Постанова

від 09.06.2010 по справі 4-446/10

ЛЕНІНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КІРОВОГРАДА

Справа № 4-446/10

ПОСТАНОВА

Іменем України

09 червня 2010 року

Суддя Ленінського суду м. К іровограда Шевченко І.М., -розг лянувши подання Слідчого ОВС СВ ПМ ДПА в Кіровоградській о бласті майора податкової міл іції Пашкевич І.В., про над ання дозволу на проведення о бшуку в приміщенні Кіровогра дського управління АТ «Укрси ббанк», за адресою:м.Кіровогр ад,вул.Пашутіна,30, відносно кл ієнта банківської установи Т ОВ «Омегасервіс-СВ»(код ЄДРП ОУ 35189110), ОСОБА_2, по факту уми сного ухилення від податків в особливо великих розмірах за ознаками злочину, передба ченого ч.3 ст.212 КК України,-

В С Т А Н О В И Л А :

Слідчий з ОВС СВ ПМ ДПА в Кі ровоградській області майор міліції Пашкевич І.В., зве рнулась в суд з поданням про н адання дозволу на проведення обшуку в приміщенні Кіровог радського управління АТ «Укр сиббанк», що знаходиться за а дресою: м. Кіровоград, вул.Пашу тіна,30 по кримінальній справі № 90-0021 відносно директора ТОВ “ Омегасервіс-СВ” ОСОБА_2 (к од за ЕДРПОУ 35189110), по факту умис ного ухилення від сплати под атків в особливо великих роз мірах за ознаками злочину, пе редбаченого ч.3 ст.212 КК України .

Слідством по справі вс тановлено, що товариство з о бмеженою відповідальністю “Омегасервіс-СВ ” (код за ЄДРП ОУ - 35189110, Кіровоградська област ь, м. Кіровоград, вул. Волкова,2 ) зареєстроване 04.06.2007 року вико навчим комітетом Кіровоград ської міської ради, свідоцтв о про державну реєстрацію се рії АОО № 746880 . Відповідно до Сві доцтва про реєстрацію платни ка податку на додану вартіст ь від 16.07.2007 р. № 100053146, виданого ДПІ у м. Кіровограді, ТОВ “Омегасер віс-СВ” було зареєстровано п латником ПДВ, індивідуальний податковий номер 35189111123 3.

Згідно із п.1 ст.11-1 Закону Ук раїни від 4 грудня 1990 року № 509-ХІ І “Про державну податкову сл ужбу в Україні” та відповідн о до плану-графіку проведенн я планових виїзних перевірок суб' єктів господарювання, в період з 12.10.2009 року по 30.10.2009 року, проведена планова виїзна пе ревірка ТОВ “Омегасервіс-СВ ” з питань дотримання вимог п одаткового та іншого законод авства за період з 04.06.2007 року по 30.06.2009 року, про що складено акт № 76\2310\35189110 від 04.11.2009 року.

У період, за який проводил ась перевірка та по день підп исання акту, відповідальним за фінансово-господарську ді яльність суб' єкту господар ювання з правом одного підпи су, був директор - ОСОБА_2 (наказ про призначення від 03. 04.2006 року № 1-к).

Товариство створено відп овідно до чинного законодавс тва України, форма власності приватна. Основним видом дія льності товариства є здійсне ння операцій із продажу скра пленого вуглеводневого газу .

Проведеним аналізом здій снених підприємством господ арських операцій на підставі укладених договорів встанов лено наступне :

- протягом 2008 року та І півр іччя 2009 року підприємство зді йснювало операції з

придбання та реалізації с крапленого вуглеводного газ у (СВГ). За період з 01.01.2008 року по 30. 06.2009 року за даними бухгалтерсь кого рахунку 281 “Товари” підпр иємством було оприбутковано скраплений вуглеводневий га з на загальну суму 9 535 728,97 грн. (бе з ПДВ), основним постачальник ом газу було ТОВ “Промтехрес урс - центр” (м.Київ) та ЗАТ “Укр газенерго” (м.Київ). В подальшо му закуплений газ було реалі зовано споживачам - юридичн им особам Кіровоградської та Херсонської областей, а тако ж м. Києва.

В ході дослідчої перевір ки встановлено, що ОСОБА_2 у поданих до ДПІ у м.Кіровогра ді Деклараціях з податку на д одану вартість (рядки 10.1-16.3) за п еріод з 04.06.2007 року по 30.06.2009 року, ві добразив показник в сумі 2685122 г рн.

