Постанова

від 28.09.2010 по справі 9/242-07

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65 тел.(8-0412) 48-16-02

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" вересня 2010 р. Справа № 9/242-07

Житомирський апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

головуючого судді

суддів:

при секретарі ,

за участю представників ст орін:

від позивача: не з'явився,

від відповідачів:

- ОСОБА_1: ОСОБА_2, дові реність від 18.02.2008р.,

- Виконавчого комітету Моги лів-Подільської міської ради в особі державного

реєстратора Ставнійчук Олени Григорівни: не з'явив ся,

- ТОВ "Афіна-П": не з'явився,

від третьої особи: ОСОБА_4 , ОСОБА_5, довіреність від 20.11.2009р.,

розглянувши апеляційну ск аргу ОСОБА_4,

м. Могилів-Подільський Вінн ицької області

на рішення господарського суду Вінницької області

від "06" квітня 2010 р. у справі № 9/242-07 (суддя Балтак О.О.)

за позовом ОСОБА_6,

м. Могилів-Подільський Вінн ицької області

до 1) ОСОБА_1, м. Могилів-Под ільський Вінницької області

2) Виконавчого комітету М огилів-Подільської міської р ади в особі державного

реєстратора Ставнійчук О лени Григорівни, м. Могилів -Подільський, Вінницької обл асті

3)Товариства з обмеженою відповідальністю "Афіна-П", м. Одеса

за участю третьої особи із с амостійними вимогами на пред мет спору -

ОСОБА_4, м. Могилів-Подільс ький Вінницької області

про визнання недійсним ріш ення загальних зборів,

ВСТАНОВИВ:

У червні 2007 року ОСОБА_6 зв ернувся в господарський суд Вінницької області з позовом до ОСОБА_1, Виконавчого ко мітету Могилів-Подільської м іської ради в особі державно го реєстратора Ставнійчук Олени Григорівни, за участ ю третьої особи, яка заявляє с амостійні вимоги на предмет спору, на стороні позивача ОСОБА_4 про:

- визнання недійсним рішенн я загальних зборів учасників ТОВ "Холод-люкс" від 19.04.2005р., за го ловуванням ОСОБА_1, щодо в иключення його зі складу уча сників ТОВ "Холод-люкс";

- зобов'язання державного ре єстратора виконкому Могилів -Подільської міської ради ск асувати державну реєстрацію змін до установчих документ ів ТОВ "Холод-люкс" від 03.06.2005р. № з апису 11781050002000046 та зобов' язання внести ОСОБА_6 до складу з асновників ТОВ "Холод- люкс" (а.с.3-5,т.1).

У серпні 2007 року третя особа з самостійними вимогами на п редмет спору ОСОБА_4 зверн улась в місцевий господарськ ий суд з позовом до ОСОБА_1 та Виконавчого комітету Мог илів-Подільської міської рад и в особі державного реєстра тора Ставнійчук Олени Григ орівни про:

- визнання недійсним рішенн я загальних зборів учасників ТОВ "Холод-люкс" від 19.04.2005р. за го ловуванням ОСОБА_1;

- зобов'язання державного ре єстратора виконкому Могилів -Подільської міської ради ск асувати державну реєстрацію змін до установчих документ ів ТОВ "Холод-люкс" від 03.06.2005 року № запису 11781050002000046 (а.с.1-2,т.2).

Згідно із заявою від 12.02.2010р. ОСОБА_4 змінила позовні вим оги та просила:

- визнати рішення та протоко л загальних зборів учасників ТОВ "Холод-люкс" від 19.04.2005р. за пі дписом ОСОБА_1 сфальсифік ованими;

- зобов'язати державного реє стратора виконкому Могилів-П одільської міської ради скас увати державну реєстрацію зм ін до установчих документів ТОВ "Холод-люкс" від 03.06.2005 року № з апису 11781050002000046 (а.с.47-49,т.3).

Ухвалою господарського су ду Вінницької області від 28.10.20 09р. залучено до участі у справ і третього відповідача ТОВ "А фіна-П", що є правонаступником ТОВ "Холод-люкс" (а.с.110-111,т.2).

