Постанова

від 27.05.2010 по справі 11/26-к

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

10002, м.Житомир, майдан Путят инський, 3/65 тел.(8-0412) 48-16-02

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" травня 2010 р. Справа № 11/26-К

Житомирський апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

головуючого судді

суддів:

при секретарі ,

за участю представників ст орін:

від позивача: ОСОБА_1, дов іреність від 16.12.2009р.,

від відповідача: Аврамен ко О.О., директор,

від третіх осіб:

- ВАТ "Райффайзен Банк Аваль" в особі Житомирсько ї обласної дирекції ВАТ

"Райффайзен Банк Ав аль":

Крижов М.О., довіреніс ть від 07.11.2009р.,

Вознюк І.В., довіреніс ть 04.11.2009р. (брав участь у судовом у засіданні 22.04.2010р.),

Аваль, довіреність ві д 07.11.2009р.,

- ОСОБА_7: ОСОБА_7,

- ОСОБА_8: не з' явився,

розглянувши апеляційну ск аргу Відкритого акціонерног о товариства

"Райффайзен Банк Авал ь" в особі Житомирської обл асної дирекції ВАТ "Райффай зен Банк

Аваль", м. Житомир

на рішення господарського суду Житомирської області

від "16" березня 2010 р. у справі № 11/26-К (суддя Маріщенко Л.О.)

за позовом ОСОБА_10, м. Дер гачі Харківської області

до Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Лазер-Інтер ", м. Житомир

за участю третіх осіб без са мостійних вимог на предмет с пору на стороні відповідача:

- Відкритого акціонерного т овариства "Райффайзен Банк Аваль" в особі Житомирс ької

обласної дирекції ВАТ " Райффайзен Банк Аваль ", м. Житомир;

- ОСОБА_7, м. Житомир;

- ОСОБА_8, с. Василівка Жит омирської області

про визнання рішення загал ьних зборів учасників недійс ними,

з перервою у судовому засі данні з 22.04.2010р. по 27.05.2010р.

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2009 року ОСОБА_10 з вернувся в господарський суд Житомирської області з позо вом до Товариства з обмежено ю відповідальністю "Лазер-Ін тер" про визнання недійсними рішення загальних зборів уч асників ТОВ "Лазер-Інтер" № 6 ві д 03.03.2006р., № 7 від 19.04.2006р., № 8 від 04.05.2006р., № 21 від 19.04.2007р., № 22 від 17.05.2 007р., № 23 від 23.07.2007р., № 24 від 14.08.2007р. (а.с.2-21,т.1).

Ухвалою господарського су ду Житомирської області від 16.09.2009р. до участі у справі в якос ті третіх осіб, які не заявляю ть самостійні вимоги на пред мет спору на стороні відпові дача залучено ВАТ "Райффайз ен Банк Аваль" в особі Жи томирської обласної дирекці ї ВАТ "Райффайзен Банк А валь" та ОСОБА_7 (а.с.55,т.2).

Ухвалою господарського су ду Житомирської області від 05.11.2010р. у даній справі призначал ась судово-почеркознавча екс пертиза (а.с.93-94,т.2).

Ухвалою господарського су ду Житомирської області від 25.02.2010р. до участі у справі в якос ті третьої особи, яка не заявл яє самостійні вимоги на пред мет спору на стороні відпові дача залучено ОСОБА_8 (а.с.11 6,т.2).

Рішенням господарського с уду Житомирської області від 16.03.2010р. у даній справі позов зад оволено у повному обсязі (а.с.1 32-135,т.2).

Вважаючи, що вищевказане рі шення прийнято з порушенням норм матеріального та процес уального права, ВАТ "Райффа йзен Банк Аваль" в особі Житомирської обласної дирек ції звернулось до суду з апел яційною скаргою, в якій проси ть скасувати рішення місцево го господарського суду та пр ийняти новий судовий акт, з пі дстав наведених у скарзі (а.с.2 -5,т.3).