На підтвердження зазн аченої суми ОСОБА_2 надав договори № 14\04-01 від 14.04.2008 року укл адений між ТОВ “Омегасервіс- СВ” та ТОВ “Промтехресурс це нтр”, згідно якого ТОВ “Промт ехресурс центр” зобов' язує ться надати у власність ТОВ “ Омегасервіс-СВ” скраплений в углеводневий газ, та договір № 25\НП\В-08 від 04.11.2008 року, згідно як ого ЗАТ “Укргазенерго” зобов ' язується передати у власні сть ТОВ “Омегасервіс-СВ” скр аплений вуглеводневий газ. З гідно вказаних договорів по стачання товару здійснюєтьс я залізничним або автомобіль ним транспортом або самовиво зом.

При цьому, на підприємстві відсутні документи, які б сві дчили про підтвердження прид бання скрапленого вуглеводн евого газу ТОВ “Омегасервіс- СВ” у ЗАТ “Укргазенерго” та Т ОВ “Промтехресурс центр”, а с аме відсутні залізничні това рно-транспортні накладні, па спорти якості, товаротранспо ртні накладні форми № 1-ТН, зат верджені наказом Міністерст ва транспорту та Міністерств а статистики України від 29.12.95 р . № 488\346 “Про затвердження типов их форм первинного обліку ро боти вантажного автомобіля” та документи про якість на ск раплений вуглеводневий газ. Крім того у підприємства від сутній журнал оперативного о бліку скрапленого вуглеводн евого газу, ведення якого пер едбачено „Інструкцією про по рядок приймання, зберігання, відпуску та обліку газів вуг леводневих скраплених для ко мунально-побутового спожива ння та автомобільного трансп орту”, а ОСОБА_2 не володіє інформацією про кількість п еревезень та транспортні зас оби, які були використані, міс ця завантаження\розвантажен ня товару, спосіб та шлях тран спортування товару, дані про осіб, що були учасниками госп одарських операцій, як це пер едбачено вимогами законодав ства, місця зберігання скрап леного вуглеводневого газу.

З метою встановлення су ми податку на прибуток та под атку на додану вартість, які п ідлягають сплаті до бюджету ТОВ “Омегасервіс-СВ”, співро бітниками ДПА у Кіровоградсь кій області були направлені запити до ДПІ у Печерському р айоні м.Києва (по місту реєстр ації ТОВ “Промтехресурс цент р”) та ДПІ у Шевченківському р айоні м.Києва (по місту реєстр ації ЗАТ „Укргазенерго”) про проведення перевірки підтве рдження отриманих від платни ка податків відомостей стосо вно відносин з контрагентом та дотримання податкового за конодавства” . Крім цього, бул о направлено запити до ДП “Це нтргаз” та ВАТ “Кіровоградга з”, про надання інформації що до фінансово-господарської д іяльності з ТОВ “Омегасервіс -СВ”. Однак при проведені пере вірок, матеріалів підтвердже ння проведення вищезазначен их фінансово-господарських о перацій не отримано.

Протягом періоду з І кварт алу 2008 року по 30.06.2009 року ОСОБА _2, умисно, з метою ухилення в ід сплати податку на додану в артість та отримання неконтр ольованого державою прибутк у, в податковій звітності з по датку на додану вартість ТОВ “Омегасервіс-СВ” поданих до ДПІ в м.Кіровограді в 2008 та 2009 р оках безпідставно відобрази в у рядку 04.1 витрати на придбан ня товарів (робіт, послуг) суми податкового кредиту з ПДВ по фінансово-господарським опе раціям нібито проведеним з З АТ “Укргазенерго” (ін. 340032226590 м.Ки їв) та ТОВ “Промтехресурс цен тр” (ін.344798526550 м.Київ), достовірно знаючи про те, що фінансово-го сподарські операції із зазна ченими суб' єктами господар ювання не проводились, що фак тично підтверджено матеріал ами дослідчої перевірки.

Так, в порушення п п7.4.1. 7.4.4 п.7. 4 ст.7 Закону України „Про пода ток на додану вартість” від 03 квітня 1997 року №168/97-ВР, директор ТОВ “Омегасервіс-СВ” ОСОБА _2, шляхом безпідставного в ключення до складу податков ого кредиту суми податку на д одану вартість з вартості пр идбаної продукції у ЗАТ “Укр газенерго” (ін. 340032226590