Рішенням господарського с уду Вінницької області від 06.0 4.2010р. у справі № 9/242-07 у задо воленні позовів ОСОБА_6 та ОСОБА_4 відмовлено (а.с.127-130,т .3).

Не погоджуючись з прийняти м рішенням, ОСОБА_4 зверну лась до суду з апеляційної ск аргою, в якій просить скасува ти рішення місцевого господа рського суду та прийняти нов ий судовий акт, яким направит и справу на новий розгляд до г осподарського суду Вінницьк ої області (а.с.2-3,т.4).

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, ОСОБА_4 зазначила, що господарський суд першої інстанції:

- необґрунтовано розглянув справу за відсутності предс тавника позивача;

- не дослідив реєстраційну с праву ТОВ "Холод-люкс";

- не витребував доказ від О СОБА_1 про сплату коштів до с татутного фонду ТОВ "Холод-лю кс" в розмірі 87,5%;

- не викликав для дачі поясн ень директора ТОВ "Афіна-П" К ірічека Б.О., який 19.04.2005р. був пр исутній на загальних зборах учасників товариства, під го ловуванням ОСОБА_1

ОСОБА_1 у письмовому відзи ві на апеляційну скаргу від 01. 07.2010р. заперечив проти доводів апеляційної скарги та зазнач ив, що господарським судом пе ршої інстанції було витребув ано матеріали реєстраційної справи ТОВ "Холод-люкс", яка не одноразово досліджувалася в ході судового розгляду, копі ї якої було залучено до матер іалів справи. Вважає, що госпо дарський суд обґрунтовано ві дмовив у задоволенні позовни х вимог через невідповідніст ь їх положенням статті 16 ЦК Ук раїни та статті 20 ГК України (а .с.17-19,т.4).

ОСОБА_6 28.09.2010р. на адресу Жито мирського апеляційного госп одарського суду надіслав тел еграму, в якій повідомив, що уч асть у судовому засіданні пр ийняти не може, оскільки пере буває у відрядженні (а.с.64,т.4).

Відповідно до розпоряджен ня керівника апарату Житомир ського апеляційного господа рського суду від 27 вересня 2010 р оку № 877 у зв'язку з хворобою суд ді Філіпової Т.Л. та відповідн о до статті 149 Закону України "П ро судоустрій і статус судді в" розгляд апеляційної скарг и ОСОБА_4 у справі № 9/242-07 здій снюється колегією суддів у с кладі: головуючий - суддя Майо р Г.І.; судді Горшкова Н.Ф., Зарудяна Л.О. (а.с.63,т.4).

Товариство з обмеженою від повідальністю "Афіна-П", Викон авчий комітет Могилів-Поділь ської міської ради своїх пов новажних представників у суд ове засідання не направили.

ОСОБА_4 та її представник в судовому засіданні підтрима ли доводи апеляційної скарги та надали пояснення в обґрун тування своєї правової позиц ії. Вважають рішення господа рського суду першої інстанці ї незаконним та необґрунтова ним, просять його скасувати т а прийняти новий судовий акт , яким справу направити на нов ий розгляд до господарського суду Вінницької області.

Представник ОСОБА_8 в су довому засіданні заперечив п роти доводів апеляційної ска рги. Вважає рішення місцевог о господарського суду законн им та обґрунтованим, просить його залишити без змін, а апел яційну скаргу - без задоволен ня.

Враховуючи приписи статті 101 ГПК України про межі перегл яду справ в апеляційній інст анції та той факт, що неявка в засідання суду ОСОБА_6, пр едставників ТОВ "Афіна-П" та Ви конавчого комітету Могилів-П одільської міської ради нале жним чином та своєчасно пові домлених про дату, час та місц е судового засідання, про що с відчить реєстр відправки рек омендованої кореспонденції Житомирського апеляційного господарського суду від 16.09.2010р . (а.с.65,т.4), не перешкоджає перегл яду оскарженого рішення, суд ова колегія вважає за можлив е розглядати апеляційну скар гу за відсутності вищевказан их представників.

