Ухвала

від 08.07.2021 по справі 4/23-б

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Господарський суд

Житомирської області

10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65, тел. (0412) 48-16-20,

E-mail: inbox@zt.arbitr.gov.ua, http://zt.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

Від "08" липня 2021 р. м. Житомир Справа № 4/23-Б

Господарський суд Житомирської області у складі судді Костриці О.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання арбітражного керуючого Черниша О.М. від 21.04.2021 за № 02-07/206 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 01.08.2017 по 31.01.2021 на суму 421 201,00 грн в межах справи про банкрутство Дочірнього підприємства "Ференс і К-Житомир" Закритого акціонерного товариства "Транспортна компанія "Ференс і К" (м. Житомир),

за участю учасників судового процесу:

- від кредиторів: Адаменко Т.С. - представник АТ КБ "ПриватБанк" (довіреність №7450-К-О від 21.11.2019, договір про надання правової (правничої) допомоги від 01.02.2020, ордер на надання правничої (правової) допомоги серія АМ №1001921 від 06.02.2020, посвідчення адвоката України від 23.01.2020);

- від боржника: Черниш О.М. - ліквідатор,-

ВСТАНОВИВ:

у провадженні Господарського суду Житомирської області перебуває справа №4/23-Б про банкрутство Дочірнього підприємства "Ференс і К-Житомир" Закритого акціонерного товариства "Транспортна компанія "Ференс і К" (далі - ДП "Ференс і К-Житомир" ЗАТ "Транспортна компанія "Ференс і К", боржник, банкрут).

27.04.2021 на електронну пошту господарського суду від арбітражного керуючого Черниша О.М. надійшло, зокрема, клопотання від 21.04.2021 за №02-07/206 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 01.08.2017 по 31.01.2021 на суму 421201,00 грн.

Ухвалою господарського суду від 27.04.2021 прийнято клопотання арбітражного керуючого Черниша О.М. від 21.04.2021 за № 02-07/206 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 01.08.2017 по 31.01.2021 на суму 421 201,00 грн та призначено його до розгляду в судовому засіданні; призначено судове засідання на 08.06.2021 об 11:00 год.

Ухвалою господарського суду від 08.06.2021 розгляд вищезазначеного клопотання було відкладено; призначено судове засідання на 08.07.2021 об 10:40 год.

У судовому засіданні ліквідатором банкрута арбітражним керуючим ЧернишомО.М. підтримано клопотання від 21.04.2021 за №02-07/206 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 01.08.2017 по 31.01.2021 на суму 421201,00 грн.

Представником Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" в судовому засіданні повідомлено про відсутність заперечень та зауважень щодо арифметичного розрахунку грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання повноважень ліквідатора банкрута.

Решта кредиторів своїх представників в судове засідання не направили, вимоги ухвал суду від 27.04.2021 та 08.06.2021 в частині надання письмових пояснень на клопотання арбітражного керуючого Черниша О.М. від 21.04.2021 за №02-07/206 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 01.08.2017 по 31.01.2021 на суму 421201,00 грн не виконали, хоча про час та місце розгляду справи були повідомлені своєчасно та належним чином відповідно до вимог Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України).

Розглянувши клопотання арбітражного керуючого Черниша О.М. від 21.04.2021 за № 02-07/206 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 01.08.2017 по 31.01.2021 на суму 421 201,00 грн, дослідивши матеріали справи, господарський суд прийшов до висновку про часткове задоволення вказаного клопотання з огляду на наступне.

20.04.2019 в офіційному друкованому виданні "Голос України" опубліковано Кодекс України з процедур банкрутства.

Згідно з пунктом 1 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, цей Кодекс набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через шість місяців з дня набрання чинності цим Кодексом.

Таким чином, 21.10.2019 набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства.

У відповідності до пункту 2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" втратив чинність.

За приписами пункту 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.

Ухвалою господарського суду від 16.01.2020 вирішено подальший розгляд справи №4/23-Б" про банкрутство ДП "Ференс і К-Житомир" ЗАТ "Транспортна компанія "Ференс і К" здійснювати відповідно до положень Кодексу України з процедур банкрутства.

З урахуванням викладеного, розглядаючи клопотання арбітражного керуючого Черниша О.М. від 21.04.2021 за № 02-07/206 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 01.08.2017 по 20.10.2019, суд застосовує положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції чинній до 21.10.2019), при розгляді клопотання арбітражного керуючого Черниша О.М. від 21.04.2021 за № 02-07/206 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрутаз 21.10.2019 по 31.01.2021, суд застосовує положення Кодексу України з процедур банкрутства.