В апеляційній скарзі та у до повненні до неї № 10-4/2437 від 22.04.2010р. (а.с.19-21,т.3), ВАТ "Райффайзен Бан к Аваль" в особі Житомир ської обласної дирекції зазн ачив, що господарський суд пе ршої інстанції:

- необґрунтовано відмовив у задоволенні клопотання скар жника про повторний виклик в судове засідання колишніх с півзасновників ТОВ "Лазер-Ін тер" ОСОБА_10, ОСОБА _7 та ОСОБА_8, що позбавило можливості дослідити усні п ояснення невикликаних осіб т а повно, всебічно і об' єктив но розглянути справу;

- невмотивовано відмовив у з адоволенні клопотання скарж ника про направлення матеріа лів для проведення почеркозн авчої експертизи до НДКЦ при УМВС в Житомирській області або до НДКЦ при УМВС України, оскільки суд, призначаючи су дову почеркознавчу експерти зу, проведення якої доручив К иївському науково-дослідном у інституту судових експерти з, не встановив, що даний експе ртний центр вже проводив дос лідження питань щодо підпису ОСОБА_10. у протоколах зага льних зборів учасників ТОВ "Л азер-Інтер" № 6 від 03.03.2006р., № 7 ві д 19.04.2006р., № 8 від 04.05.2006р., № 21 від 19.04.2007р., № 22 від 17.05.2007р., № 23 від 23.07.2007р., № 24 від 14.08.2 007р. Крім того, неправомірно вз яв до уваги висновок судово-п очеркознавчої експертизи № 1 1362/09 від 19.01.2010р. як безспірний дока з у справі, оскільки практика господарського судочинства передбачає, що висновок судо вого експерта є лише один із д оказів у справі, який не має дл я суду встановленої сили і оц інюється судом у сукупності з іншими доказами;

- не задовольнив клопотання скаржника про зупинення роз гляду справи № 11/26-К на підставі статті 79 ГПК України до встановлення винних осіб та факту злочину в порядку кр имінального законодавства;

- безпідставно відмовив у за доволенні усного клопотання скаржника про витребування у відповідача протоколів заг альних зборів учасників ТОВ "Лазер-Інтер", актів ревізійно ї комісії та інших документі в для дослідження їх у судово му засіданні.

Позивач у письмовому відзи ві на апеляційну скаргу прос ив рішення господарського су ду Житомирської області у сп раві № 11/26-К залишити без змін, а апеляційну скаргу ВАТ "Рай ффайзен Банк Аваль" в ос обі Житомирської обласної ди рекції - без задоволення (а.с.22-2 3,т.3).

Представники третьої особ и ВАТ "Райффайзен Банк А валь" в особі Житомирської обласної дирекції в судовому засіданні підтримали доводи апеляційної скарги та надал и пояснення в обґрунтування своєї правової позиції. Вваж ають рішення господарського суду Вінницької області нез аконним та необґрунтованим, просять його скасувати та пр ийняти новий судовий акт.

Представник позивача в суд овому засіданні заперечив пр оти доводів апеляційної скар ги та надав пояснення в обґру нтування своїх заперечень. В важає рішення господарськог о суду першої інстанції зако нним та обґрунтованим, проси ть його залишити без змін, а ап еляційну скаргу - без задовол ення.

Представник відповідача в судовому засіданні підтрима в правову позицію представни ка позивача, позовні вимоги в изнав.

Третя особа без самостійни х вимог на предмет спору на ст ороні відповідача ОСОБА_7 в судовому засіданні підтри мав правову позицію ВАТ "Ра йффайзен Банк Аваль" в о собі Житомирської обласної д ирекції.

Третя особа без самостійни х вимог на предмет спору на ст ороні відповідача ОСОБА_8 в судове засідання не з'явивс я, хоча про дату, час та місце с удового засідання був повідо млений належним чином та сво єчасно, про що свідчить реєст р відправки рекомендованої к ореспонденції Житомирськог о апеляційного господарсько го суду від 29.04.2010р. (а.с.32-33,т.3).

Заслухавши пояснення учас ників судового процесу, розг лянувши матеріали справи, об говоривши доводи апеляційно ї скарги, перевіривши юридич ну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дос лідивши правильність застос ування судом першої інстанці ї норм матеріального та проц есуального права при прийнят ті оскарженого рішення, судо ва колегія вважає, що апеляці йна скарга не підлягає задов оленню з огляду на таке.

Відповідно до пункту 1.1 стат уту ТОВ "Лазер-Інтер", затвердж еного загальними зборами зас новників ТОВ "Лазер-Інтер" від 31.01.2000р. та зареєстрованого Жито мирською районною державною адміністрацією від 18.02.2000р., із з мінами та доповненнями, внес еними Житомирською районною державною адміністрацією ві д 06.02.2006р., товариство створено з асновниками з метою одержанн я прибутку і є правонаступни ком Приватного підприємства "Лазер-Інтер", зареєстрованог о 11.08.1997р. (а.с.39-46,т.3).