Заслухавши представника ОСОБА_1, ОСОБА_4 та її пред ставника, розглянувши матері али справи, обговоривши дово ди апеляційної скарги, перев іривши юридичну оцінку обста вин справи та повноту їх вста новлення, дослідивши правиль ність застосування судом пер шої інстанції норм процесуал ьного права при прийнятті ос карженого рішення, судова ко легія вважає, що апеляційна с карга підлягає частковому за доволенню, з огляду на таке.

Згідно з Установчим догово ром про створення ТОВ "Холод- люкс" від 7 липня 1998 року учасни ки товариства керуючись прин ципами добровільності, з дод ержанням вимог Закону Україн и "Про господарські товарист ва", уклали договір про утворе ння та діяльність ТОВ "Холод- люкс" шляхом перейменування колективного торгово-виробн ичого та комерційного підпри ємства "Гермес" (а.с.27-30,т.1).

Відповідно до пункту 2.2. Уста новчого договору статутний ф онд товариства складає 22 050,00 гр н. і поділяється таким чином:

- ОСОБА_6 належить 6,25% стат утного капіталу товариства, що складає 1378,00 грн.;

- ОСОБА_4 - 6,25% статутного ка піталу товариства, що склада є 1378,00 грн.;

- ОСОБА_1 - 87,5 % статутного ка піталу товариства, що склада є 19 294,00 грн.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Холод- люкс" в ід 19 квітня 2005 року, за головува нням ОСОБА_1, оформленим п ротоколом № 1, зокрема по четве ртому питанню порядку денног о було вирішено виключити зі складу учасників ТОВ "Холод- люкс" ОСОБА_6 та ОСОБА_4 згідно зі статтями 64, 65 Закону України "Про господарські то вариства" (а.с.11,т.1).

Державним реєстратором Ви конавчого комітету Могилів-П одільської міської ради 03.06.2005р . проведено державну реєстра цію змін до статуту ТОВ "Холод - люкс" за № запису 11781050002000046, а сам е: зареєстровано нову редакц ію статуту ТОВ "Холод-люкс", в я кому зазначено, що єдиним уча сником товариства є ОСОБА_1 із вкладом у статутн ому фонді розміром 100% на суму 22 050,00 грн. (пункт 4, 7.3 статуту, а.с.38-47,т .1).

Слід зазначити, що 19 квітня 20 05 року були проведенні загаль ні збори учасників ТОВ "Холод - люкс", за головуванням ОС ОБА_4, оформлені протоколом № 1/6, на яких, зокрема прийнято рішення про виключення ОСОБА_1 зі складу учасникі в товариства з підстав систе матичного не виконання обов' язків та перешкоджання своїм и діями досягненню цілей тов ариства з передачею його час тки у статутному капіталі то вариства в управління ОСОБ А_4 (а.с.15-26,т.1).

Державним реєстратором Ви конавчого комітету Могилів-П одільської міської ради 17.05.2005р . за № 11781050002000046 зареєстровано відп овідні зміни до статуту ТОВ "Х олод- люкс" (а.с.18-19,т.2).

Проте рішенням Могилів-Под ільського міськрайонного су ду Вінницької області від 21.09.20 06р. (а.с.78-79,т.1), залишеним без змін постановою Житомирського ап еляційного господарського с уду від 05.03.2009р. (а.с.100-107,т.2) та постан овою Вищого господарського с уду України від 28.07.2009р. (а.с.108-109,т.2) в изнано недійсним рішення заг альних зборів учасників ТОВ "Холод- люкс", за головування м ОСОБА_4, від 19 квітня 2005 рок у та зобов' язано Державного реєстратора Виконавчого ком ітету Могилів-Подільської мі ської ради скасувати державн у реєстрацію змін до установ чих документів від 17.05.2005р. за № 117 81050002000046.

На виконання вищевказаног о рішення, Державним реєстра тором Виконавчого комітету М огилів-Подільської міської р ади скасовано державну реєст рацію змін до статуту ТОВ "Хол од- люкс" за № 11781050001000046 від 17.05.2005 рок у, про що свідчить запис № 2 та № 8 Довідки з єдиного державног о реєстру юридичних осіб та ф ізичних осіб - підприємців ві д станом на 23.02.2010р. (а.с.120-124,т.3).

