Ухвала

від 04.06.2020 по справі 524/5115/17

АВТОЗАВОДСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КРЕМЕНЧУКА

Справа № 524/5115/17

Провадження № 1-кс/524/1521/20

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 червня 2020 року, слідчий суддя Автозаводського районного суду м. Кременчука ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , за участю прокурора Кременчуцької місцевої прокуратури ОСОБА_3 , розглянувши у закритому судовому засіданні в залі суду в м. Кременчуці клопотання прокурора Кременчуцької місцевої прокуратури ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку, внесене у кримінальному провадженні №42017171090000054 від 24.05.2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Прокурор Кременчуцької місцевої прокуратури ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням про дозвіл на проведення обшуку у кримінальному провадженні №42017171090000054 від 24.05.2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України.

На обґрунтування клопотання прокурор зазначив, що рішенням 13 сесії 7 скликання Кременчуцької міської ради від 30.08.2016 затверджено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 6.8133 га по вул. Богдана Хмельницького, 3 в м. Кременчуці, для зміни цільового призначення та передано її в оренду для експлуатації та обслуговування будівель та споруд.

02.09.2016 між Кременчуцькою міською радою та ПП «Дніпровська Рив`єра» укладено договір оренди земельної ділянки площею 6.8133 га по вул. Богдана Хмельницького, 3 в м. Кременчуці для експлуатації та обслуговування будівель та споруд. Відповідно до вказаного договору нормативно-грошова оцінка вказаної земельної ділянки становить 64618018 грн. 53 коп.

Рішенням сесії Кременчуцької міської ради від 27.09.2016 внесено зміни в п.7 рішення сесії Кременчуцької міської ради від 30.08.2016 «Про зміну цільового призначення земельних ділянок в м. Кременчуці» щодо зміни цільового призначення земельної ділянки та передачі вказаному підприємству в оренду земельної ділянки для експлуатації та обслуговування будівель та споруд по АДРЕСА_1 , відповідно до якого «по всьому тексту рішення замість слів «для експлуатації та обслуговування будівель та споруд» читати «для будівництва житлового комплексу».

18.10.2016 між Кременчуцької міською радою та вказаним підприємством укладено додаткову угоду до вказаного договору оренди земельної ділянки від 02.09.2016 відповідно до якої, поряд з іншими змінами, змінено нормативно грошову оцінку земельної ділянки з 64618018 грн 53 коп. на 32308668 грн. 60 коп., та відповідно орендну плату змінено з 1938540,56 грн. на 969260,06 грн.

Відповідно до інформації міськрайонного управління Держгеокадастру у Кременчуцькому районі та м. м. Кременчуці, Горішніх Плавнях ГУ Держгеокадастру у Полтавській області №1477/122-17 зазначено, що у витязі з технічної документації про нормативно грошову оцінку земельної ділянки по вул. Богдана Хмельницького, 3 в м. Кременчуці від 11.10.2016 за №15/86-16 було помилково застосовано коефіцієнт КФ із значенням 0.5 замість 1.0.

Таким чином, вказане підприємство сплачує орендну плату за користування земельною ділянкою на підставі додаткової угоди від 18.10.2016, яку укладено, в тому числі, на підставі витягу з технічної документації про нормативно грошову оцінку земельної ділянки по вул. Богдана Хмельницького, 3 в м. Кременчуці від 11.10.2016 за №15/86-16, в якому помилково застосовано коефіцієнт КФ із значенням 0.5 замість 1.0, в результаті чого змінено нормативно грошову оцінку земельної ділянки з 64618018 грн 53 коп. на 32308668 грн. 60 коп., та відповідно орендну плату змінено з 1938540,56 грн. на 969260,06 грн.

Відповідно до порядку нормативної грошової оцінки земель сільськогосподарськогопризначення та населених пунктів, затвердженогоНаказом Держкомзему України від 27.01.2006 №18/15/21/11, зареєстрованому в Міністерстві юстиції України 05.04.2006 за № 388/12262, чинному до 01.01.2017, п. 3.5. коефіцієнт, який характеризує функціональне використання земельної ділянки (Кф) (додаток 1, табл. 1.1), ураховує відносну прибутковість видів економічної діяльності.