Згідно з пунктом 9.2 вищевказ аного статуту частки учасник ів у статутному капіталі тов ариства розподіляються таки м чином:

- ОСОБА_7 - 25,70%, що складає 173862, 83 грн. від загального розміру статутного фонду (капіталу) т овариства;

- ОСОБА_11 - 0,40%, що складає 2651,42 грн. від загального розмір у статутного фонду (капіталу ) товариства;

- ОСОБА_10 - 51,73%, що складає 350 000,00 грн. від загального розмі ру статутного фонду (капітал у) товариства;

- ОСОБА_8 - 22,17%, що складає 150 000,00 грн. від загального розмі ру статутного фонду (капітал у) товариства.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Лазер-Інтер" № 6 від 03.03.2006р. вирішено:

1. Надати в заставу ЖОД АППБ "А валь" готельний комплекс з ре стораном в с. Садки (Житом ирський район, Житомирської області), що належить ТОВ "Лазе р-Інтер" в забезпечення зобов ' язань за кредитами приватн их підприємців ОСОБА_7 та ОСОБА_11;

2. Уповноважити ОСОБА_7 пі дписати необхідні документи , пов' язані з майновим поруч ительством ТОВ "Лазер-Інтер" д ля отримання кредиту (а.с.63,т.2).

На виконання вищевказаног о рішення, 29.03.2006р. між АППБ "Аваль " (кредитор) та ОСОБА_7 (пози чальник) укладено Кредитний договір № Z14-2/006-4/67992, відповідно до якого кредитор, на положення х та умовах цього договору, на дає позичальнику кредит в су мі 160 000,00 євро (а.с.64-65,т.1).

Аналогічний Кредитний дог овір № Z14-2/006-4/67980 від 29.03.2006р. було укла дено між АППБ "Аваль" (кредитор ) та ОСОБА_11 (позичальник) (а .с.68-69,т.1).

Слід зазначити, що з метою з абезпечення вищевказаних Кр едитних договорів 28.03.2006р. між АП ПБ "Аваль" (іпотекодержатель) т а ТОВ "Лазер-Інтер" (іпотекодав ець) укладено договір іпотек и (а.с.47-48,т.1).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Лазер-Інтер" № 7 від 19.04.2006р. вирішено:

1. Надати в заставу ЖОД АППБ "А валь" готельний комплекс з ре стораном в с. Садки (Житоми рський район, Житомирської о бласті), що належить ТОВ "Лазер -Інтер" в забезпечення зобов' язань за кредитом ОСОБА_8;

2. Уповноважити ОСОБА_7 пі дписати необхідні документи , пов' язані з майновим поруч ительством ТОВ "Лазер-Інтер" д ля отримання кредиту (а.с.64,т.2).

На виконання вищевказаног о рішення, 26.04.2006р. між АППБ "Аваль " (кредитор) та ОСОБА_12 (пози чальник) укладено Кредитний договір № Z14-2/006-4/72048, відповідно до якого кредитор, на положення х та умовах цього договору, на дає позичальнику кредит в су мі 800 000,00 євро (а.с.50-51,т.1).

Слід відмітити, що з метою з абезпечення вищевказаного К редитного договору, 20.04.2006р. між АППБ "Аваль" (іпотекодержател ь) та ТОВ "Лазер-Інтер" (іпотеко давець) укладено договір іпо теки (а.с.45-46,т.1).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Лазер-Інтер" № 8 від 04.05.2006р. вирішено:

1. Надати в заставу ЖОД АППБ "А валь" готельний комплекс з ре стораном в с. Садки (Житоми рський район, Житомирської о бласті), що належить ТОВ "Лазер -Інтер" в забезпечення зобов' язань за кредитом ОСОБА_8;

2. Уповноважити ОСОБА_7 пі дписати необхідні документи , пов' язані з майновим поруч ительством ТОВ "Лазер-Інтер" д ля отримання кредиту (а.с.65,т.2).