Вважаючи, що рішення загаль них зборів учасників ТОВ "Хол од- люкс" від 19 квітня 2005 року, з а головуванням ОСОБА_1, що до виключення ОСОБА_6 зі складу учасників ТОВ "Холо д-люкс" незаконне, оскільки го ловою зборів відповідно до в имог статуту товариства не м оже бути директор товариства - ОСОБА_1, ОСОБА_6 та ОС ОБА_4 звернулись до господа рського суду Вінницької обла сті за захистом своїх корпор ативних прав.

Господарський суду першої інстанції, відмовляючи у поз ові ОСОБА_6 в частині визн ання недійсним рішення загал ьних зборів учасників ТОВ "Хо лод-люкс" від 19.04.2005р., за головува нням ОСОБА_1, щодо виключе ння його зі складу учасників ТОВ "Холод-люкс", виходив з тог о, що у ОСОБА_1 були всі підс тави і права, передбачені ста ттями 59,60,61,64 Закону України "Про господарські товариства", дл я виключення ОСОБА_6 та О СОБА_4 зі складу учасників Т ОВ "Холод-люкс".

Колегія суддів не погоджує ться з висновком місцевого г осподарського суду в цій час тині та вважає за необхідне з азначити таке.

Згідно зі статтею 167 Господа рського кодексу України корп оративні права - це права особ и, частка якої визначається у статутному фонді (майні) госп одарської організації, що вк лючають правомочності на уча сть цієї особи в управлінні г осподарською організацією, о тримання певної частки прибу тку (дивідендів) даної органі зації та активів у разі лікві дації останньої відповідно д о закону, а також інші правомо чності, передбачені законом та статутними документами. В олодіння корпоративними пра вами не вважається підприємн ицтвом. Законом можуть бути в становлені обмеження певним особам щодо володіння корпо ративними правами або їх зді йснення. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змін юються та припиняються щодо корпоративних прав.

Справи, що виникають з корпо ративних відносин - це спори м іж господарським товариство м та його учасником (засновни ком, акціонером), в тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновникам и, акціонерами), що пов'язані з і створенням, діяльністю, упр авлінням та припиненням діял ьності цього товариства. Пре дметом відповідних позовів м ожуть бути вимоги про визнан ня недійсним актів органів у правління господарського то вариства, припинення незакон них дій (бездіяльності) його п осадових чи службових осіб, в изнання недійсними установч их документів товариства або угод про відчуження майна, ко рпоративних прав, тощо. Винят ок складають лише трудові сп ори за участі господарського товариства (згідно з ч. 8 п. 12 рек омендації Президії ВГСУ № 04-5/120 від 27.06.2007р.).

Частиною 5 статті 98 Цивільно го кодексу України передбаче но, що рішення загальних збор ів може бути оскаржене учасн иком товариства до суду.

Відповідно до пункту 19 пост анови Пленуму Верховного Суд у України "Про практику розгл яду судам корпоративних спор ів" від 24 жовтня 2008 року № 13 (далі - Пленум) суди мають вр аховувати, що для визнання не дійсним рішення загальних зб орів товариства необхідно вс тановити факт порушення цим рішенням прав та законних ін тересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результа тами розгляду справи факт та кого порушення не встановлен о, господарський суд не має пі дстав для задоволення позову .

Абзацом 3 пункту 17 Пленуму ви значено, що підставами для ви знання недійсними рішень заг альних зборів акціонерів (уч асників) господарського това риства можуть бути:

- порушення вимог закону та/ або установчих документів пі д час скликання та проведенн я загальних зборів товариств а;

- позбавлення акціонера (уч асника) товариства можливо сті взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасн ика) товариства рішенням заг альних зборів.

Відповідно до статті 11 Зако ну України "Про господарські товариства" до обов'язків уча сника товариства віднесено: а) додержуватись вимог устан овчих документів товариства і виконувати рішення загаль них зборів та інших органів у правління товариства; б) вико нувати свої зобов'язання пер ед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачу вати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими у становчими документами; в) не розголошувати комерційну та ємницю та конфіденційну інфо рмацію про діяльність товари ства; г) нести інші обов'язки, я кщо це передбачено цим Закон ом, іншим законодавством Укр аїни та установчими документ ами.

