Ухвала

від 03.02.2021 по справі 194/2/19

ТЕРНІВСЬКИЙ МІСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 194/2/19

Номер провадження № 1-кс/194/47/21

УХВАЛА

03 лютого 2021 року м. Тернівка

Слідчий суддя Тернівського міського суду Дніпропетровської області ОСОБА_1 , розглянувши клопотання заступника начальника СВ Тернівського ВП Павлоградського ВП в Дніпропетровській області ОСОБА_2 , погоджене прокурором Тернівського відділу Павлоградської місцевої прокуратури ОСОБА_3 про відсторонення від посади ОСОБА_4 у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 14 грудня 2018 року № 42018041880000166 за ч. 2 ст. 364 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

Заступник начальника СВ Тернівського ВП Павлоградського ВП в Дніпропетровській області ОСОБА_2 звернувся до суду з клопотанням погодженим прокурором Тернівського відділу Павлоградської місцевої прокуратури ОСОБА_3 про відсторонення від посади ОСОБА_4 у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 14 грудня 2018 року № 42018041880000166 за ч. 2 ст. 364 КК України. У своєму клопотання заступника начальника СВ посилається на те, що в ході досудового розслідування встановлено, що ОСОБА_4 на підставі розпорядження міського голови м. Тернівка від 28.06.2003 №76-к «Про призначення на посаду директора Тернівського житлово-комунального підприємства ОСОБА_5 » призначений на посаду директора комунального підприємства «Тернівське житлово-комунальне підприємство» (код ЄДРПОУ 31657751) з 26.08.2003 та в період з 18.01.2018 по 13.12.2018 діяв в межах своїх повноважень на підставі контракту з Тернівською міською радою від 01.01.2016 та додаткових угод до нього від 01.01.2017, від 01.01.2018, а також на підставі статуту КП «Тернівське житлово-комунальне підприємство» в редакції, затвердженій рішенням сесії Тернівської міської ради від 18.01.2018 №461-30/VII.

Відповідно до вказаного контракту, керівник зобов`язується безпосередньо і через адміністрацію підприємства здійснювати поточне управління (керівництво) підприємством, забезпечувати його високоприбуткову діяльність, ефективне використання і збереження закріплена підприємством державного майна (пункт 1.1). Керівник, який уклав цей контракт, є повноважним представником підприємства під час реалізації повноважень, функцій, обов`язків підприємства, передбачених актами законодавства, статутом підприємства, іншими нормативними документами (пункт 1.2). Керівник здійснює поточне (оперативне) керівництво підприємством, організує його виробничо-господарську, соціально-побутову та іншу діяльність, забезпечує виконання завдань підприємства, передбачених законодавством, статутом підприємства та цим контрактом (пункт 2.1). Керівник зобов`язується забезпечити виконання показників ефективності використання державного майна (пункт 2.3). Керівник має право діяти від імені підприємства, представляти його на всіх підприємствах, в установах та організаціях, укладати господарські та інші угоди, користуватись правом розпорядження коштів підприємства, накладати на працівників стягнення відповідно до законодавства, в межах своєї компетенції видавати накази та інші акти, давати вказівки, обов`язкові для всіх підрозділів та працівників підприємства (пункт 2.7). Згідно зі статутом КП «Тернівське житлово-комунальне підприємство» в редакції, затвердженій рішенням сесії Тернівської міської ради від 18.01.2018 №461-30/VII, управління підприємством здійснює його керівник (пункт 6.2). Керівник підприємства самостійно вирішує питання діяльності підприємства за винятком тих, що віднесені статутом до компетенції органу управління майном (пункт 6.4). Керівник підприємства несе повну відповідальність за стан майна та діяльність підприємства, діє без доручення від імені підприємства, представляє його в усіх органах та організаціях, розпоряджається коштами та майном відповідно до чинного законодавства та цього статуту, укладає договори, приймає та звільняє з роботи працівників підприємства, видає в установленому законом порядку накази, розпорядження, підписує розпорядчі та грошові документи, застосовує міри заохочення і накладає стягнення (пункт 6.5). Крім того, згідно із вказаним статутом, майно підприємства є власністю територіальної громади міста Тернівка і закріплюється за ним на праві повного господарського відання (пункт 4.2). Джерелом формування майна підприємства є, зокрема, доходи, одержані від реалізації продукції, надання послуг, а також від інших видів фінансово-господарської діяльності, інше майно, набуте на підставах, не заборонених законодавством (пункт 4.3). Таким чином, ОСОБА_4 як директор КП «Тернівське житлово-комунальне підприємство» здійснює організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, а тому у розумінні примітки до ст. 364 КК України є службовою особою.

