх інстанцій помилково зазначили про те, що кворум загальних зборів слід визначати виходячи не з кількості голосуючих акцій - 571 338 штук, а з кількості акцій - 691 200 штук. Відповідно до положень як п. 10.3.8 статуту, та ст. 41 Закону України кворум визначається у відсотках із голосуючих акцій. Оскільки кількість голосуючих акцій - 571 458 штук, то кворум правильно рахувати саме виходячи з цієї кількості.

Проте вказаний помилковий висновок судів не змінює обставин недоведеності наявності кворуму на спірних загальних зборах з наведених вище підстав.

Таким чином, господарські суди попередніх інстанцій, встановивши, що рішення позачергових загальних зборів акціонерів відповідача від 19.01.2018 р. прийняті з порушенням вимог закону та установчих документів, а позивача як акціонера позбавлено можливості взяти участь у загальних зборах 19.01.2018 р., дійшли правильного висновку про наявність підстав для визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365", оформлених протоколом від 19.01.2018 р., та скасування реєстраційного запису №11021270020000015 як похідної вимоги.

Аргументи скаржника про те, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів того, що на момент проведення оскаржуваних зборів або на момент звернення до суду з даним позовом позивач був акціонером відповідача, не беруться до уваги Верховним Судом, оскільки скаржник не заперечує того факту, що позивач був акціонером товариства на момент скликання та проведення спірних загальних зборів, та на момент подання даного позову, і не надає жодних доказів на спростування встановлених судами обставин.

Посилання скаржника на невідповідність пунктів статуту приписам Закону України Про акціонерні товариства не є предметом даного спору та не впливає на встановлені судами обставини щодо порушення при скликанні та проведенні зборів (та при ухваленні на зборах спірних рішень) як вимог установчих документів, так і закону.

8. Висновки Верховного Суду за результатами розгляду касаційної скарги

З дотриманням передбачених законодавством меж перегляду справи в касаційній інстанції, переглянувши в межах доводів та вимог касаційної скарги судові рішення, перевіривши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, Верховний Суд вважає, що рішення місцевого та постанова апеляційного господарських судів прийняті з дотриманням вимог матеріального та процесуального права, підстави для їх зміни чи скасування відсутні.

Аргументи касаційної скарги не знайшли свого підтвердження під час перегляду справи судом касаційної інстанції, а тому касаційна скарга не підлягає задоволенню.

Судові витрати відповідно до ст. 129 ГПК України покладаються на скаржника.

Керуючись ст. ст. 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 ГПК України, Верховний Суд

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу ТОВ "Токмацьке АТП - 12365" залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Запорізької області від 16.10.2018р. та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 17.10.2019р у справі №908/484/18 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття та оскарженню не підлягає

Головуючий суддя О. О. Мамалуй

Судді О. М. Баранець

В. І. Студенець