Відповідно до пункту 3 статт і 100 Цивільного кодексу Україн и учасник товариства у випад ках та в порядку, встановлени х установчими документами аб о законом, може бути виключен ий з товариства.

Пунктом 7 частини 4 статті 145 Ц ивільного кодексу України пе редбачено, що до виключної ко мпетенції загальних зборів у часників товариства з обмеже ною відповідальністю належи ть виключення учасника із то вариства.

Пунктом "в" частини 1 статті 59 Закону України "Про господар ські товариства" визначено, щ о до компетенції зборів това риства з обмеженою відповіда льністю крім питань, зазначе них у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" ст атті 41 цього Закону, належить виключення учасника з товари ства.

Підстави для виключення зі складу учасників товариства визначені частиною 1 статті 64 Закону України "Про господар ські товариства", яка передба чає, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю , який систематично не викону є або неналежним чином викон ує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню ціл ей товариства, може бути викл ючено з товариства на основі рішення, за яке проголосувал и учасники, що володіють у сук упності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При ць ому цей учасник (його предста вник) у голосуванні участі не бере.

Згідно з частиною 2 статті 59 З акону України "Про господарс ькі товариства" при вирішенн і питання про виключення уча сника з товариства рішення в важається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники , що володіють у сукупності бі льш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Пунктом 3.5 Установчого дого вору ТОВ "Холод- люкс" також п ередбачена можливість виклю чення учасника товариства.

Абзацом 2 пункту 29 постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни "Про практику розгляду с удам корпоративних спорів" в ід 24 жовтня 2008 року № 13 передбаче но, що вирішуючи питання про н аявність факту перешкоджанн я учасником своїми діями дос ягненню цілей товариства, не обхідно встановити, що повед інка учасника суттєво усклад нює діяльність товариства чи робить її практично неможли вою.

У абзаці 3 пункту 3.10 Рекоменд ацій Президії Вищого господа рського суду України "Про пра ктику застосування законода вства у розгляді справ, що вин икають з корпоративних відно син" від 28.12.2007р. № 04-5/14, із змінами і доповненнями, внесеними рек омендаціями президії Вищого господарського суду України від 28.12.2009р. № 04-06/190, встановлено, що у рішенні про виключення уча сника з господарського товар иства повинно бути обґрунтов ано причини такого виключенн я і зазначено, які саме факти н евиконання статутних обов'яз ків стали підставою виключен ня учасника з товариства, в чо му полягає систематичність н евиконання учасником товари ства його обов'язків, якими са ме діями (бездіяльністю) учас ник перешкоджає досягненню ц ілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рі шенні про виключення учасник а з товариства може бути підс тавою визнання такого рішенн я недійсним за позовом даног о учасника.

Із системного аналізу вище зазначених правових норм чин ного законодавства та правов их позицій Верховного Суду У країни і Вищого господарсько го суду України вбачається, щ о учасника товариства з обме женою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує об ов'язки, або перешкоджає свої ми діями досягненню цілей то вариства, може бути виключен о з товариства.

Як вже зазначалось вище, ріш енням загальних зборів учасн иків ТОВ "Холод- люкс" від 19 кв ітня 2005 року, за головуванням ОСОБА_1, оформленим протоко лом № 1, вирішено виключити зі складу учасників ТОВ "Холод- люкс" ОСОБА_6 та ОСОБА_4 згідно зі статтями 64, 65 Закону України "Про господарські то вариства".

Проте колегія суддів вважа є таке виключення необґрунто ваним, оскільки протокол N 1 ві д 19.04.2009р. не має будь-яких відомо стей щодо фактів систематичн ого невиконання або неналежн ого виконання обов'язків уча сниками товариства ОСОБА_6 та ОСОБА_4, а також доказ ів про те, що позивачі своїми д іями перешкоджають досягнен ню цілей товариства, зазначе них у його статуті. Відсутні т акі докази і у матеріалах спр ави.

