Постанова

від 01.12.2010 по справі 9/242-07

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 грудня 2010 р. № 9/242-07

Доповідач - суддя Мележи к Н.І.

Вищий господарський с уд України у складі колегії с уддів:

Дунаєвської Н.Г. - головую чого,

Мележик Н.І.,

Капацин Н.В.

розглянувши у відкрито му

судовому засіданні кас аційні

скарги Товариства з об меженою відповідальністю

"Афіна - П" та

ОСОБА_2

на постанову Житомирсько го апеляційного

господарського суду 28.09.2010 р оку

у справі № 9/242-07

господарського суду Вінницької обл асті

за позовом ОСОБА_1

до відповідачів: 1) ОСОБА_2

2) Виконавчого комітет у Могилів-

Подільської міської рад и в особі

державного реєстратора Ст авнійчук Олени

Григорівни

3) Товариства з обмежен ою відповідальністю "Афіна - П"

за участю третьої особи із

самостійними вимогами на

предмет спору ОСОБА_3

про визнання нед ійсним рішення загальних

зборів

за участю представни ків:

позивача - не з"я вились

відповідачів - 1) Поко тило В.М.

2) не з"явились

3) не з"явились

третьої особи - не з"явились

В С Т А Н О В И В:

У червні 2007 року ОСОБА _1 звернувся до господарськ ого суду Вінницької області з позовом до ОСОБА_2, Викон авчого комітету Могилів-Поді льської міської ради в особі державного реєстратора Став нійчук Олени Григорівни про визнання недійсним рішення з агальних зборів учасників ТО В "Холод-люкс" від 19.04.2005 р., за голо вуванням ОСОБА_2., щодо вик лючення його зі складу учасн иків ТОВ "Холод-люкс"; зобов'яз ання державного реєстратора виконкому Могилів-Подільськ ої міської ради скасувати де ржавну реєстрацію змін до ус тановчих документів ТОВ "Хол од-люкс" від 03.06.2005 р. номер запису 11781050002000046 та зобов' язання внест и позивача до складу засновн иків ТОВ "Холод- люкс".

У серпні 2007 року третя особа з самостійними вимогами на п редмет спору ОСОБА_3 зверн улась до місцевого господарс ького суду з позовом до ОСО БА_2 та Виконавчого комітет у Могилів-Подільської місько ї ради в особі державного реє стратора Ставнійчук Олени Гр игорівни про визнання недійс ним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Холод-люкс" від 19.04.2005р. за головуванням ОСОБА _2.; зобов'язання державного р еєстратора виконкому Могилі в-Подільської міської ради с касувати державну реєстраці ю змін до установчих докумен тів ТОВ "Холод-люкс" від 03.06.2005 рок у номер запису 11781050002000046.

В подальшому ОСОБА_3. змі нила позовні вимоги та проси ла визнати рішення та проток ол загальних зборів учасникі в ТОВ "Холод-люкс" від 19.04.2005р. за п ідписом ОСОБА_2. сфальсифі кованими; зобов'язати держав ного реєстратора виконкому М огилів-Подільської міської р ади скасувати державну реєст рацію змін до установчих док ументів ТОВ "Холод-люкс" від 03.06 .2005 року номер запису 11781050002000046.

Ухвалою господарського су ду Вінницької області від 28.10.20 09р. до участі у справі в якості третього відповідача залуче но ТОВ "Афіна-П", який є правона ступником ТОВ "Холод-люкс".

Рішенням господарського с уду Вінницької області від 06.0 4.2010 р. (суддя Балтак О.О.) в задово ленні позовів ОСОБА_1. та ОСОБА_3. відмовлено.