На виконання вищевказаног о рішення, 06.05.2006р. між АППБ "Аваль " (кредитор) та ОСОБА_12 (пози чальник) укладено Кредитний договір № Z14-2/006-4/73796, відповідно до якого кредитор, на положення х та умовах цього договору, на дає позичальнику кредит в су мі 400 000,00 євро (а.с.54-55,т.1). Крім того, з метою забезпечення вищевказ аного Кредитного договору, 06.0 5.2006р. між АППБ "Аваль" (іпотекоде ржатель) та ТОВ "Лазер-Інтер" (і потекодавець) укладено догов ір іпотеки (а.с.43-44,т.1).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Лазер-Інтер" № 21 від 19.04.2007р. вирішено:

1. Виступити майновим поручи телем ТОВ "Лазер-Інтер" за отри маний кредит ОСОБА_7 в сум і 150 000,00 дол. США строком на 8 рокі в у ВАТ "Райффайзен Банк Аваль" в особі Житомирсько ї обласної дирекції;

2. Передати в забезпечення з а кредитом ОСОБА_7 належно го ТОВ "Лазер-Інтер" комплексу готелю та ресторану, що знахо диться за адресою: АДРЕСА_1 ;

3. Надати повноваження для п ідписання договору іпотеки, договору поруки та усіх інши х документів, пов' язаних з о формленням кредиту, головном у бухгалтеру ТОВ "Лазер-Інтер " Курній Н.М. (а.с.67,т.2).

На виконання вищевказаног о рішення, 28.04.2007р. між ВАТ "Райф файзен Банк Аваль" в осо бі Житомирської обласної дир екції (іпотекодержатель) ОС ОБА_7 (іпотекодавець-позича льник) та ТОВ "Лазер-Інтер" (іпо текодавець) укладено договір іпотеки (а.с.93-95,т.1) та договір по руки № Z012/110/330/2 (а.с.72).

Крім того, 28.04.2007р. між ВАТ "Бан к Аваль" в особі Житомир ської обласної дирекції (кре дитор) та ОСОБА_7 (позичаль ник) укладено Кредитний дого вір № Z012/110/330, відповідно до якого Банк надає позичальнику кредит, а позичальник прийма є його на наступних умовах: 1-й транш - 120 000,00 дол. США; 2-й транш - 30 000,00 дол. США (а.с.78-85,т.1).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Лазер-Інтер" № 22 від 17.05.2007р. вирішено:

1. Виступити майновим поручи телем ТОВ "Лазер-Інтер" за збіл ьшенням розміру кредитної лі нії згідно з Кредитним догов ором № Z012/110/330 від 28.04.2007р. ОСОБ А_7 на суму 150 000,00 дол. США строко м на 8 років, укладеного з ВАТ " Райффайзен Банк Аваль " в особі Житомирської обласн ої дирекції;

2. Передати в забезпечення з а кредитом ОСОБА_7 належно го ТОВ "Лазер-Інтер" комплексу готелю та ресторану, що знахо диться за адресою: АДРЕСА_1 ;

3. Надати повноваження на пі дписання договору іпотеки, д оговору поруки та усіх інших документів, пов' язаних з оф ормленням кредиту, директору ТОВ "Лазер-Інтер" ОСОБА_7 та головному бухгалтеру ТОВ "Ла зер-Інтер" Курній Н.М. (а.с.68,т .2).

На виконання вищевказаног о рішення, 25.05.2007р. сторони Креди тного договору № Z012/110/330 від 28.04.2007р. , зокрема, у пункт 2 частини № 1 д аного договору внесли зміни та доповнення № 1, такого зміст у - Райффайзен Банк надає позичальнику кредит, а позич альник приймає його на насту пних умовах: 1-й транш - 150 000,00 дол. С ША; 2-й транш - 100 000,00 дол. США (а.с.86, т.1).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Лазер-Інтер" № 23 від 23.07.2007р. вирішено:

1. Виступити майновим поручи телем ТОВ "Лазер-Інтер" за кред итом, отриманого ОСОБА_7 в сумі 900 000,00 дол. США строком на 8 р оків у ВАТ "Райффайзен Банк Аваль" в особі Житомирс ької обласної дирекції;

2. Передати в забезпечення з а кредитом ОСОБА_7 належно го ТОВ "Лазер-Інтер" комплексу готелю та ресторану, що знахо диться за адресою: АДРЕСА_1 ;

3. Надати повноваження на пі дписання договору іпотеки, д оговору поруки та усіх інших документів, пов' язаних з оф ормленням кредиту, головному бухгалтеру ТОВ "Лазер-Інтер" Курній Н.М. (а.с.69,т.2).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Лазер-Інтер" № 24 від 14.08.2007р. вирішено:

1. Виступити майновим поручи телем ТОВ "Лазер-Інтер" за збіл ьшення ліміту Генеральної кр едитної угоди № Z012/110/543 від 06.08.2007р. п озичальника ОСОБА_7 на сум у 1 200 000,00 дол. США та кредитом, отр иманого ОСОБА_7 на суму 1 200 000,00 дол. США строком на 8 рокі в у ВАТ "Райффайзен Банк Аваль" в особі Житомирсько ї обласної дирекції;

2. Передати в наступну іпоте ку за Генеральною кредитною угодою та Кредитним договоро м ОСОБА_7 належного ТОВ "Ла зер-Інтер" комплексу готелю т а ресторану, що знаходиться з а адресою: АДРЕСА_1;

3. Надати повноваження на пі дписання договору іпотеки, д оговору поруки та усіх інших документів, пов' язаних з оф ормленням кредиту, директору ТОВ "Лазер-Інтер" ОСОБА_7 та головному бухгалтеру ТОВ "Ла зер-Інтер" Курній Н.М. (а.с.70,т .2).

Вважаючи, що рішення загаль них зборів учасників ТОВ "Лаз ер-Інтер" № 6 від 03.03.2006р., № 7 від 19.04.2006р., № 8 від 04.05.2006р., № 21 від 19.04.2007р., № 22 від 17.05.2007р., № 23 від 23.07.2007р., № 24 від 14.08.2007 р., на підставі яких були уклад ені вищевказані правочини, п рийняті за відсутності, вста новленого законодавством кв оруму, а також з порушенням по рядку скликання та проведенн я загальних зборів ТОВ "Лазер -Інтер", ОСОБА_10 звернувся в місцевий господарський суд за захистом свого корпоратив ного права.

Господарський суд першої і нстанції, задовольняючи позо в, виходив з того, що учасник Т ОВ "Лазер-Інтер" ОСОБА_10 уча сті у загальних зборах учасн иків ТОВ "Лазер-Інтер" від 03.03.2006р ., від 19.04.2006р., від 04.05.2006р., від 19.04.2007р., ві д 17.05.2007р., від 23.07.2007р., від 14.08.2007р. не бра в, повідомлений про вищевказ ані загальні збори учасників товариства не був, а його підп иси у протоколах № № 6,7,8,21,22,23,24 підр облені.

Колегія суддів погоджуєть ся з висновком місцевого гос подарського суду та вважає з азначити таке.

Предметом позову в даній сп раві є вимога позивача до Тов ариства з обмеженою відповід альністю "Лазер-Інтер" про виз нання недійсними рішення заг альних зборів учасників ТОВ "Лазер-Інтер" № 6 від 03.03.2006р., № 7 від 19.04.2006р., № 8 від 04.05.2006р., № 21 від 19.04.2007 р., № 22 від 17.05.2007р., № 23 від 23.07.2007р., № 24 від 14.08.2007р.

Згідно зі статтею 167 Господа рського кодексу України корп оративні права - це права особ и, частка якої визначається у статутному фонді (майні) госп одарської організації, що вк лючають правомочності на уча сть цієї особи в управлінні г осподарською організацією, о тримання певної частки прибу тку (дивідендів) даної органі зації та активів у разі лікві дації останньої відповідно д о закону, а також інші правомо чності, передбачені законом та статутними документами. В олодіння корпоративними пра вами не вважається підприємн ицтвом. Законом можуть бути в становлені обмеження певним особам щодо володіння корпо ративними правами або їх зді йснення. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змін юються та припиняються щодо корпоративних прав.

Справи, що виникають з корпо ративних відносин - це спори м іж господарським товариство м та його учасником (засновни ком, акціонером), в тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновникам и, акціонерами), що пов'язані з і створенням, діяльністю, упр авлінням та припиненням діял ьності цього товариства. Пре дметом відповідних позовів м ожуть бути вимоги про визнан ня недійсним актів органів у правління господарського то вариства, припинення незакон них дій (бездіяльності) його п осадових чи службових осіб, в изнання недійсними установч их документів товариства або угод про відчуження майна, ко рпоративних прав, тощо. Винят ок складають лише трудові сп ори за участі господарського товариства (згідно з ч. 8 п. 12 рек омендації Президії ВГСУ № 04-5/120 від 27.06.2007р.).