Оскільки місцевий господа рський суд вищенаведеного не врахував, тому позов в частин і визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Холод-люкс" від 19.04.2005р., за го ловуванням ОСОБА_1, щодо в иключення ОСОБА_6 зі склад у учасників ТОВ "Холод-люкс", о формленого протоколом № 1, під лягає задоволенню, а рішення господарського суду Вінниць кої області від 06.04.2010р. у даній с праві в цій частині - скасуван ню.

Судова колегія погоджуєть ся з рішенням місцевого госп одарського суду в частині ві дмови у задоволенні позовних вимог ОСОБА_6 щодо зобов'я зання Державного реєстратор а виконкому Могилів-Подільсь кої міської ради скасувати д ержавну реєстрацію змін до у становчих документів ТОВ "Хо лод-люкс" від 03.06.2005р. № запису 1178105000 2000046 та зобов' язання внести ОСОБА_6 до складу засновник ів ТОВ "Холод- люкс", оскільки відповідно до положень част ини 4 статті 145, частини 2 статті 159 Цивільного кодексу України , а також статті 59 Закону Украї ни "Про господарські товарис тва", статті 31 Закону України "П ро державну реєстрацію юриди чних осіб та фізичних осіб - пі дприємців" скасування держав ної реєстрації змін до стату ту є наслідком визнаного суд ом недійсності рішення загал ьних зборів учасників товари ства і виконання такого ріше ння має здійснюватись у поря дку, визначеному статтею 31 Зак ону України "Про державну реє страцію юридичних осіб та фі зичних осіб - підприємців", а з вернення з позовом про скасу вання державної реєстрації з мін до статуту чинним законо давством не передбачено, поз аяк існує встановлений закон ом порядок скасування такої реєстрації.

Ураховуючи наведене вимог а про зобов' язання внести ОСОБА_6 до складу засновник ів ТОВ "Холод- люкс" також зад оволенню не підлягає.

Слід зазначити, що пунктом 1 6 постанови Пленуму Верховно го Суду України від 24 жовтня 2008 року № 13 передбачено, що підві домчими судам є спори щодо не дійсності внесених змін до у становчих документів товари ства або визнання недійсними рішень загальних зборів сто совно внесення змін до устан овчих документів.

Що стосується позовної вим оги ОСОБА_4 про визнання р ішення та протоколу загальни х зборів учасників ТОВ "Холод -люкс" від 19.04.2005р. за підписом О СОБА_1 сфальсифікованими, т о колегія суддів вважає, що мі сцевий господарський суд обґ рунтовано відмовив у її задо воленні, оскільки ОСОБА_4 належних та допустимих доказ ів щодо фальсифікації рішенн я загальних зборів учасників ТОВ "Холод-люкс" від 19.04.2005р. за пі дписом ОСОБА_1 не надала.

Крім того, з огляду на полож ення чинного законодавства, зокрема статті 16 Цивільного к одексу України та статті 20 Гос подарського кодексу України , господарський суд першої ін станції правильно встановив , що дана вимога не узгоджуєть ся з обраним способом захист у цивільного права.

Абзацом 3 пункту 20 постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни від 24 жовтня 2008 року № 13 пер едбачено, що у судовому поряд ку недійсним може бути визна но рішення загальних зборів учасників товариства, а не пр отокол загальних зборів. Про токол є документом, який фікс ує факт прийняття рішення за гальними зборами, і не є актом за змістом статті 20 ГК.

Відтак, позовна вимога ОС ОБА_4 про визнання рішення т а протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Холод-люкс" від 19.04.2005р. за підписом ОСОБА_1 с фальсифікованими задоволен ню не підлягає.

Позовна вимога ОСОБА_4 п ро зобов'язання державного р еєстратора виконкому Могилі в-Подільської міської ради с касувати державну реєстраці ю змін до установчих докумен тів ТОВ "Холод-люкс" від 03.06.2005 рок у № запису 11781050002000046 також задовол енню не підлягає, оскільки да на вимога є похідною від вимо ги про визнання рішення та пр отоколу загальних зборів уча сників ТОВ "Холод-люкс" від 19.04.200 5р. за підписом ОСОБА_1 сфал ьсифікованими, у задоволенні якої відмовлено.