м.Київ) та ТОВ “Промтехресур с центр” (ін.344798526550 м.Київ) та безп ідставного відображення в ря дках 10.1-16.3 декларацій з ПДВ ТОВ “ Омегасервіс-СВ” фінансово-го сподарських операцій , які фа ктично проведені не були, уми сно ухилився від сплати пода тку на додану вартість за вищ евказаний період на суму 1864856 грн., в тому числі: за січ ень 2008 р., в сумі 75598 грн., за лютий 20 08 р. в сумі 31362 грн., за березень 2008 р ., в сумі 185671 грн., за квітень 2008 ро ку в сумі 101060 грн., за травень 200 8 року в сумі 39000 грн., за червен ь 2008 року в сумі 48802 грн., за липе нь 2008 року в сумі 143555 грн., за сер пень 2008 року в сумі 173279 грн., за в ересень 2008 року в сумі 58000 грн., з а жовтень 2008 року в сумі 44628 грн ., за листопад 2008 року в сумі 376855 грн., за грудень 2008 року в сумі 90036 грн., за січень 2009 року в сум і 41631 грн., за лютий 2009 року в сум і 58458 грн., за березень 2008 р. в сумі 97117 грн., за квітень 2009 року в сум і 175459 грн., за травень 2009 року в с умі 88397 грн., за червень 2009 року в сумі 35948 грн.

Проведеними оперативно-р озшуковими заходами не встан овлено наявність документів , які підтверджують придбанн я ТОВ “Омегасервіс-СВ” вугле водневого скрапленого газу у ТОВ “Промтехресурс центр” ” (код № 34479856, м.Київ, вул.Кіквідзе, б уд.18 А) та ЗАТ “Укргазенерго”( к од 34003224, м.Київ, вул.Богдана Хмел ьницького, буд.6).

Але, як свідчать матеріал и справи, до ДПІ у м.Кіровоград і 24.11.09 р. надійшла скарга дирек тора ТОВ “Омегасервіс-СВ” О СОБА_2 на податкові повідом лення-рішення № 0001772300\0 та № 00017623 00\0 від 18.11.09 р., які винесені на під ставі акту № 76\2310\35189110 від 04.11.09 р. “Про результати планово ї виїзної перевірки ТОВ “Оме гасервіс-СВ” з питань дотрим ання вимог податкового закон одавства за період з 04.06.07 р. по 30.0 6.09 р. та іншого законодавства з а період з 04.06.07 р. по 30.06.09 р.”

У скарзі директор ТОВ “О мегасервіс-СВ” ОСОБА_2 не погоджується з висновками, в икладеними в акті та просить переглянути податкові повід омлення-рішення державної по даткової інспекції у м.Кіров ограді з урахуванням додатко во наданих документів (ксеро копії накладних Одеської зал ізниці на грузовий вантаж та паспорти якості на скраплен ий вуглеводневий газ).

Згідно даних ксерокопій документів встановлено, що в період з січня 2008 року по верес ень 2009 року на ім”я одержувача ВАТ “Кіровоградгаз” (юридич на адреса: м.Кіровоград, вул.Во лодарського, 67) коліями Одеськ ої залізниці на станцію “Кан атово”, яка знаходиться за ад ресою: Кіровоградська област ь, Кіровоградський район, с.Ви сокі Байраки,

надходив скраплений вугле водневий газ, власником та ві дправником якого, відповідно до наданих ксерокопій накла дних, являється ЗАТ “Торгови й Дом “Укртатнафта””.

Таким чином, в жодній із на даних ОСОБА_2 ксерокопіях транспортних накладних Одес ької залізниці, ТОВ “Омегасе рвіс-СВ” не зазначено, як спож ивача або одержувача скрапле ного вуглеводневого газу.

Крім зазначених ксерокопі й документів, директором ТОВ “Омегасервіс-СВ” ОСОБА_2 при проведенні перевірки бул и надані копії реєстрів доку ментів на придбання, реаліза цію скрапленого вуглеводнев ого газу та послуг пов”язани х з його транспортуванням, зг ідно яких встановлено, що за п еріод з січня 2008 року по серпен ь 2009 року ТОВ “Омегасервіс-СВ” , в особі директора ОСОБА_2 , було придбано скрапленого в углеводневого газу в загальн ій кількості 3 838,071 т. Основними п остачальниками газу були ТОВ “Промтехресурс центр”(код № 34479856, м.Київ, вул.Кіквідзе, буд.18 А ), ЗАТ “Украгазенерго”( код 34003224, м.Київ, вул.Богдана Хмельниць кого, буд.6), ДП “Центргаз” (код № 31146068, м.Кіровоград, вул.Володарс ького, буд.67), ВАТ “Кіровоградг аз”(код № 03365222, м.Кіровоград, вул.Володарського, буд.67), ТОВ “ Елан-Ві”( код № 34977711, м.Кіровогра д, Волкова, буд.2).