Віднесення земель до категорії земель за функціональним використанням провадиться згідно з Інструкцією з заповнення державної статистичної звітності з кількісного обліку земель (форми NN 6-зем, 6а-зем, 6б-зем, 2-зем) ( za788-98 ), затвердженою наказом Держкомстату України від 05.11.98 N 377 ( z0788-98 ), зареєстрованою в Мін`юсті України 14.12.98 за N 788/3228 (чинний до 01.01.2016), відповідно до видів економічної діяльності, зазначених у довідках, що надають юридичним особам органи державної статистики.

Коефіцієнт функціонального використання для земельних ділянок змішаного використання визначається як середньозважене (за площею) значення коефіцієнтів функціонального використання окремих частин земельної ділянки змішаного використання. Підставою для виділення частин земельної ділянки різного функціонального використання є виключно затверджені дані інвентаризації земельної ділянки та землеустрою.

Відповідно до інформації міськрайонного управління Держгеокадастру у Кременчуцькому районі та м. м. Кременчуці, Горішніх Плавнях ГУ Держгеокадастру у Полтавській області №58/122-19 від 22.01.2019 зазначено, що дана земельна ділянка станом на 01.01.2016 згідно форми 6-зем відносилась до земель промисловості.

Відповідно до Акту перевірки дотримання вимог земельного законодавства від 04.08.2017, користувачами земельної ділянки площею 68133 м2 по вул. Б.Хмельницького, 3 у м. Кременчуці протягом 1996-2017 р.р. були різні юридичні особи. Перевіркою встановлено порушення вимог чинного законодавства при наданні у користування, оренду та зміну цільового призначення вказаної земельної ділянки.

Згідно Акту планової виїзної ревізії фінансово-господарської діяльності виконавчого комітету Кременчуцької міської ради за період з 01.03.2014 по 30.06.2017 №08-21/49 від 22.09.2017 Інформація міськрайонного управління Держгеокадастру від 18.08.2017 №1223/22-17 про нормативно грошову оцінку земельної ділянки по вул. Богдана Хмельницького, 3 з кадастровим номером №5310436100:08:001:0108 оформлена: не у відповідності до Закону України «Про оцінку земель» (відсутні витяги з нормативно грошової оцінки земельної ділянки); без урахування чинного до 01.01.2017 Порядку нормативної грошової оцінки земель с/г призначення та населених пунктів, затвердженого Наказом Держкомзему України від 27.01.2006 №18/15/21/11 (застосований новий Порядок нормативної грошової оцінки земель населених пунктів, затверджений Наказом №489 Міністерства аграрної політики та продовольства України, який був не діючий у 2016 році); є неповною (без врахування виданого витягу з нормативної грошової оцінки земельної ділянки №15/86-16 від 11.10.2016).

У період з 03.07.2019 по 09.07.2019 ГУ ДФС у Полтавській області проведено документальну позапланову невиїзну перевірку ПП «Дніпровська Рив`єра», за результатами якої складено акт від 16.07.2019 №886/16-31-14-03-14/40646006 (далі - акт перевірки).

Перевіркою встановлені порушення платником податків вимог, зокрема підпункту 14.1.147 пункту 14.1 статті 14, пунктів 285.1, 285.2 статті 285, пункту 286.2 статті 286, пункту 288.7 статті 288, пункту 289.1 статті 289, підпункту 288.5.1 пункту 288.5 статті 288 Податкового кодексу України, що призвело до заниження орендної плати за землю за 2017 рік на 92 468,88 грн та за 2018 рік на 616 459,21 грн.

05.08.2019 на підставі акта перевірки згідно з підпунктом54.3.2пункту54.3статті54, пунктом58.1статті58 Податкового кодексу Україникерівником податкового органу прийнято податкове повідомлення-рішення №0010121403, яким позивачу збільшено суму грошового зобов`язання зі сплати орендної плати з юридичних осіб в загальному розмірі 886 160,11 грн, з яких 708 928,09 грн - основний платіж та 177232,02 грн - штрафні (фінансові) санкції (штрафи), застосовані на підставі пункту123.1статті123 Податкового кодексу України.

Підставою для збільшення грошового зобов`язання з орендної плати став висновок податкового органу про те, що ПП «Дніпровська Рив`єра» у спірний період розрахував орендну плату за землю виходячи з нормативної грошової оцінки у розмірі 32 308 668,60 грн, що зазначена у витязі від 11.10.2016 вих.№15/86-16, у якому Коефіцієнт Кф визначено для Земель, що зайняті поточним та відведені під майбутнє будівництво - 0,5,виходячи з цільового призначення земельної ділянки з кадастровим номером 5310436100:08:001:0108 по вул. Богдана Хмельницького, 3, у м. Кременчуці Полтавської області загальною площею 68133 кв.м. - Землі житлової забудови (код КВЗУ 007.00 - Землі під житловою забудовою).