Відповідно до пункту 19 пост анови Пленуму Верховного Суд у України "Про практику розгл яду судам корпоративних спор ів" від 24 жовтня 2008 року № 13 (далі - Пленум) суди мають вр аховувати, що для визнання не дійсним рішення загальних зб орів товариства необхідно вс тановити факт порушення цим рішенням прав та законних ін тересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результа тами розгляду справи факт та кого порушення не встановлен о, господарський суд не має пі дстав для задоволення позову .

Абзацом 3 пункту 17 Пленуму ви значено, що підставами для ви знання недійсними рішень заг альних зборів акціонерів (уч асників) господарського това риства можуть бути:

- порушення вимог закону та/ або установчих документів пі д час скликання та проведенн я загальних зборів товариств а;

- позбавлення акціонера (уч асника) товариства можливо сті взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасн ика) товариства рішенням заг альних зборів.

Згідно з частиною 1 статті 58 З акону України "Про господарс ькі товариства" вищим органо м товариства з обмеженою від повідальністю є загальні збо ри учасників. Вони складають ся з учасників товариства аб о призначених ними представн иків.

Пунктом 8.1 статуту ТОВ "Лазер -Сервіс" (в редакції 1995 року) пер едбачено, що вищим органом уп равління товариством є загал ьні збори учасників товарист ва.

Відповідно до пункту 1 части ни 1 статті 116 Цивільного кодек су України учасники господар ського товариства мають прав о у порядку, встановленому ус тановчим документом товарис тва та законом брати участь в управлінні товариством у по рядку, визначеному в установ чому документі, крім випадкі в, встановлених законом.

Згідно з пунктом "а" частини 1 статті 10 Закону України "Про г осподарські товариства" учас ники товариства мають право брати участь в управлінні сп равами товариства в порядку, визначеному в установчих до кументах, за винятком випадк ів, передбачених цим Законом .

Аналогічна норма міститьс я у статті 88 Господарського ко дексу України.

Пунктом 4.1 статуту ТОВ "Лазер -Сервіс" (в редакції 1995 року) вст ановлено, що кожний учасник т овариства має право брати уч асть в управлінні справами т овариства в порядку визначен ому цим Статутом.

Згідно з абзацом 2 пункту 21 Пл енуму права учасника (акціон ера) товариства можуть бути в изнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону п ро скликання і проведення за гальних зборів, якщо він не зм іг взяти участь у загальних з борах, належним чином підгот уватися до розгляду питань п орядку денного, зареєструват ися для участі у загальних з борах тощо.

Відповідно до статті 61 Зако ну України "Про господарські товариства" збори учасників товариства з обмеженою відп овідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установч ими документами. Позачергові збори учасників скликаються головою товариства при наяв ності обставин, зазначених в установчих документах, у раз і неплатоспроможності товар иства, а також у будь-якому інш ому випадку, якщо цього потре бують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного фонду. Збори учас ників товариства повинні скл икатися також на вимогу вико навчого органу. Учасники тов ариства, що володіють у сукуп ності більш як 20 відсотками го лосів, мають право вимагати с кликання позачергових зборі в учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосує ться діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова то вариства не виконав зазначен ої вимоги, вони вправі самі ск ликати збори учасників. Про п роведення загальних зборів т овариства учасники повідомл яються передбаченим статуто м способом з зазначенням час у і місця проведення зборів т а порядку денного. Повідомле ння повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з у часників товариства вправі в имагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не п ізніш як за 25 днів до початку з борів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинн а бути надана можливість озн айомитися з документами, вне сеними до порядку денного зб орів. З питань, не включених до порядку денного, рішення мож уть прийматися тільки за зго дою всіх учасників, присутні х на зборах.

Як свідчать матеріали спра ви, докази повідомлення пози вача-учасника ТОВ "Лазер-Інте р" про загальні збори учасник ів ТОВ "Лазер-Інтер" № 6 від 03.03.2006р ., № 7 від 19.04.2006р., № 8 від 04.05.2006р., № 21 від 19 .04.2007р., № 22 від 17.05.2007р., № 23 від 23.07.2007р., № 24 в ід 14.08.2007р. відсутні.