Як пояснив ОСОБА_2, у влас ності ТОВ “Омегасервіс-СВ” н е має газосховища, тому згідн о договору № 16\1-70-ДЗ\2008 року від 10. 04.2008 року ( про надання послуг по прийомці, зберіганню, трансп ортуванню та відпуску по дор ученню замовника скрапленог о газу, що буде надходити залі зницею або автомобільним тра нспортом на адресу замовника ), придбаний ТОВ “Омегасервіс -СВ” газ надходив на газо-напо внювальну станцію, яка належ ить ВАТ “Кіровоградгаз” та р озташована за адресою: Кіров оградська область, Кіровогра дський район, с.Високі Байрак и, вул.Знам”янська 1а.

В подальшому, придбаний газ , з даної газо-навнювальної ст анції ВАТ “Кіровоградгаз” бу ло реалізовано, відповідно д о наданої копії реєстру доку ментів, наступним підприємст вам: ТОВ “Промтехресурс цент р” ( код № 34479856, м.Київ, вул.Кіквідз е, буд.18 А), яке в свою чергу є осн овним постачальником газу ТО В “Омегасервіс-СВ”, ДП “Центр газ”( код № 31146068, м.Кіровоград, ву л.Володарського, буд.67), ВАТ “Кі ровоградгаз” ( код № 03365222, м.Кір овоград, вул.Володарського, б уд.67), ТОВ “Елан-Ві” ( код № 34977711, м.К іровоград, Волкова, буд.2) та ТО В “ВКФ РВК Плюс” ( код № 30697215, Кіро воградська область, Кіровогр адський район, с.Соколівське , вул.Сонячна,2). При цьому, у ТОВ “Омегасервіс-СВ” відсутні д окументи, які б свідчили про п ідтвердження придбання скра пленого вуглеводневого газу ТОВ “Омегасервіс-СВ” у ЗАТ “У кргазенерго” та ТОВ “Промтех ресурс центр”, а саме відсутн і залізничні товарно-транспо ртні накладні, паспорти якос ті, товаротранспортні наклад ні форми № 1-ТН, затверджені на казом Міністерства транспор ту та Міністерства статистик и України від 29.12.95 р. № 488\346 “Про за твердження типових форм перв инного обліку роботи вантажн ого автомобіля” та документи про якість на скраплений вуг леводневий газ. Крім того, у пі дприємства відсутній журнал оперативного обліку скрапле ного вуглеводневого газу, ве дення якого передбачено „Інс трукцією про порядок прийман ня, зберігання, відпуску та об ліку газів вуглеводневих скр аплених для комунально-побут ового споживання та автомобі льного транспорту”.

З даного питання, підприємс тву в ході перевірки ДПА у Кір овоградській області надано запит від 21.10.2009 року. Але, ні на д ень закінчення перевірки (30.11.09 р.), ні до теперішнього часу ТО В “Омегасервіс-СВ” не надано документи та пояснення, щодо місця завантаження\розвант аження товару, шляху транспо ртування, даних про осіб, що бу ли учасниками господарських операцій, місця зберігання в ищезазначеного газу, журналу оперативного обліку скрапле ного вуглеводневого газу (ф.№ 2 - ГС).

Крім того, були направлені з апити до ДПІ у Печерському р-н і м.Києва №10\781\7\23-122 від 22.10.2009 року “ Про проведення перевірки під твердження отриманих від пла тника податків відомостей ст осовно відносин з контрагент ом ТОВ “Промтехресурс центр” та ДПІ у Шевченківському р-ні м.Києва № 10782\7\23-122 від 22.10.2009 р. ”Про п роведення перевірки підтвер дження отриманих від платник а податків відомостей стосов но відносин з контрагентом З АТ “Укргазенерго”. Однак, про ведення перевірок виявилося неможливим, у зв”язку з тим, щ о ТОВ “Промтехресурс центр” ( код № 34479856, м.Київ, вул.Кіквідзе, буд.18 А) відсутній за місцем ре єстрації, а ЗАТ “Угргазенерг о” ( код 34003224, м.Київ, вул.Богдана Х мельницького, буд.6) з ІІ кварт алу 2008 року про фінансового-го сподарську діяльність не зві тує.

З метою встановлення та пер евірки підстав декларування ТОВ “Омегасервіс-СВ” відпов ідних обсягів податкового кр едиту та податкових зобов' я зань від здійснених фінансов их операцій, встановлення ос іб причетних до відкриття та керування рахунками, отрима ння доказів вчинення злочину на адресу директора Кіровог радського управління АТ “Укр сиббанк” за № 1589/10/09-016 та № 1590/10/09-016 ві д 11.05.2010р. направлені вимоги про надання даних руху коштів та інших документів пов' язани х з відкриттям та використан ням по відкритим ТОВ “Омегас ервіс-СВ”” рахункам № 26002122443401, 260031 22443400, за період з 01.01.2008 року по 01.01.2010 р оку.