Згідно з розрахунком податкового зобов`язання, податковим органом здійснено перерахунок орендної плати з юридичних осіб, виходячи з нормативної грошової оцінки земельної ділянки 68 494 786,23 грн, починаючи з 07.11.2017 згідно з витягом із технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки від 07.11.2017 № 666/0/212-17, у якому Коефіцієнт Кф визначено для Земель житлової забудови - 1,0.

Рішенням Полтавського окружного адміністративного суду від 01.11.2019 по справі №440/3063/19 у задоволенні позовних вимог Приватного підприємства "Дніпровська Рив`єра" до Головного управління ДПС у Полтавській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення відмовлено.

Постановою другого апеляційного адміністративного суду від 23.01.2020 по справі № 440/3063/19, апеляційну скаргу Приватного підприємства "Дніпровська Рив`єра"залишено без задоволення, рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 01.11.2019 року по справі № 440/3063/19залишено без змін.

Відповідно до постанови Верховного суду України від 24 березня 2020 року по справі №440/3063/19 рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 01 листопада 2019 року та постанову Другого апеляційного адміністративного суду від 23 січня 2020 року у справі № 440/3063/19 залишено без змін, що свідчить про обґрунтованість, законність та правомірність винесених податкового повідомлення рішення №0010121403, яким ПП "Дніпровська Рив`єра" збільшено суму грошового зобов`язання зі сплати орендної плати з юридичних осіб в загальному розмірі 886 160,11 грн, з яких 708 928,09 грн - основний платіж та 177232,02 грн - штрафні (фінансові) санкції (штрафи), застосовані на підставі пункту123.1статті123 Податкового кодексу України.

Усі вказані факти свідчать про внесення в.о. начальника управління Держгеокадастру у м. Кременчуці ОСОБА_4 до витягу з технічної документації про нормативно грошову оцінку земельної ділянки по АДРЕСА_1 від 11.10.2016 за №15/86-16 коефіцієнту КФ із значенням 0.5 замість 1.0. з метою зменшення НГО земельної ділянки з порушенням вимог законодавства, що призвело до зменшення суми орендної плати за вказану земельну ділянку та недоотриманням бюджетом м. Кременчука коштів у вигляді орендної плати.

Відповідно до висновку експерта за результатами проведення експертизи з питань землеустрою №16844/19-41 від 18.02.2020: проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки для зміни цільового призначення ПП «Дніпровська Рив`єра» із цільового призначення для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд будівельних організацій та підприємств (код КВЦПЗ J 11.03) на цільове призначення для іншої житлової забудови (код КВЦПЗ В 02.07) по вул. Богдана Хмельницького, 3 в м. Кременчуці Полтавської області, кадастровий номер №5310436100:08:001:0108, не відповідає за складом та змістом вимогам земельного законодавства та іншим нормативним документам з питань землеустрою та землекористування, чинних на дату його затвердження; основне цільове призначення (категорію) земельної ділянки змінено не у відповідності до вимог земельного законодавства та інших нормативних документів з питань землеустрою та землекористування, чинних станом на 30.08.2016.

Тобто, встановлено, що посадові особи Кременчуцької міської ради та управління Держгеокадастру у м. Кременчуці сприяли отриманню ПП «Дніпровська Рив`єра» в оренду земельної ділянки площею 6.8133 га по вул. Богдана Хмельницького, 3 в м. Кременчуці з порушенням вимог чинного законодавства та зменшенню НГО даної земельної ділянки, що призвело до недоотриманням бюджетом м. Кременчука коштів у вигляді орендної плати за вказану земельну ділянку.

З урахуванням вищевикладеного, з метою збору доказової бази та проведення у подальшому почеркознавчих експертиз виникла необхідність вилучення оригіналів наступних документів, які перебувають у володінні ПП «Дніпровська Рив`єра» (код ЄДРПОУ 40646006 фактична адреса офісу: м. Кременчук, вул. Троїцька, 89А): витяг з технічної документації про нормативно грошову оцінку земельної ділянки по вул. Богдана Хмельницького, 3 в м. Кременчуці від 11.10.2016 за №15/86-16 та інших витягів з технічної документації про НГО по вказаній земельній ділянці, документів на підставі яких останні видавались; проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки для зміни цільового призначення ПП «Дніпровська Рив`єра» із цільового призначення для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд будівельних організацій та підприємств (код КВЦПЗ J 11.03) на цільове призначення для іншої житлової забудови (код КВЦПЗ В 02.07) по вул. Богдана Хмельницького, 3 в м. Кременчуці Полтавської області, кадастровий номер №5310436100:08:001:0108, який розроблений ФОП ОСОБА_5 у 2016 році, та документів (договорів), листування з контролюючими органами, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами та організаціями щодо розроблення, погодження, затвердження вказаного проекту їх копій, в тому числі в електронному вигляді.