Рішенням сесії Тернівської міської ради «Про внесення змін до рішення міської ради від 14.12.2017 №444-29/VII «Про міський бюджет на 2018 рік» від 26.04.2018 №518-33/VII виділено грошові кошти з міського бюджету на проведення капітального ремонту дороги по вул. Лермонтова у м. Тернівка Дніпропетровської області. У зв`язку з цим, комунальним підприємством «Тернівське житлово-комунальне підприємство» як замовником в період з 24.05.2018 по 13.06.2018 проведено публічну закупівлю за ідентифікатором UA-2018-05-24-000031-a, ДК 021:2015 «45230000-8 - Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь» за предметом лоту №2 «Капітальний ремонт дороги по вул. Лермонтова (від вул. Дніпровська до вул. Лермонтова, 35) в м. Тернівка Дніпропетровської області». Відповідно до протоколу №46 від 13.06.2018 тендерного комітету КП «Тернівське житлово-комунальне підприємство» переможцем за вказаним лотом визнано приватне підприємство «Старт-Плюс» (код ЄДРПОУ 41474888). При цьому, тендерною документацією даної публічної закупівлі визначено, що договір підряду повинен бути укладений з переможцем з істотною умовою про те, що підрядник зобов`язується почати виконувати роботи протягом 3 днів з дня отримання дозволу на початок робіт, а завершити роботи протягом 60 днів з початку виконання робіт. Пунктом 4 частини 4 статті 36 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. 26.06.2018 між КП «Тернівське житлово-комунальне підприємство» в особі директора ОСОБА_4 (замовник) та ПП «Старт-Плюс» в особі директора ОСОБА_6 (підрядник) за результатами вищевказаної процедури закупівлі укладено договір підряду №228п-18, відповідно до якого підрядник зобов`язався виконати капітальний ремонт дороги по вул. Лермонтова (від вул. Дніпровська до вул. Лермонтова, 35) в м. Тернівка Дніпропетровської області, на суму 2 970 152 гривень. Пунктом 3.1 вказаного договору всупереч вимогам п.4 ч.4 ст.36 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що підрядник зобов`язується почати виконувати роботи протягом 3 днів з дня отримання дозволу на початок робіт, а завершити роботи протягом 90 днів з початку виконання робіт (тобто на 30 днів більше, ніж за умовами проведеної публічної закупівлі). Повідомлення про початок виконання будівельних робіт щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) по об`єкту «Капітальний ремонт дороги по вул. Лермонтова (від вул. Дніпровська до вул. Лермонтова, 35) в м. Тернівка» подано до Департаменту Держархбудінспекції у Дніпропетровській області 13.07.2018, що надало право ПП «Старт-Плюс» на виконання будівельних робіт з 14.07.2018. У зв`язку з чим, відповідно до вимог тендерної документації ПП «Старт-Плюс» повинно було приступити до виконання робіт не пізніше 16.07.2018. Фактичне остаточне виконання робіт прийнято замовником за актом КБ-2в приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 року №2 від 03.12.2018. При цьому не зважаючи на вже фактичне виконання будівельних робіт, 04.12.2018 між КП «ТЖКП» в особі директора ОСОБА_4 та ПП «Старт-Плюс» в особі директора ОСОБА_6 укладено додаткову угоду №1 до договору підряду №228п-18 від 26.06.2018, відповідно до якої внесено зміни до п.3.1 договору, внаслідок чого строк, протягом якого підрядник повинен виконати свої зобов`язання, продовжено з 90 днів з початку виконання робіт до 123 днів з початку виконання робіт. Відповідно до положень п.9.3 договору підряду №228п-18 від 26.06.2018, за кожен день прострочки виконання робіт нараховується пеня у розмірі 0,1% від вартості робіт. Таким чином, 26.06.2018 в денний час доби, більш точного часу не встановлено, директор КП «Тернівське житлово-комунальне підприємство» ОСОБА_4 , знаходячись за місцем своєї роботи за адресою: Дніпропетровська обл., м. Тернівка, вул. Маяковського, буд. 29, діючи умисно, використовуючи своє службове становище всупереч інтересам служби, порушуючи вимоги п.4 ч.4 ст.36 Закону України «Про публічні закупівлі» та тендерної документації за ідентифікатором UA-2018-05-24-000031-a, достовірно знаючи, що підрядник не встигне виконати роботи у визначений тендерною документацією строк, з метою одержання неправомірної вигоди для приватного підприємства «Старт-Плюс», що полягає в ухиленні останнім від обов`язку по сплаті пені за прострочення виконання робіт, при укладенні з директором ПП «Старт-Плюс» ОСОБА_6 договору підряду №228п-18, відійшовши від умов, визначених публічною закупівлею за ідентифікатором UA-2018-05-24-000031-a, безпідставно змінив істотну умову в пункті 3.1 договору, визначивши, що підрядник зобов`язується почати виконувати роботи протягом 3 днів з дня отримання дозволу на початок робіт, а завершити роботи протягом 90 днів з початку виконання робіт, тим самим безпідставно продовживши строк виконання робіт підрядником на 30 днів. У подальшому, 04.12.2018 в денний час доби, більш точного часу не встановлено, директор КП «Тернівське житлово-комунальне підприємство» ОСОБА_4 , знаходячись за місцем своєї роботи за адресою: Дніпропетровська обл., м. Тернівка, вул. Маяковського, буд. 29, продовжуючи діяти з єдиним злочинним умислом, спрямованим на використання свого службового становища всупереч інтересам служби, порушуючи вимоги п.4 ч.4 ст.36 Закону України «Про публічні закупівлі» та тендерної документації за ідентифікатором UA-2018-05-24-000031-a, з метою одержання неправомірної вигоди для приватного підприємства «Старт-Плюс», що полягає у фактичному ухиленні останнім від обов`язку по сплаті пені за прострочення виконання робіт, при укладенні з директором ПП «Старт-Плюс» ОСОБА_6 додаткової угоди №1 до договору підряду №228п-18, не зважаючи на вже фактично допущене підрядником прострочення строку виконання робіт на 79 днів, та всупереч п.4 ч.4 ст.36 Закону України «Про публічні закупівлі» та тендерної документації за ідентифікатором UA-2018-05-24-000031-a безпідставно змінив істотну умову в пункті 3.1 договору, визначивши, що підрядник зобов`язується почати виконувати роботи протягом 3 днів з дня отримання дозволу на початок робіт, а завершити роботи протягом 123 днів з початку виконання робіт. Внаслідок вищевказаних умисних злочинних дій ОСОБА_4 ПП «Старт-Плюс» уникло господарсько-майнової відповідальності у виді пені відповідно до п. 9.3 договору підряду №228п-18 від 26.06.2018 за допущене прострочення виконання зобов`язань за вказаним договором на 79 днів, в результаті чого територіальній громаді м. Тернівка в особі Тернівської міської ради завдано тяжкі наслідки, а саме матеріальну шкоду у сумі 233 198,70 грн., що більше ніж у двісті п`ятдесят разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

