Постанова

від 08.09.2010 по справі 50/68-09

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 вересня 2010 р. № 50/68-09

Вищий господарський суд У країни у складі колегії судд ів:

Дунаєвської Н.Г. - головуюч ого,

Владимиренко С.В.,

Мележик Н.І.,

розглянувши у відкрито му судовому засіданні кас аційну скаргу ОСОБА_4 на постанову Харківськог о апеляційного господарсько го суду від 29 червня 2010 року у сп раві № 50/68-09 Господарськог о суду Харківської області за позовом ОСОБА_5, м. Х арків, до Товариства з о бмеженою відповідальністю "Ч П ІДС", м. Харків, за участю тр етьої особи без самостійних вимог на предмет спору - О СОБА_4, м. Харків, про виз нання рішення недійсним,

за участю представникі в сторін:

позивача - ОСОБА_5

відповідача - Войтов Ю .М. (дов. від. 01.09.10),

третьої особи - ОСОБА_7 (дов. від. 30.04.09),

в с т а н о в и в:

У червні 2009 року позивач - ОСОБА_5 пред'явив у госп одарському суді позов до від повідача - ТОВ "ЧП ІДС" про виз нання недійсним рішення зага льних зборів.

Вказував, що він та ОСОБА_4 є учасниками ТОВ "ЧП ІДС" з ча стками в статутному фонді то вариства по 50 % кожен.

Зазначав, що йому стало відо мо про те, що 17.04.09 загальними збо рами ТОВ "ЧП ІДС" було прийнято рішення про звільнення його з посади директора Товарист ва та про призначення ОСОБА _8 на посаду директора.

Посилаючись на порушення п орядку скликання загальних з борів ТОВ "ЧП ІДС" від 17.04.09 та при йняття ними рішень за відсут ності кворуму, що є порушення м вимог ст.ст. 59, 60 Закону Україн и "Про господарські товарист ва" та п. 31.4.3 Статуту Товариства , позивач, згідно заяви про уто чнення позовних вимог від 24.09.09 , просив визнати недійсним рі шення вказаних загальних збо рів.

Рішенням Господарського с уду Харківської області від 12 квітня 2010 року (суддя Усатий В .О.), залишеним без змін постан овою Харківського апеляційн ого господарського суду від 29 червня 2010 року (колегія судді в у складі: Фоміна В.О. - го ловуючого, Гончар Т.В., К равець Т.В.), позов задоволен о.

Постановлено визнати неді йсним рішення загальних збор ів учасників ТОВ "ЧП ІДС" від 17.0 4.09.

Судові акти мотивовані пос иланнями на те, що відповідач ем не доведено належного пов ідомлення позивача про прове дення загальних зборів 17.04.09 та прийняття позивачем участі у голосуванні на вказаних зб орах, що є порушенням ст.ст. 41, 43, 58 - 60 та 61 Закону України "Про го сподарські товариства".

У касаційній скарзі ОСОБ А_4, посилаючись на порушенн я судом апеляційної інстанці ї норм матеріального та проц есуального права, а саме: ст.ст . 41, 60 Закону України "Про господ арські товариства" та ст.ст. 32-34 , 43 ГПК України, просить скасув ати постановлені у справі су дові акти та припинити прова дження у справі.

Розглянувши матеріали спр ави і доводи касаційної скар ги, перевіривши правильність застосування судами норм ма теріального та процесуально го права у вирішенні даного с пору, колегія суддів знаходи ть за необхідне касаційну ск аргу задовольнити частково, з таких підстав.

Постанова суду апеляційно ї інстанції та рішення суду п ершої інстанції зазначеним в имогам не відповідають, з нас тупних підстав.

Як встановлено судами попе редніх інстанцій та вбачаєть ся з розділу 7 Статуту ТОВ "ЧП І ДС", учасниками ТОВ "ЧП ІДС" є ОСОБА_4 та ОСОБА_5, розмір часток яких становить по 50 % ст атутного фонду.