Постановою Житомирського апеляційного господарськог о суду від 28.09.2010 року (судді: Майо р Г.І., Горшкова Н.Ф., Зарудяна Л. О.) рішення місцевого господа рського суду в частині відмо ви в задоволенні позову ОСО БА_1 скасовано; прийнято в ці й частині нове рішення про ча сткове задоволення позову; в решті рішення місцевого гос подарського суду залишено бе з змін; резолютивну частину р ішення викладено в такій ред акції: "Позов ОСОБА_1 задов ольнити частково. Визнати не дійсним рішення загальних зб орів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Холод-Люкс" від 19 квітня 2005 року , за головуванням ОСОБА_2., щ одо виключення ОСОБА_1. зі складу учасників ТОВ "Холод-л юкс", оформленого протоколом № 1. В решті позовних вимог О СОБА_1 відмовити. У позові ОСОБА_3 відмовити повністю ".

В касаційних скаргах ОС ОБА_2 та Товариство з обмеже ною відповідальністю "Афіна - П" просять скасувати поста нову апеляційного господарс ького суду, а рішення суду пер шої інстанції у даній справі залишити в силі, посилаючись на неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та поруш ення норм процесуального пра ва.

Колегія суддів, обговорив ши доводи касаційних скарг, п еревіривши матеріали справи , заслухавши пояснення предс тавника відповідача №1, перев іривши юридичну оцінку обста вин справи та повноту їх вста новлення, дослідивши правиль ність застосування господар ськими судами попередніх інс танцій норм матеріального та процесуального права, вважа є, що касаційні скарги не підл ягають задоволенню з наступн их підстав.

Відповідно до п. 1 ст. 1119 ГПК Ук раїни касаційна інстанція за результатами розгляду касац ійної скарги має право залиш ити рішення першої інстанції або постанову апеляційної і нстанції без змін, а скаргу - б ез задоволення. Касаційна ск арга залишається без задовол ення, коли суд визнає, що рішен ня або постанова господарськ ого суду прийняті з дотриман ням вимог матеріального та п роцесуального права.

Так, судами попередніх інст анцій встановлено, що на підс таві установчого договору п ро створення ТОВ "Холод- люк с" від 07 липня 1998 року, учасники т овариства, керуючись принцип ами добровільності, з додерж анням вимог Закону України "П ро господарські товариства", уклали договір про утворенн я та діяльність ТОВ "Холод- л юкс" шляхом перейменування к олективного торгово-виробни чого та комерційного підприє мства "Гермес".

Відповідно до пункту 2.2. уста новчого договору статутний ф онд товариства складає 22 050 грн . і поділяється наступним чин ом: ОСОБА_1. належить 6,25 % ста тутного капіталу товариства , що складає 1 378 грн.; ОСОБА_3. - 6,25 % статутного капіталу това риства, що складає 1 378 грн.; ОС ОБА_2. - 87,5 % статутного капітал у товариства, що складає 19 294 гр н.

19 квітня 2005 року, за головуван ням ОСОБА_3., проведені та о формлені протоколом № 1/6 загал ьні збори учасників ТОВ "Холо д- люкс", на яких, зокрема, при йнято рішення про виключення ОСОБА_2. зі складу учасник ів товариства з підстав сист ематичного невиконання обов ' язків та перешкоджання сво їми діями досягненню цілей т овариства з передачею його ч астки у статутному капіталі товариства в управління ОС ОБА_3.

Державним реєстратором Ви конавчого комітету Могилів-П одільської міської ради 17.05.2005р . за № 11781050002000046 зареєстровано відп овідні зміни до статуту ТОВ "Х олод- люкс".

Проте, рішенням Могилів-Под ільського міськрайонного су ду Вінницької області від 21.09.20 06 р., залишеним без змін постан овами Житомирського апеляці йного господарського суду ві д 05.03.2009р. та Вищого господарсько го суду України від 28.07.2009р., визн ано недійсним рішення загаль них зборів учасників ТОВ "Хол од- люкс", за головуванням ОСОБА_3., від 19 квітня 2005 року та зобов' язано Державного реє стратора Виконавчого коміте ту Могилів-Подільської міськ ої ради скасувати державну р еєстрацію змін до установчих документів від 17.05.2005р. за №1178105000200004 6.