ОСОБА_4 підозрюється у вчиненні злочину, передбаченому ч.2ст.364 КК України, а саме у зловживанні службовим становищем, тобто в умисному, з метою одержання будь-якої неправомірної вигоди для іншої юридичної особи використання службовою особою службового становища всупереч інтересам служби, що спричинило тяжкі наслідки громадським інтересам.

02.02.2021 ОСОБА_5 повідомлено про підозру у вчиненні ним кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України.

Виконуючи свої службові обов`язки, у свої службовій діяльності, ОСОБА_4 керувався Статутом КП «Тернівське житлово-комунальне підприємство» в редакції, затвердженій рішенням сесії Тернівської міської ради від 18.01.2018 №461-30/VII, відповідно до якого управління підприємством здійснює його керівник, який призначається на посаду та звільняється з посади міським головою. ОСОБА_5 на підставі розпорядження міського голови м. Тернівка від 28.06.2003 №76-к «Про призначення на посаду директора Тернівського житлово-комунального підприємства ОСОБА_5 » призначений на посаду директора КП «Тернівське житлово-комунальне підприємство» та діє на підставі контракту з Тернівською міською радою від 01.01.2016 та додаткових угод до нього. Просить відсторонити ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Дманісі, Грузія, громадянина України, від займаної посади директора комунального підприємства «Тернівське житлово-комунальне підприємство» на строк 2 місяці.