Відповідно до пункту 18 пост анови Пленуму Верховного Суд у України від 24.10.2008р. № 13 "Про прак тику розгляду судами корпора тивних спорів" при розгляді с прав судам слід враховувати те, що не всі порушення законо давства під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання нед ійсними прийнятих на них ріш ень. Безумовною підставою дл я визнання недійсними рішень загальних зборів у зв' язку з прямою вказівкою закону є п рийняття загальними зборами рішення за відсутності квор уму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення .

Згідно з частиною 1 статті 60 З акону України "Про господарс ькі товариства" збори учасни ків вважаються повноважними , якщо на них присутні учасник и (представники учасників), що володіють у сукупності біль ш як 60 відсотками голосів.

Пунктом 8.7 статуту ТОВ "Лазер -Сервіс" (в редакції 1995 року) пер едбачено, що збори учасників товариства вважаються повно важними, якщо на них присутні учасники, які володіють у сук упності більш як 60 % голосів аб о кваліфікована більшість. П орядок прийняття рішень визн ачається Законом України "Пр о господарські товариства".

Пункт 25 постанови Пленуму В ерховного Суду України від 24.1 0.2008р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів " передбачає, що згідно зі стат тями 41, 60 Закону України про гос подарські товариства загаль ні збори визначаються правом очними, якщо в них беруть учас ть акціонери (учасники), що маю ть відповідно до статуту тов ариства більш як 60% голосів. Ві дсутність кворуму на загальн их зборах є безумовною підст авою для визнання в судовому порядку прийнятих загальним и зборами рішень недійсними.

Як вбачається протоколів № 6 від 03.03.2006р., № 7 від 19.04.2006р., № 8 ві д 04.05.2006р., № 21 від 19.04.2007р., № 22 від 17.05.2007р., № 23 від 23.07.2007р., № 24 від 14.08.2007р. на заг альних зборах учасників ТОВ "Лазер-Інтер" були присутні ОСОБА_10, що володіє 50% статутн ого капіталу товариства, ОС ОБА_7 - 27%, та ОСОБА_8 - 23%. Тобто , на зборах були присутні учас ники товариства, які у сукупн ості володіють 100% статутного капіталу ТОВ "Лазер-Інтер".

У письмовому поясненні О СОБА_10 зазначив, що участі у загальних зборах учасників Т ОВ "Лазер-Інтер" від 03.03.2006р., від 19.0 4.2006р., від 04.05.2006р., від 19.04.2007р., від 17.05.2007р ., від 23.07.2007р., від 14.08.2007р. не брав, про токоли № № 6,7,8,21,22,23,24 не підпис ував (а.с.123,т.2).

Згідно з висновком № 11325/868 суд ово-почеркознавчої експерти зи, складеного 03.02.2010р., яка призн ачена ухвалою господарськог о суду Житомирської області від 05.11.2009р., підпис від імені О СОБА_10 під текстом протокол ів № 6 від 03.03.2006р., № 7 від 19.04.2006р., № 8 від 04.05.2006р., № 21 від 19.04.2007р., № 22 від 17.05.2007р., № 2 3 від 23.07.2007р., № 24 від 14.08.2007р. виконано не ОСОБА_10, а іншою ос обою з наслідуванням його пі дпису (а.с.97-101,т.2).

Відповідно до частини 5 стат ті 42 Господарського процесуа льного кодексу України висно вок судового експерта для го сподарського суду не є обов'я зковим і оцінюється господар ським судом за правилами, вст ановленими статтею 43 цього Ко дексу.

Крім того, в матеріалах спра ви знаходиться висновок № 5589/559 0 експертного дослідження за листом ОСОБА_1, складений 06.07.2009р.,в якому також підтвердж ується невідповідність підп ису ОСОБА_10 під текстом ви щевказаних протоколів (а.с.62-75,т .1).

Аналізуючи вищенаведені д окази в їх сукупності, колегі я суддів приходить до виснов ку, що рішення загальних збор ів учасників ТОВ "Лазер-Інтер " № 6 від 03.03.2006р., № 7 від 19.04.2006р., № 8 від 04.0 5.2006р., № 21 від 19.04.2007р., № 22 від 17.05.2007р., № 23 в ід 23.07.2007р., № 24 від 14.08.2007р. були прийн яті за відсутності, встановл еного законодавством кворум у для прийняття правомочних рішень, оскільки ОСОБА_10, я кий у сукупності володіє 50% ст атутного капіталу товариств а, участі на цих зборах не брав .