На виконання вищевказаног о рішення, Державним реєстра тором Виконавчого комітету М огилів-Подільської міської р ади скасовано державну реєст рацію змін до статуту ТОВ "Хол од- люкс" за № 11781050001000046 від 17.05.2005 рок у, про що свідчить запис № 2 та № 8 Довідки з єдиного державног о реєстру юридичних осіб та ф ізичних осіб - підприємців ст аном на 23.02.2010р.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Холод- люкс" в ід 19 квітня 2005 року, за головува нням ОСОБА_2., оформленим п ротоколом № 1, зокрема, по четв ертому питанню порядку денно го вирішено виключити зі скл аду учасників ТОВ "Холод- лю кс" ОСОБА_1. та ОСОБА_3. на підставі статтей 64, 65 Закону Ук раїни "Про господарські това риства".

03.06.2005 р. державним реєстратор ом Виконавчого комітету Моги лів-Подільської міської ради здійснено державну реєстрац ію змін до статуту ТОВ "Холод- люкс" за номером запису 11781050002000046, зокрема, зареєстровано нову редакцію статуту ТОВ "Холод-л юкс", в якому зазначено, що єди ним учасником товариства є ОСОБА_2. із вкладом у статутн ому фонді 100% на суму 22 050 грн. (пунк т 4, 7.3 статуту).

Вважаючи незаконним рішен ня загальних зборів учасникі в ТОВ "Холод- люкс" від 19 квітн я 2005 року, за головуванням ОС ОБА_2., про виключення ОСОБ А_1. зі складу учасників ТОВ " Холод-люкс", оскільки головою зборів відповідно до вимог с татуту товариства не може бу ти директор товариства - ОС ОБА_2., позивач та ОСОБА_3. звернулись до господарськог о суду Вінницької області за захистом своїх корпоративни х прав.

Згідно статті 11 Закону Укра їни "Про господарські товари ства" до обов'язків учасника т овариства віднесено: а) додер жуватись вимог установчих до кументів товариства і викону вати рішення загальних зборі в та інших органів управлінн я товариства; б) виконувати св ої зобов'язання перед товари ством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вно сити вклади (оплачувати акці ї) у розмірі, порядку та засоба ми, передбаченими установчим и документами; в) не розголошу вати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію пр о діяльність товариства; г) не сти інші обов'язки, якщо це пер едбачено цим Законом, іншим з аконодавством України та уст ановчими документами.

Відповідно до пункту 3 статт і 100 Цивільного кодексу Україн и учасник товариства у випад ках та в порядку, встановлени х установчими документами аб о законом, може бути виключен ий з товариства.

Пунктом 7 частини 4 статті 145 Ц ивільного кодексу України пе редбачено, що до виключної ко мпетенції загальних зборів у часників товариства з обмеже ною відповідальністю належи ть виключення учасника з тов ариства.

Пунктом "в" частини 1 статті 59 Закону України "Про господар ські товариства" визначено, щ о до компетенції зборів това риства з обмеженою відповіда льністю, крім питань, зазначе них у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" ст атті 41 цього Закону, належить виключення учасника з товари ства.

Підстави для виключення зі складу учасників товариства визначені частиною 1 статті 64 Закону України "Про господар ські товариства", яка передба чає, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю , який систематично не викону є або неналежним чином викон ує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню ціл ей товариства, може бути викл ючено з товариства на основі рішення, за яке проголосувал и учасники, що володіють у сук упності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При ць ому, цей учасник (його предста вник) у голосуванні участі не бере.