Дослідивши клопотання заступника начальника СВ про відсторонення від посади на предмет його відповідності вимогам ст. 155 КПК України, приходжу до наступних висновків.

Частиною 2ст.155КПКУкраїнипередбачено,щоу клопотаннізазначаються: 1)короткий викладобставин кримінальногоправопорушення,у зв`язкуз якимподається клопотання; 2)правова кваліфікаціякримінального правопорушенняіз зазначеннямстатті (частинистатті)закону Українипро кримінальнувідповідальність; 3)виклад обставин,що даютьпідстави підозрюватиособу увчиненні кримінальногоправопорушення,і посиланняна обставини; 4)посада,яку обіймаєособа; 5)виклад обставин,що даютьпідстави вважати,що перебуванняна посадіпідозрюваного,обвинуваченого сприяловчиненню кримінальногоправопорушення; 6)виклад обставин,що даютьпідстави вважати,що підозрюваний,обвинувачений,перебуваючи напосаді,знищить чипідробить речіі документи,які маютьсуттєве значеннядля досудовогорозслідування,незаконними засобамивпливатиме насвідків таінших учасниківкримінального провадженняабо протиправноперешкоджатиме кримінальномупровадженню іншимчином; 7) перелік свідків, яких слідчий, прокурор вважає за необхідне допитати під час розгляду клопотання.

Відповідно доч.2ст.157КПК України,при вирішенніпитання провідсторонення відпосади слідчийсуддя,суд зобов`язанийврахувати такіобставини: 1)правову підставудля відстороненнявід посади; 2)достатність доказів,які вказуютьна вчиненняособою кримінальногоправопорушення; 3) наслідки відсторонення від посади для інших осіб.

За приписами ч. 2 ст. 156 КПК України, слідчий суддя, встановивши, що клопотання подано без додержання вимогстатті 155цього Кодексу,повертає йогопрокурору,про щопостановляє ухвалу.

До даного клопотання прокурором додано: єдиний реєстр досудових розслідувань № 42018041880000166 від 14 грудня 2018 року; договір підряду №228п-18 від 26.06.2018 року та додаткову угоду № від 04.12.2018 року; висновок експерта №3/1.1/76 від 12.02.2019 року; висновок експерта №663/664-19 від 14.03.2019 року; контракт від 01.01.2016 року та додаткову угоду до контракту від 01.01.2019 року; розпорядження міського голови від 12.12.2017 року та від 26.08.2003 року; лист секретаря Тернівської міської ради від 09.04.2019 року; статут КП «ТЖКП»; повідомлення про підозру від 02.02.2021 року.

Так, заступником начальникаСВ в клопотанні про відсторонення від посади не зазначеновиклад обставин,що даютьпідстави підозрюватиособу увчиненні кримінальногоправопорушення,і відсутніпосилання наобставини відповідно до приписів п.3 ч.2 ст. 155 КПК України.

Отже, слідчий суддя при вирішенні питання про відсторонення від посади позбавлений можливості виконати приписи п.2 ч.2 ст. 157 КПК України, та врахувати такі обставини як достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення.

Таким чином, слідчий суддя дійшов висновку, що клопотання не відповідає вимогам ст. 155 КПК України, що згідно з положеннями ч. 2 ст. 156 КПК України є підставою для його повернення.

На підставі викладеного і керуючись ст. ст. 155-157 КПК України, слідчий суддя,-

У Х В А Л И В:

Клопотання заступника начальника СВ Тернівського ВП Павлоградського ВП в Дніпропетровській області ОСОБА_2 , погоджене прокурором Тернівського відділу Павлоградської місцевої прокуратури ОСОБА_3 про відсторонення від посади ОСОБА_4 у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 14 грудня 2018 року № 42018041880000166 за ч. 2 ст. 364 КК України повернути прокурору.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1