З матеріалів справи судом встановлено, що постановою господарського суду від 04.06.2009 визнано банкрутом ДП "Ференс і К-Житомир" ЗАТ "Транспортна компанія "Ференс і К", відкрито його ліквідаційну процедуру.

Ухвалою господарського суду від 13.07.2017, зокрема, призначено ліквідатором у справі про банкрутство ДП "Ференс і К-Житомир" ЗАТ "Транспортна компанія "Ференс і К" арбітражного керуючого Черниша О.М.

Отже, арбітражний керуючий Черниш О.М. виконує обов`язки ліквідатора боржника з 13.07.2017.

Відповідно до абзацу 2 частини 3 статті 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній до 21.10.2019 основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Згідно з частиною 7 статті 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній до 21.10.2019 ліквідатор щомісяця звітує перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат. Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів. Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Частинами 1, 2 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень. Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

Відповідно до частини 6 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий не менше одного разу на два місяці звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на засіданнях зборів кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітету кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - перед забезпеченим кредитором. Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений зборами кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - забезпеченим кредитором.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Комітетом кредиторів ДП "Ференс і К-Житомир" ЗАТ "Транспортна компанія "Ференс і К" на засіданні 23.01.2018 вирішено призначити арбітражному керуючому Чернишу О.М. основну винагороду за виконання ним обов`язків ліквідатора в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць проведеної ліквідаційної процедури, починаючи з 01.08.2017, що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів від 23.01.2018 (т. 7 а.с. 44).

З 01.11.2019, у відповдності до ч. 2 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства, розмір основної грошової винагороди ліквідатора Черниша О.М. складав три розміри мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

У поданому до суду звіті арбітражним керуючим Чернишом О.М, повідомлено про нарахування основної грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора ДП "Ференс і К-Житомир" ЗАТ "Транспортна компанія "Ференс і К" з 01.08.2017 по 31.01.2021 на загальну суму 421 202,40 грн, а саме:

- серпень 2017 року - 6400,00 грн;

- вересень 2017 року - 6400,00 грн;

- жовтень 2017 року - 6400,00 грн;

- листопад 2017 року - 6400,00 грн;

- грудень 2017 року - 6400,00 грн;

- січень 2018 року - 7446,00 грн;

- лютий 2018 року - 7446,00 грн;

- березень 2018 року - 7446,00 грн;

- квітень 2018 року - 7446,00 грн;

- травень 2018 року - 7446,00 грн;

- червень 2018 року - 7446,00 грн;

- липень 2018 року - 7446,00 грн;

- серпень 2018 року - 7446,00 грн;

- вересень 2018 року - 7446,00 грн;

- жовтень 2018 року - 7446,00 грн;

- листопад 2018 року - 7446,00 грн.

- грудень 2018 року - 7446,00 грн;

- січень 2019 року - 8346,00 грн;

- лютий 2019 року - 8346,00 грн;

- лютий 2019 року - 8346,00 грн;

- березень 2019 року - 8346,00 грн;

- квітень 2019 року - 8346,00 грн;

- травень 2019 року - 8346,00 грн;

- червень 2019 року - 8346,00 грн;

- липень 2019 року - 8346,00 грн;

- серпень 2019 року - 8346,00 грн;

- вересень 2019 року - 8346,00 грн;

- жовтень 2019 року - 8346,00 грн;

- листопад 2019 року - 12519,00 грн;

- грудень 2019 року - 12519,00 грн;

- січень 2020 року - 14169,00 грн;

- лютий 2020 року - 14169,00 грн;

- березень 2020 року - 14169,00 грн;

- квітень 2020 року - 14169,00 грн;

- травень 2020 року - 14169,00 грн;

- червень 2020 року - 14169,00 грн;

- липень 2020 року - 14169,00 грн;

- серпень 2020 року - 14169,00 грн;

- вересень 2020 року - 15000,00 грн;

- жовтень 2020 року - 15000,00 грн;

- листопад 2020 року - 15000,00 грн.

- грудень 2020 року - 15000 грн;

- січень 2021 року - 18000 грн.

Судом встановлено, що розраховуючи грошову винагороду за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 01.08.2017 по 31.01.2021, арбітражний керуючий Черниш О.М. виходив із встановлених йому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та Кодексом України з процедур банкрутства мінімальних розмірів основної грошової винагороди.