17.04.09 були проведені загальні збори учасників ТОВ "ЧП ІДС" н а яких прийнято рішення про з вільнення позивача (ОСОБА_5 .) з посади директора Товари ства та про призначення на по саду директора ОСОБА_8

24.05.09 Департаментом державно ї реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців виконкому Харківської місь кої ради було внесено відпов ідні зміни до Єдиного Держав ного Реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо керівника Товариства.

Обґрунтовуючи свої вимоги , позивач посилається на те, що вказане рішення загальних з борів ТОВ "ЧП ІДС" прийняте з п орушенням вимог ст.ст. 59, 60 Зако ну України "Про господарські товариства" та п. 31.4.3 Статуту То вариства, оскільки його не бу ло належними чином повідомле но про проведення зборів, а рі шення прийняті за відсутност і встановленого законом кво руму.

Відповідно до ст. 58 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" вищим органом товари ства з обмеженою відповідаль ністю є загальні збори учасн иків.

Відповідно до ст.62 Закону Ук раїни "Про господарські това риства", у товаристві з обмеже ною відповідальністю створю ється виконавчий орган: коле гіальний (дирекція) або одноо собовий (директор).

Вирішення питань, зокрема п ро внесення змін до статуту т овариства та обрання та відк ликання виконавчого органу т овариства, статтями 41, 60 Закону України "Про господарські то вариства" віднесено до виклю чної компетенції загальних з борів товариства.

Відповідно до п. 21 Постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни № 13 від 24 жовтня 2008 року "Пр о практику розгляду судами к орпоративних спорів" рішення загальних зборів господарсь кого товариства можуть бути визнаними недійсними в судов ому порядку у випадку недотр имання процедури їх скликанн я, встановленої статтями 43, 61 За кону про господарські товари ства.

Права учасника (акціонера) т овариства можуть бути визнан і порушеними внаслідок недот римання вимог закону про скл икання і проведення загальни х зборів, якщо він не зміг взят и участь у загальних зборах, н алежним чином підготуватися до розгляду питань порядку д енного, зареєструватися для участі у загальних зборах то що.

Господарські суди повинні враховувати дотримання вимо г законодавства та установчи х документів при скликанні т а проведенні відповідних заг альних зборів (п. 29 постанови П ленуму Верховного Суду Украї ни № 13).

Про проведення загальних з борів учасники повідомляють ся передбаченим статутом сп особом з зазначенням часу і м ісця проведення зборів та по рядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не мен ш як за 30 днів до скликання заг альних зборів (ч. 5 ст. 61 Закону У країни "Про господарські тов ариства").

Задовольняючи позовні вим оги, суд першої інстанції, з як им погодився суд апеляційної інстанції, виходив з недовед еності повідомлення позивач а про проведення 17.04.09 загальни х зборів учасників ТОВ "ЧП ІДС ".

Водночас, судами попередні х інстанцій не було прийнято до уваги та не досліджено пор ядок повідомлення учасників зборів про проведення загал ьних зборів у визначений ста тутом спосіб, внаслідок чого , суди дійшли передчасного ви сновку про порушення порядку скликання загальних зборів у зв'язку з відсутністю повід омлення.

Приписами ст. 60 Закону Украї ни "Про господарські товарис тва" та п.32.1 Статуту ТОВ "ЧП ІДС" в становлено, що загальні збор и учасників вважаються повно важними, якщо на них присутні учасники (представники учас ників), що володіють у сукупно сті більш, як 60 відсотками гол осів.

Відповідно до ч.1 ст.41, ст.60 Зак ону України "Про господарськ і товариства", учасники зборі в, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням к ількості голосів, яку має кож ний учасник. Цей перелік підп исується головою та секретар ем зборів.

Отже, приписами вказаної но рми права встановлено обов' язкове складання реєстру уча сників загальних зборів.

Відповідно до реєстру учас ників загальних зборів ТОВ "Ч П ІДС" від 17.04.09 на зборах були пр исутні ОСОБА_4 та ОСОБА_5 , що становить 100 % статутного фонду Товариства. Вказаний р еєстр підписаний обома учасн иками Товариства.