Окрім того, як зазначалось в ище, звернення з позовом про с касування державної реєстра ції змін до статуту чинним за конодавством не передбачено , оскільки існує встановлени й законом порядок скасування такої реєстрації. Підвідомч ими судам є спори щодо недійс ності внесених змін до устан овчих документів товариства або визнання недійсними ріш ень загальних зборів стосовн о внесення змін до установчи х документів.

Таким чином, господарський суд першої інстанції правом ірно відмовив у задоволенні позовних вимог ОСОБА_4

З огляду на те, що відповіда чем за позовом про визнання н едійсним рішення загальних з борів учасників товариства є товариство, позовні вимоги д о ОСОБА_1 є безпідста вними.

Клопотання скаржника про с касування рішенням господар ського суду Вінницької облас ті від 06.04.2010р. на підставі статт і 104 ГПК України у зв' язку з ти м, що господарський суд першо ї інстанції прийняв рішення у даній справі з неналежним в ідповідачем - Виконавчим ком ітетом Могилів-Подільської м іської ради в особі державно го реєстратора Ставнійчук О.Г., оскільки відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб т а фізичних осіб - підприємців " останній є посадовою особою міської ради і підпорядкову ється міському голові, а не ви конавчому комітету, колегією суддів відхиляється виходяч и з такого.

Як вбачається зі статті 1 За кону України "Про державну ре єстрацію юридичних осіб та ф ізичних осіб - підприємців" де ржавний реєстратор - посадов а особа, яка відповідно до цьо го Закону від імені держави з дійснює державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних о сіб - підприємців.

Статтею 5 Закону України "Пр о державну реєстрацію юридич них осіб та фізичних осіб - під приємців" визначено, що держа вна реєстрація юридичних осі б та фізичних осіб - підприємц ів проводиться державним реє стратором виключно у виконав чому комітеті міської ради м іста обласного значення або у районній, районній у містах Києві та Севастополі держав ній адміністрації за місцезн аходженням юридичної особи а бо за місцем проживання фізи чної особи - підприємця.

Відповідно до частини 3 стат ті 6 Закону України "Про держав ну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємці в" державний реєстратор підп орядковується міському голо ві міста обласного значення або голові районної, районно ї в містах Києві та Севастопо лі державної адміністрації.

Частиною 1 статті 51 Закону Ук раїни "Про місцеве самовряду вання в Україні" передбачено , що виконавчим органом сільс ької, селищної, міської, район ної у місті (у разі її створенн я) ради є виконавчий комітет р ади, який утворюється відпов ідною радою на строк її повно важень.

Згідно з частиною 5 статті 51 З акону України "Про місцеве са моврядування в Україні" очол ює виконавчий комітет сільсь кої, селищної, міської ради ві дповідно сільський, селищний , міський голова, районної у мі сті ради - голова відповідної ради.

Враховуючи наведене, вищез азначене клопотання скаржни ка не заслуговує на увагу, оск ільки державний реєстратор в ходить до відділу державної реєстрації юридичних та фізи чних осіб підприємців Викона вчого комітету міської ради.

Колегія суддів вважає безп ідставним клопотання ОСОБ А_4 про закриття провадженн я у даній справі у зв' язку з т им, що позивач ОСОБА_4 та ві дповідач ОСОБА_1 не можуть бути сторонами корпоративно го спору, позаяк останні не вн если кошти до статутного кап італу ТОВ "Холод-люкс" і не є уч асниками даного товариства, оскільки ОСОБА_1 та ОСОБ А_6 згідно з Установчим дого вором та Статутом ТОВ "Холод-л юкс" є учасниками даного това риства.

Клопотання ОСОБА_4 щодо залишення без розгляду позо вної заяви на підставі пункт ів 2, 5 частини 1 статті 81 Господа рського процесуального коде ксу України задоволенню не п ідлягає, оскільки остання на лежних та допустимих доказів про те, що у провадженні госпо дарського суду або іншого ор гану, який діє в межах своєї ко мпетенції, є справа з господа рського спору між тими ж стор онами, про той же предмет і з т их же підстав не надала. Відсу тні і підстави для залишення позову без розгляду на підст аві пункту 5 частини 1 статті 81 Г ПК України.