Відповідно до сайту http://dniprovska-rivera.com.ua/ контактною адресою офісу зазначено : АДРЕСА_2 .

Зазначені документи знаходяться у володінні ПП «Дніпровська Рив`єра» (код ЄДРПОУ 40646006), в офісних приміщеннях за адресою: м. Кременчук, вул. Троїцька, 89А, перший поверх.

Тобто, з метою виявлення та вилучення ряду оригіналів документів, які підтверджують факт вчинення кримінального правопорушення, мають доказове значення у доведенні вини, проведення повного, об`єктивного та неупередженого досудового розслідування у вказаному кримінальному провадженні, забезпечення належності речових доказів, виникла необхідність у проведенні обшуку в офісних приміщеннях ПП «Дніпровська Рив`єра» (код ЄДРПОУ 40646006) за адресою: м. Кременчук, вул. Троїцька, 89А.

Спроба вилучення вищезазначених документів у спосіб, відмінний від обшуку, може призвести до їх знищення, переховування або невидачі. Зокрема, за наявною оперативною інформацією зазначені документи та предмети можуть бути вивезені на інші адреси та приховані або знищені. Існує загроза знищення вищевказаних документів оскільки особи причетні до вказаного кримінального правопорушення усвідомлюють свою незаконну діяльність.

Відшукання та вилучення зазначених документів є необхідним для забезпечення їх збереження до закінчення проведення відповідних слідчих дій та експертиз, з метою недопущення їх знищення, яке може перешкодити всебічному, повному та об`єктивному дослідженню обставин кримінального провадження.

Згідно з інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, приміщення за адресою: Полтавська обл. м. Кременчук, вул. Троїцька, 89а, за місцем знаходження офісного приміщення де здійснює господарську діяльність ПП «Дніпровська Рив`єра», на праві приватної власності належить ТОВ «Офісбуд» (код ЄРДПОУ 33594090) та ТОВ «Маг-Сервіс» (код ЄРДПОУ 32615176).

Заслухавши прокурора, який підтримав клопотання, дослідивши додані до клопотання матеріали, які обґрунтовують доводи клопотання, слідчий суддя приходить до наступного.

Відповідно до ст. 234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно зі ст. 234 КПК України підставами для проведення обшуку є наявність достатніх відомостей про те, що знаряддя кримінального правопорушення або майно (речі й цінності), здобуте у результаті його вчинення, відомості про обставини вчинення кримінального правопорушення знаходяться в певному приміщенні або місці чи в якої-небудь особи.

Такі дані можуть бути одержані кримінальним процесуальним шляхом і міститися в матеріалах кримінального провадження, у протоколах слідчих (розшукових), негласних слідчих (розшукових) дій та ін. Ці дані також можуть бути отримані оперативно-розшуковим шляхом. Докази, на підставі яких виноситься клопотання про проведення обшуку, повинні відповідати вимогам допустимості.

Відповідно до п.4,5 ч.5 ст. 234 КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що відшукуванні речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи, а також за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Внесене прокурором клопотання не відповідає вимогам ст. 234 КПК України.

Під час розгляду клопотання прокурором не доведено, що іншим шляхом ніж проведення обшуку не можливо отримати документи, про які йдеться в клопотанні.

Також не доведено, що за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення вищевказаних документів, а також пропорційним втручанню в права особи.

Ураховуючи викладене, слідчий суддя вважає, що клопотання слідчого задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. 7, 13, 234, 235, 369-372 КПК України, слідчий суддя,

П О С Т А Н О В И В :

У задоволенні клопотання прокурора Кременчуцької місцевої прокуратури ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку, внесене у кримінальному провадженні №42017171090000054 від 24.05.2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення та оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали оголошено 04.06.2020 року о 20 год. 00 хв.

Слідчий суддя ОСОБА_1