Дійшовши висновку про недо веденість присутності позив ача на спірних загальних збо рах, суд першої інстанції, з як им погодився суд апеляційної інстанції, відомості щодо пр исутності всіх учасників тов ариства згідно зазначеного р еєстру не спростував. Відхил ивши висновок судової експер тизи №9877 від 11.01.2010 року, яким підт верджено оригінальність під пису позивача, суд не навів до статньо обґрунтованих обста вин, за наявності яких даний р еєстр не є доказом правомочн ості загальних зборів 17.04.2009 рок у. Крім того, зазначивши про ві дсутність оригіналу реєстру учасників, суд не звернув ува гу, що згідно висновків судов их експертиз №9878 від 25.12.2009 року (т .2, а.с.107) №9877 від 11.01.2010 року (т.1, а.с.125), пр едметом дослідження був саме реєстр учасників загальних зборів від 14.04.2009 р., на відміну ві д протоколу загальних зборів , про що зазначено в абз.2 Вступ ної та Досліджувальних части н висновку судової експертиз и №9878 від 25.12.2009 року. Зазначені об ставини залишились поза уваг ою суду першої інстанції.

При вирішенні питання про о брання та відкликання викона вчого органу товариства ріше ння приймається простою біль шістю голосів (ст. 59 Закону).

Голова зборів товариства о рганізує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у б удь-який час надана учасника м товариства. На їх вимогу пов инні видаватися засвідчені в итяги з книги протоколів (ст.60 Закону України "Про господар ські товариства").

Посилаючись на відсутніст ь оригіналу протоколу, яким о формлені спірні рішення зага льних зборів від 17.04.2009 року суди попередніх інстанцій дійшли до висновку про прийняття рі шень 50 % голосів, що є порушення м вимог ст.ст. 41, 58 - 60 та 61 Закону України "Про господарські то вариства".

Водночас, суди не надали нал ежної оцінки наявному у спра ві протоколу загальних зборі в учасників товариства від 17.0 4.2009 року, підписаного головою з агальних зборів та секретаре м, підпис яких сторонами не ос порюється.

Оскільки передбачені проц есуальним законодавством ме жі перегляду справи в касаці йній інстанції не дають їй пр ава встановлювати або вважат и доведеними обставини, що не були встановлені попереднім и судовими інстанціями чи ві дхилені ними, вирішувати пит ання про достовірність того чи іншого доказу, про переваг у одних доказів над іншими, зб ирати нові докази або додатк ово перевіряти докази, рішен ня та постанова у справі підл ягають скасуванню з передаче ю справи на новий розгляд до г осподарського суду першої ін станції.

Під час нового розгляду спр ави господарському суду перш ої інстанції необхідно враху вати викладене, встановити в ідповідність вимогам діючог о законодавства порядок скли кання, проведення та прийнят тя рішень загальними зборами 17.04.2009 року, всебічно і повно з' ясувати і перевірити всі фак тичні обставини справи, об' єктивно оцінити докази, що ма ють юридичне значення для її розгляду і вирішення спору п о суті, і в залежності від вста новленого, правильно визначи ти норми матеріального права , що підлягають застосуванню до спірних правовідносин, та прийняти обґрунтоване і зак онне судове рішення.

На підставі наведеного та керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119- 11112 Госп одарського процесуального к одексу України Вищий господа рський суд України

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу О СОБА_4 задовольнити частков о.

2. Постанову Харківського апеляційного господарськог о суду від 29 червня 2010 року та рі шенням Господарського суду Х арківської області від 12 квіт ня 2010 року у справі № 50/68-09 ск асувати.

3. Справу № 50/68-09 направити на н овий розгляд до Господарсько го суду Харківської області в іншому складі суду.

Головуючий суддя: Н.Г . Дунаєвська

Судді: С.В. Владимиренко

Н.І. Мележик