Враховуючи вищевикладене, місцевий господарський суд обґрунтовано визнав недійсн ими рішення загальних зборів учасників ТОВ "Лазер-Інтер" № 6 від 03.03.2006р., № 7 від 19.04.2006р., № 8 від 04.05.2006р ., № 21 від 19.04.2007р., № 22 від 17.05.2007р., № 23 від 23.07.2007р., № 24 від 14.08.2007р., оскільки ост анні прийняті з порушення по рядку скликання та проведенн я загальних зборів товариств а та з відсутністю, встановле ного законом кворуму.

Посилання скаржника на те, щ о місцевий господарський суд в порушення процесуальних н орм не викликав в судове засі дання колишніх співзасновни ків ТОВ "Лазер-Інтер" ОСОБА_10 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 не заслуговує на увагу.

Так, відповідно до частини 5 статті 28 Господарського проц есуального кодексу України г ромадяни можуть вести свої с прави в господарському суді особисто або через представн иків, повноваження яких підт верджуються нотаріально пос відченою довіреністю.

Представником третьої осо би без самостійних вимог на п редмет спору на стороні відп овідача ОСОБА_7 у господар ському суді першої інстанції був ОСОБА_15

Колегія суддів також зазна чає, що ОСОБА_7 безпосеред ньо надав пояснення при розг ляді справи у суді апеляційн ої інстанції.

Також в матеріалах справи є письмове пояснення ОСОБА_1 0 з питань проведення загал ьних зборів учасників ТОВ "Ла зер-Інтер" від 03.03.2006р., від 19.04.2006р., ві д 04.05.2006р., від 19.04.2007р., від 17.05.2007р., від 23.07 .2007р., від 14.08.2007р. Справжність підп ису останнього у письмових п оясненнях засвідчено нотарі ально (а.с.38-39,т.2).

Щодо повторного невиклику господарським судом першої інстанції третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідач а ОСОБА_8, колегія суддів з азначає, що останній про дату , час та місце судового засіда ння був повідомлений належни м чином та своєчасно.

Крім того, участь позивача т а третьої особи господарськи й суд першої інстанції не виз нав обов'язковою.

Місцевий господарський су д правомірно відмовив у задо воленні клопотання про зупин ення провадження у справі, ос кільки це право, а не обов'язок суду (ч .2 ст. 79 ГПК України).

Посилання апелянта на те, що проведення судової експерти зи було доручено експерту, як ий вже проводив експертизу з питання підробки підпису О СОБА_10 у протоколах загальн их зборів учасників ТОВ "Лазе р-Інтер" № 6 від 03.03.2006р., № 7 від 19.04.2006р., № 8 від 04.05.2006р., № 21 від 19.04.2007р., № 22 від 17. 05.2007р., № 23 від 23.07.2007р., № 24 від 14.08.2007р. не з аслуговує на увагу, оскільки законодавством не передбаче но заборону проведення експе ртних досліджень одним і тим же експертом. Окрім того, експ ерт при проведенні експертни х досліджень попереджається про кримінальну відповідаль ність за надання завідомо не правдивого висновку.

Інші доводи апеляційної ск арги спростовується вищенав еденим та не є підставою для с касування рішення господарс ького суду першої інстанції.

Тому рішення господарсько го суду Житомирської області від 16.03.2010р. у даній справі слід з алишити без змін, а апеляційн у скаргу ВАТ "Райффайзен Ба нк Аваль" в особі Житоми рської обласної дирекції - бе з задоволення.

Керуючись ст.ст. 101,103,105 Господ арського процесуального код ексу України, Житомирський а пеляційний господарський су д

ПОСТА НОВИВ:

1. Рішення господарського суду Житомирської області в ід 16 березня 2010 року у справі №11/ 26-К залишити без змін, а апеляц ійну скаргу Відкритого акці онерного товариства "Райф файзен Банк Аваль" в осо бі Житомирської обласної дир екції ВАТ "Райффайзен Банк Аваль", м. Житомир - без за доволення.

2. Справу №11/26-К повернути до го сподарського суду Житомирсь кої області.

Головуючий суддя

судді:

Віддрук. 8 примір.:

1 - до справи,

2 - позивачу,

3 - відповідачу,

4-6 - третім особам,

7 - Відкритому акціонерному товариству "Райффайзен Бан к Аваль"

(м.Київ, вул. Лєскова,9),

8 - в наряд.