Згідно з частиною 2 статті 59 З акону України "Про господарс ькі товариства" при вирішенн і питання про виключення уча сника з товариства рішення в важається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники , що володіють у сукупності бі льш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Абзацом 2 пункту 29 постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни "Про практику розгляду с удам корпоративних спорів" в ід 24 жовтня 2008 року № 13 передбаче но, що вирішуючи питання про н аявність факту перешкоджанн я учасником своїми діями дос ягненню цілей товариства, не обхідно встановити, що повед інка учасника суттєво усклад нює діяльність товариства чи робить її практично неможли вою.

З аналізу вищезазначених н орм чинного законодавства та правових позицій Верховного Суду України вбачається, що у часника товариства з обмежен ою відповідальністю, який си стематично не виконує або не належним чином виконує обов' язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей това риства, може бути виключено з товариства.

Частиною 5 статті 98 Цивільно го кодексу України передбаче но, що рішення загальних збор ів може бути оскаржене учасн иком товариства до суду.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог ОСОБА_1. в ч астині визнання недійсним рі шення загальних зборів ТОВ "Х олод-люкс" від 19.04.2005р., за головув анням ОСОБА_2., щодо виключ ення його зі складу учасникі в ТОВ "Холод-люкс", місцевий го сподарський суд виходив з то го, що ОСОБА_2. мав всі права і підстави, передбачені стат тями 59, 60, 61, 64 Закону України "Про господарські товариства", дл я виключення позивача та ОС ОБА_3. зі складу учасників ТО В "Холод-люкс".

При цьому, суд першої інстан ції, з позицією якого погодил ась в цій частині апеляційна інстанція, відмовив в задово ленні позовних вимог ОСОБА _1. щодо зобов'язання Державн ого реєстратора виконкому Мо гилів-Подільської міської ра ди скасувати державну реєстр ацію змін до установчих доку ментів ТОВ "Холод-люкс" від 03.06.200 5р. номер запису 11781050002000046 та зобов ' язання внести ОСОБА_1. д о складу засновників ТОВ "Хол од- люкс", оскільки відповід но до положень частини 4 статт і 145, частини 2 статті 159 Цивільно го кодексу України, а також ст атті 59 Закону України "Про гос подарські товариства", статт і 31 Закону України "Про держав ну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємці в" скасування державної реєс трації змін до статуту є насл ідком визнаного судом недійс ності рішення загальних збор ів учасників товариства і ви конання такого рішення має з дійснюватись у порядку, визн аченому статтею 31 Закону Укра їни "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних о сіб - підприємців", а звернення з позовом про скасування дер жавної реєстрації змін до ст атуту чинним законодавством не передбачено, в той час як і снує встановлений законом по рядок скасування такої реєст рації.

Крім того, суди попередніх і нстанцій, вказавши на неправ ильно обраний ОСОБА_2. спо сіб захисту порушеного права , оскільки протокол є докумен том, який фіксує факт прийнят тя рішення загальними зборам и, і не є актом за змістом стат ті 20 ГК України, вірно відмови ли в задоволенні її позовних вимог про визнання недійсни м рішення та протоколу загал ьних зборів учасників ТОВ "Хо лод-люкс" від 19.04.2005 р. за підписом ОСОБА_2. При цьому, господа рські суди правильно послали сь на відсутність доказів що до фальсифікації рішення заг альних зборів учасників ТОВ "Холод-люкс" від 19.04.2005р. за підпис ом ОСОБА_2.

Водночас, вимога ОСОБА_3 . про зобов'язання державного реєстратора виконкому Могил ів-Подільської міської ради скасувати державну реєстрац ію змін до установчих докуме нтів ТОВ "Холод-люкс" від 03.06.2005 ро ку № запису 11781050002000046 також залише на судом першої інстанції бе з задоволення, оскільки дана вимога є похідною від вимоги про визнання сфальсифікован ими рішення та протоколу заг альних зборів учасників ТОВ "Холод-люкс" від 19.04.2005р. за підпис ом ОСОБА_2., у задоволенні я кої відмовлено.