Відповідно до Закону України "Про Державний бюджет України на 2017 рік" з 1 січня мінімальна заробітна плата у місячному розмірі становить 3200 грн.

Відповідно до Закону України "Про Державний бюджет України на 2018 рік" з 1 січня мінімальна заробітна плата у місячному розмірі становить 3723 грн.

Відповідно до Закону України "Про Державний бюджет України на 2019 рік" з 1 січня мінімальна заробітна плата у місячному розмірі становить 4173 грн.

Згідно з Законом України "Про Державний бюджет України на 2020 рік", розмір мінімальної заробітної плати з 01.01.2020 року складає 4 723,00 грн, з 01.09.2020 - 5000 грн.

Згідно з Законом України "Про Державний бюджет України на 2021 рік", розмір мінімальної заробітної плати з 01.01.2021 року складає 6000,00 грн.

Комітетом кредиторів боржника та зборами кредиторів на засіданнях 15.04.2021 вирішено схвалити звіт ліквідатора банкрута Черниша О.М. про нарахування та виплату основної грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора у справі за період з 01.08.2017 по 31.01.2021 на загальну суму 421 202,00 грн (т. 11 а.с. 188-193).

Згідно з частинами 1, 4, 7 статті 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Разом з тим, відповідно до частини 3 статті 2 ГПК України одними з основних засад (принципів) господарського судочинства є неприпустимість зловживання процесуальними правами, а також розумність строків розгляду справи судом.

При цьому суд, зберігаючи об`єктивність і неупередженість, запобігає зловживанню учасниками судового процесу їхніми правами та вживає заходів для виконання ними їхніх обов`язків (пункт 5 частини 5 статті 13 ГПК України).

Європейський суд з прав людини зауважує, що національні суди мають вибирати способи такого тлумачення, які зазвичай можуть включати акти законодавства, відповідну практику, наукові дослідження тощо (VOLOVIK v. UKRAINE, № 15123/03, § 45, ЄСПЛ, 06 грудня 2007 року).

Верховенство права вимагає від держави його втілення у правотворчу та правозастосовну діяльність (пункт 4.1. Рішення Конституційного Суду України від 02.11.2004 № 15-рп/2004).

Добросовісність - це певний стандарт поведінки, що характеризується чесністю, відкритістю і повагою інтересів іншої сторони договору або відповідного правовідношення.

Частиною 3 статті 12 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено).

У відповідності до частини 2 статті 2 ГПК України суд та учасники судового процесу зобов`язані керуватися завданням господарського судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі.

Таким чином, при визначенні розміру оплати послуг арбітражного керуючого під час здійснення ним ліквідаційної процедури у справі про банкрутство, господарський суд має досліджувати не тільки період здійснення арбітражним керуючим процедури, а й які фактичні дії вчинялись ліквідатором протягом процедури, та чи дійсно такі дії потребують на їх вчинення саме стільки часу, оскільки оплаті підлягає виключно фактично виконана робота (її обсяг), а не період часу, протягом якого тривала означена процедура.

Суд зазначає, що у справі про банкрутство суд може самостійно приймати рішення стосовно виду та інтенсивності судового нагляду у відносинах неплатоспроможності та банкрутства з урахуванням процедури провадження, особи боржника та арбітражного керуючого, а також інших обставин справи.

Судовий розсуд - це передбачене законодавством право суду, яке реалізується за правилами передбаченими Кодексом України з процедур банкрутства, ГПК України та іншими нормативно-правовими актами, що надає йому можливість під час прийняття судового рішення (вчинення процесуальної дії) обрати з декількох варіантів рішення (дії), встановлених законом, чи визначених на його основі судом (повністю або частково за змістом та/чи обсягом), найбільш оптимальний в правових і фактичних умовах розгляду та вирішення конкретної справи, з метою забезпечення верховенства права, справедливості та ефективного поновлення порушених прав та інтересів учасників судового процесу.

При цьому, судова дискреція (судовий розсуд) повинна реалізовуватись судом з урахуванням принципів диспозитивності та пропорційності в господарському судочинстві та рівності всіх учасників судового процесу перед законом та судом.

Відповідно до приписів статті 5 ГПК України господарський суд, здійснюючи правосуддя захищає порушене право та інтереси особи, яка звернулась до суду.