Посилання скаржника в апел яційній скарзі на те, що госпо дарський суд першої інстанці ї необґрунтовано розглянув с праву за відсутності предста вника позивача не заслуговує на увагу, оскільки телеграма , надіслана ОСОБА_4, з вимог ою про відкладення розгляду справи (а.с.56,т.3) не є підставою д ля відкладення розгляду спра ви. Стаття 77 ГПК України не нос ить імперативний характер, а лише передбачає право суду в ідкладати розгляд справи.

Крім того, дана справа розгл ядалась господарським судом першої інстанції протягом т ривалого часу, а саме: ухвала п ро порушення провадження у д аній справі винесена 22.06.2007р., а р ішення господарським судом В інницької області прийнято 0 6.04.2010р. Отже, ОСОБА_4 було дост атньо часу надати суду додат кові докази.

Безпідставним є твердженн я скаржника в апеляційній ск арзі про те, що місцевий госпо дарський суд не дослідив реє страційну справу ТОВ "Холод-л юкс", позаяк в матеріалах спра ви знаходиться супровідний л ист № 2-1412 від 30.07.2007р. Відділу держа вної реєстрації юридичних та фізичних осіб підприємців в иконавчого комітету Одесько ї міської ради, який свідчить про направлення до господар ського суду Вінницької облас ті реєстраційної справи ТОВ "Афіна-П", що є правонаступнико м ТОВ "Холод-люкс" (а.с.78,т.2).

Інші доводи, викладені в апе ляційній скарзі не заслугову ють на увагу.

З урахуванням викладеного , апеляційна скарга ОСОБА_4 підлягає частковому задово ленню. Рішення господарськог о суду Вінницької області ві д 06.04.2010р. в частині відмови у поз ові ОСОБА_6 про визнання н едійсним рішення загальних з борів учасників ТОВ "Холод-лю кс" від 19.04.2005р., за головуванням ОСОБА_1, щодо виключення йог о зі складу учасників ТОВ "Хол од-люкс", оформленого протоко лом № 1, підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення в цій частині про задоволення позову. В решті рішення госпо дарського суду першої інстан ції слід залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 101,103-105 Господ арського процесуального код ексу України, Житомирський а пеляційний господарський су д

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОС ОБА_4, м. Могилів-Подільський Вінницької області задоволь нити частково.

2. Рішення господарського с уду Вінницької області від 06 к вітня 2010 року в справі № 9/242-07 в ча стині відмови в задоволенні позову ОСОБА_6 скасувати т а прийняти в цій частині нове судове рішення про часткове задоволення позову.

В решті рішення господарсь кого суду Вінницької області від 06 квітня 2010 року у справі № 9 /242-07 залишити без змін.

Резолютивну частину рішен ня викласти в такій редакції :

"Позов ОСОБА_6 задовольн ити частково.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відпо відальністю "Холод-Люкс" від 19 квітня 2005 року, за головування м ОСОБА_1, щодо виключення ОСОБА_6 зі складу учасник ів ТОВ "Холод-люкс", оформленог о протоколом № 1.

В решті позовних вимог ОС ОБА_6 відмовити.

У позові ОСОБА_4 відмови ти повністю.

Стягнути з Товариства з обм еженою відповідальністю "Афі на-П" (65005, Одеська область, м. Оде са, Малинівський район, вул. Бу гаївська, буд. 35, код 13318071) на кори сть ОСОБА_6 (АДРЕСА_1) 42,50 г рн. витрат з сплати державног о мита та 59,00 грн. витрат на інфо рмаційно-технічне забезпече ння судового процесу.

3. Видачу наказів доручити г осподарському суду Вінницьк ої області.

4. Справу № 9/242-07 повернути до г осподарського суду Вінницьк ої області.

Головуючий - суддя:

судді::

Віддрук. 7 прим.:

1 - до справи;

2 - позивачу;

3 - Виконкому Могилів-Поділь ської міської ради в особі де ржавного реєстратора

Ставнійчук О.Г.;

4 - ТОВ "Афіна-П");

5- ОСОБА_1;

6 - третій особі;

7 - в наряд.