Також грунтується на закон і висновок місцевого господа рського суду про безпідставн ість позовних вимог, заявлен их до ОСОБА_2., з огляду на т е, що належним відповідачем з а позовом про визнання недій сним рішення загальних зборі в учасників є товариство.

Відповідно до пункту 19 пост анови Пленуму Верховного Суд у України "Про практику розгл яду судам корпоративних спор ів" від 24 жовтня 2008 року № 13 для ви знання недійсним рішення заг альних зборів товариства нео бхідно встановити факт поруш ення цим рішенням прав та зак онних інтересів учасника (ак ціонера) товариства. Якщо за р езультатами розгляду справи факт такого порушення не вст ановлено, господарський суд не має підстав для задоволен ня позову.

Абзацом 3 пункту 17 цієї ж пост анови Пленуму визначено, що п ідставами для визнання недій сними рішень загальних зборі в акціонерів (учасників) госп одарського товариства можут ь бути: порушення вимог закон у та/або установчих документ ів під час скликання та прове дення загальних зборів товар иства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можлив ості взяти участь у загальни х зборах; порушення прав чи за конних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенн ям загальних зборів.

Апеляційний господарський суд, всебічно дослідивши всі суттєві обставини справи, пр авильно скасував рішення суд у в частині відмови в задовол енні позову ОСОБА_1 про ви знання недійсним рішення заг альних зборів учасників Това риства з обмеженою відповіда льністю "Холод-Люкс" від 19 квіт ня 2005 року, за головуванням О СОБА_2., щодо виключення ОС ОБА_1. зі складу учасників ТО В "Холод-люкс", оформленого про токолом № 1 та вірно послався н а необгрунтованість такого в иключення, оскільки даний пр отокол не має будь - яких від омостей щодо систематичного невиконання або неналежного виконання обов'язків учасни ками товариства - ОСОБА_1 . та ОСОБА_2., а також на відс утність доказів про те, що поз ивачі своїми діями перешкодж ають досягненню цілей товари ства, зазначених у статуті.

Зважаючи на недотримання в имог Закону під час проведен ня вказаних зборів учасників ТОВ «Холод-люкс», зокрема, від сутність доказів систематич ного невиконання або неналеж ного виконання обов'язків уч асниками товариства - ОСО БА_1. та ОСОБА_2. своїх обов "язків та їх перешкоджання у д осягненні цілей товариства, висновок суду апеляційної ін станції про недійсність оспо рюваного рішення грунтуєтьс я на вимогах закону.

При цьому, колегія суддів Ви щого господарського суду Укр аїни погоджується з висновка ми апеляційного господарськ ого суду про відсутність під став для задоволення позовни х вимог в частині скасування державної реєстрації змін д о статуту.

Таким чином, висновки апеля ційного господарського суду ґрунтуються на всебічному і повному дослідженні всіх об ставин справи і правильній ю ридичній оцінці наявних у ні й доказів, а тому постанова ап еляційної інстанції є законн ою та обґрунтованою.

Враховуючи те, що у касаційн ій інстанції скарга розгляда ється за правилами розгляду справи у суді першої інстанц ії за винятком процесуальних дій, пов'язаних із встановлен ням обставин справи та їх док азуванням, прийнята постанов а відповідає нормам чинного законодавства та підстав для її скасування не вбачається .

Доводи касаційних скарг з водяться до намагань надати перевагу одних доказів над і ншими, що суперечить вимогам ст. 1117 ГПК України, і тому до ува ги не беруться.

Керуючись ст.ст. 1115 - 1117, 1119, 11111 Г осподарського процесуально го кодексу України Вищий гос подарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційні скарги Товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Афіна - П" та ОСОБА_2 залишити без задоволення.

Постанову Житомирсь кого апеляційного господарс ького суду 28.09.2010 року у справі № 9/242-07 залишити без змін.

Головуючий суддя Н.Г. Дунаєвська

Судді Н.І. Мележик

Н.В. Капацин