26.05.2010р. листом за № 139/3.33-102-4 відмов лено в наданні вищезазначено ї інформації по рахункам ТОВ “Омегасервіс-СВ” в зв' язку з тим, що органи державної под аткової служби мають право о держувати у порядку, встанов леному Законом, довідки про н аявність банківських рахунк ів. Будь-яка інша інформація, щ о містить банківську таємниц ю, розкривається банками орг анам державної податкової сл ужби на підставі рішення суд у.

Правовий режим банківсько ї таємниці в рамках розсліду вання кримінальної справи ре гулюється виключно нормами К риминально-Процесуального с удочинства, а не іншими норма ми чинного законодавства, що роз' яснено в «Узагальненні судової практики розгляду с прав про розкриття банками і нформації, яка містить банкі вську таємницю, щодо юридичн их та фізичних осіб» схвален е палатою у цивільних справа х Верховного Суду України 14.12.20 09 року.

Нормами кримінально-проце суального кодексу України пе редбачений порядок та підста ви проведення слідчої дії - виїмки. При цьому у постанові повинно зазначатися докумен ти - їх точна назва та реквіз ити. Вказані відомості відсу тні, а банківська установа пр и наданні запиту, відмовилас ь надати яку-небудь інформац ію, посилаючись на Закон Укра їни «Про банки та банківську діяльність». У зв' язку з чим виникла необхідність у пров еденні обшуку банківської ус танови - Кіровоградського у правління АТ “Укрсиббанк” ві дносно клієнта банківської у станови ТОВ “Омегасервіс-СВ” (код ЄДРПОУ № 35189110, м.Кіровоград ), де можуть знаходиться знаря ддя злочину, речі чи цінності здобуті злочинним шляхом, а т акож інші предмети та докуме нти, сліди злочину та інші реч ові докази, які можуть мати зн ачення для справи.

Згідно п.11 Пленуму Верховно го суду України «Про деякі пи тання застосування судами Ук раїни законодавства при дачі дозволів на тимчасове обмеж ення окремих конституційних прав і свобод людини і громад янина під час здійснення опе ративно-розшукової діяльнос ті, дізнання і досудового слі дства» №2 від 28.03.2008 року та статт і 17 Закону України від 23 лютого 2006 р. № 3477-ІV «Про виконання рішен ь та застосування практики Є вропейського суду з прав люд ини» судам необхідно врахову вати, що відповідно до практи ки Європейського суду з прав людини поняття «житло» у пун кті 1 статті 8 Конвенції про за хист прав людини і основопол ожних свобод (Рим, 4.XI.1950) охоплює не лише житло фізичних осіб. В оно може поширюватися на офі сні приміщення, які належать фізичним особам, а також офіс и юридичних осіб, їх філій та і нші приміщення. Як «інше воло діння» слід розуміти такі об ' єкти (природного походженн я та штучно створені), які за с воїми властивостями дають зм огу туди проникнути і зберег ти або приховати певні предм ети (речі, цінності). Ними можу ть бути, зокрема, індивідуаль ний банківський сейф.

Враховуючи викладене, прос ить задовольнити вимоги пода ння.

Дослідивши матеріали пода ння та кримінальної справи № 90-0021, приходжу до висновку, що ви моги подання є обгрунтованим и та такими, що підлягають зад оволенню, оскільки дійсно є п ідстави вважати, що у приміще нні Кіровоградського управл іння АТ «Укрсиббанк» що знах одиться за адресою:м.Кіровог рад,вул.30 відносно клієнта бан ківської установи ТОВ «Омега сервіс-СВ» код ЄДРПОУ № 35189110, (м.К іровоград) можуть знаходити сь речі й цінності, здобуті зл очинним шляхом, а також інші п редмети і документи, сліди зл очину та інші речові докази, я кі мають значення для справи .

Керуючись ст.ст.130, 177 КПК Украї ни,

П О С Т А Н О В И Л А :

Надати дозвіл на пров едення обшуку в приміщенні К іровоградського управління АТ «Укрсиббанк», що знаходит ься за адресою:м. Кіровоград, в ул.Пашутіна,30, відносно клієнт а банківської установи ТОВ « Омегасервіс-СВ»(код ЄДРПОУ № 35189110, м.Кіровоград) для виявленн я та вилучення документів.

Постанова оскарженн ю не підлягає.

Суддя Ленінського районно го суду

м. Кіровограда І. М . Шевченко