Дослідивши матеріали справи, судом встановлено відсутність доказів належного виконання арбітражним керуючим Чернишом О.М. визначених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та Кодексом України з процедур банкрутства повноважень ліквідатора банкрута за: серпень, вересень 2017 року; лютий, квітень, червень, серпень, вересень 2018 року; лютий, березень квітень, липень, листопад, грудень 2019 року; березень, липень, серпень, вересень, жовтень 2020 року.

Як убачається з матеріалів справи за серпень, вересень 2017 року арбітражним керуючим не подавались щомісячні звіти, крім того, проміжні звіти: станом на 26.03.2018 ( т. 7 а.с. 84-85) за період з 24.01.2018 по 26.03.2018 року, станом на 22.05.2018 (т. 7 а.с. 132-133) за період з 27.03.2018 по 22.05.2018, станом на 30.07.2018 (т. 7 а.с. 173-174) за період з 19.05.2018 по 30.07.2018, станом на 26.10.2018 (т. 8 а.с. 31-32) за період з 31.07.2018 по 26.10.2018, станом на 11.05.2019 (т. 8 а.с. 167-168) за період з 24.01.2019 по 11.05.2019, станом на 12.08.2019 (т. 9 а.с. 28-29) за період з 20.06.2019 по 12.08.2019, станом на 10.01.2020 (т. 9 а.с. 159-160) за період з 10.10.2019 по 10.01.2020, станом на 12.11.2020 (т. 10 а.с. 178-179) за період з 01.07.2020 по 12.11.2020 взагалі не містять інформації щодо вчинення будь - яких дії ліквідатора за лютий, квітень, червень, серпень, вересень 2018 року, лютий - квітень, липень, листопад, грудень 2019 року, липень - жовтень 2020 року. Інші матеріали справи також не містять інформації, яка б давала можливість встановити наявність вчинення будь-яких інших дії ліквідатора в ліквідаційній процедурі за вищезгадані періоди.

Вчинення ж виключно однієї дії в місяць, зокрема, проведення засідання комітету кредиторів у березні 2020, не свідчить про належне виконання повноважень ліквідатора банкрута у даному місяці.

Надавши правову кваліфікацію викладеним обставинам виконання арбітражним керуючим Чернишом О.М. повноважень ліквідатора банкрута, оцінивши дії арбітражного керуючого за період з серпня 2017 по січень 2021 року у поєднанні з загальною тривалістю ліквідаційної процедури банкрута (більше 12 р о к і в !!!) та вчиненими за цей період діями, користуючись принципами об`єктивної істини, добросовісності, розумності та справедливості, господарський суд прийшов до висновку про наявність у матеріалах справи доказів вчинення арбітражним керуючим дій з метою належного виконання повноважень ліквідатора банкрута виключно за жовтень-грудень 2017 року, січень, березень, травень, липень, жовтень, листопад, грудень 2018 року, січень, травень, червень, серпень, вересень, жовтень 2019 року, січень, лютий, квітень, травень, червень, листопад, грудень 2020 року та січень 2021 року.

Зважаючи на викладене у сукупності, господарський суд прийшов до висновку про часткове задоволення клопотання арбітражного керуючого Черниша О.М. від 21.04.2021 за № 02-07/206 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 01.08.2017 по 31.01.2021; затвердити звіт арбітражного керуючого Черниша О.М. про нарахування та виплату грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора банкрута за період з 01.08.2017 по 31.01.2021 на суму 240 243,00 грн; в задоволенні решти вимог клопотання арбітражного керуючого Черниша О.М. від 21.04.2021 за №02-07/206 відмовити.

Керуючись статтею 30 Кодексу України з процедур банкрутства, статтею 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції чинній до 21.10.2019), статтями 234, 235 Господарського процесуального кодексу України,-

УХВАЛИВ:

1. Клопотання арбітражного керуючого Черниша О.М. від 21.04.2021 за № 02-07/206 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 01.08.2017 по 31.01.2021 на суму 421 201,00 грн. задовольнити частково.

2. Затвердити звіт арбітражного керуючого Черниша О.М. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання повноважень ліквідатора банкрута з 01.08.2017 по 31.01.2021 на суму 240 243,00 грн.

3. В задоволенні решти вимог клопотання арбітражного керуючого Черниша О.М. від 21.04.2021 за № 02-07/206 відмовити.

Ухвала господарського суду набирає законної сили 08.07.2021.

Ухвала господарського суду може бути оскаржена до Північно-західного апеляційного господарського суду або через Господарський суд Житомирської області в порядку та строки, встановлені Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства.

Повний текст ухвали складений та підписаний 09.07.2021.

Суддя Костриця О.О.