Рішення

від 28.10.2010 по справі 5/87-10

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ

  

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

28.10.10

          Справа № 5/87-10.

за позовом:          Товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Сарекс",

                             м. Суми

до відповідачів:  1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Альрамі", м. Суми

                             2. ОСОБА_1, м. Суми

                             3. ОСОБА_2, м. Суми

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача –            Виконавчого комітету Сумської міської ради, м. Суми

про часткове скасування рішення учасників ТОВ фірми "Сарекс" та часткове визнання недійсним статуту ТОВ фірми "Сарекс"

                                                                      СУДДЯ СОП’ЯНЕНКО О.Ю.

Представникі сторін:

Від позивача:         ОСОБА_3, довіреність  б/н від 01.09.09р.

Від відповідачів:    1. Троїцький М.М., доручення б/н від 07.04.10р.,

                                    Шевич В.М., довіреність б/н від 26.08.10р.

2.          не прибув

3.          ОСОБА_3, довіреність  № 4034 від 18.11.09р.

Від третьої особи:  не прибув

Секретар судового засідання –  Волохова Н.В.

Суть спору: позивач просить суд скасувати рішення загальних зборів ТОВ фірми "Сарекс", прийняте 28 грудня 2007 року на загальних зборах учасників ТОВ фірми "Сарекс" та оформлене протоколом № 2 – в частині затвердження статуту ТОВ фірми "Сарекс" в новій редакції з включенням до його змісту підпункту 6 пункту 10.3. – (приймає рішення про призначення виконуючого обов'язки керівника товариства на період до чергових або позачергових загальних зборів учасників товариства у випадку смерті директора або неможливості виконання ним обов'язків директора за його заявою"; визнати недійсним з 28 грудня 2007 року підпункт 6 пункту 10.3. статуту ТОВ фірми "Сарекс" в новій редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників ТОВ фірми "Сарекс" від 28 грудня 2007 року за протоколом № 2.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 02 вересня 2010 року залучено до участі у справі в якості третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: ОСОБА_1, виконавчий комітет Сумської міської ради

Відповідачем – ТОВ «Альрамі» 23.09.2010 року подано до суду клопотання про залученя в якості співвідповідачів  фізичну особу ОСОБА_1 та фізичну особу ОСОБА_2.

Перший відповідач подав письмовий відзив на позовну заяву (вх. № 130 від 28.10.2010 року), в якому проти позовних вимог заперечує та просить відмовити в їх задоволенні.

Представник третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача 23.092010 року подав до суду відзив на позовну заяву в якому  зазначив, що виконавчий комітет Сумської міської ради у вирішенні  даного спору покладається на розсуд суду, просить розглянути справу  без участі його представника.

Другий відповідач в засідання суду не з’являвся, представника не направив, письмового відзиву не подав, про час і місце розгляду справи був повідомлений належним чином, тому справа розглядається за наявними в ній матеріалами на підставі ст.75 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши та дослідивши наявні в справі докази, суд встановив:

28.12.2007 р. відбулися загальні збори учасників ТОВ «Сарекс», оформлені протоколом № 2, на яких учасниками Товариства прийняті, зокрема, наступні рішення:

- включити до складу учасників ТОВ «Сарекс» нового учасника – Товариство з обмеженою відповідальністю «Альрамі»;

- розподілити статутний капітал ТОВ фірми «Сарекс» у розмірі 6 000 000 грн. між учасниками таким чином: ОСОБА_1 – 25,5%, ОСОБА_2 – 24,5%, ТОВ «Альрамі» - 50,0%;

- затвердити Статут ТОВ фірми «Сарекс» в новій редакції;

- призначити на невизначений строк директором ТОВ фірми «Сарекс» ОСОБА_2;

- призначити на невизначений строк головою ТОВ фірми «Сарекс» Заїку А.М.

Нова редакція Статуту ТОВ фірми «Сарекс» містить підпункт 6 пункту 10.3, відповідно до якого голова Товариства обирається Загальними зборами на встановлений період та здійснює слідуючи повноваження: «приймає рішення про призначення виконуючого обов’язки керівника Товариства на період до чергових або позачергових Загальних зборів учасників Товариства у випадку смерті Директора або неможливості виконання ним обов’язків Директора за його заявою».

Відповідно до ч. З ст. 4 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" зміни до установчих документів юридичної особи, а також зміна прізвища та/або імені, та/або по батькові або місця проживання фізичної особи - підприємця підлягають обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому цим Законом.

28 грудня 2007 року виконавчим комітетом Сумської міської ради проведено державну реєстрації змін до установчих документів, шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру, номер запису - 16321050012000296.

Відповідно до ч. 1 ст.140 ЦК України товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

При цьому, ч. 1 ст.143 ЦК України визначено, що статут є установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю в якому крім відомостей, передбачених статтею 88 цього Кодексу, має містити відомості про: розмір статутного капіталу, з визначенням частки кожного учасника; склад та компетенцію органів управління і порядок прийняття ними рішень; розмір і порядок формування резервного фонду; порядок передання (переходу) часток у статутному фонді.

Частиною 1 ст.88 ЦК України встановлено, що у статуті товариства вказуються найменування юридичної особи, органи управління товариством, їх компетенція, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до товариства та виходу з нього, якщо додаткові вимоги щодо змісту статуту не встановлені цим Кодексом або іншим законом.

При цьому, ст. 23 Закону України "Про господарські товариства" визначає, що управління товариством здійснюють його органи, склад і порядок обрання (призначення) яких здійснюється відповідно до виду товариства, а посадовими особами органів управління товариства визнаються голова та члени виконавчого органу, голова ревізійної комісії, а у товариствах, де створена рада товариства (спостережна рада) - голова та члени ради товариства (спостережної ради).

Відповідно до прийнятої загальними зборами учасників ТОВ 28.12.2007 р. нової редакції Статуту, органами управління  Товариства «Сарекс» є Загальні  збори учасників Товариства та Директор (п. 10.1). Директор є виконавчим органом Товариства, який здійснює керівництво його поточною діяльністю (п. 10.5.1). Також Загальними зборами обирається Голова Товариства, діяльність якого будується на безоплатній основі, а до повноважень входить скликання чергових та позачергових Загальних зборів учасників ТОВ, головування та керування роботою загальних зборів, підготовка матеріалів та проектів рішень для обговорення на загальних зборах учасників, тощо (п. п. 10.2.9, 10.3, 10.4). Тобто, Голова Товариства відповідно до Статуту не  є виконавчим органом Товариства.

Відповідно до ст. 145 ЦК України управління товариством з обмеженою відповідальністю здійснюють загальні збори його учасників, які є його вищим органом, а поточне керівництво його діяльністю здійснює виконавчий орган (колегіальний або одноособовий).

Аналогічна норма щодо виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю закріплена в ст. 62 Закону України «Про господарські товариства».

Частиною 1 ст. 99 ЦК України встановлено, що загальні збори товариства своїм рішенням створюють виконавчий орган та встановлюють його компетенцію і склад. При цьому, створення та відкликання виконавчого органу товариства у відповідності до п. З ч. 4 ст. 145 ЦК України є виключною компетенцією загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

Ні Цивільний кодекс України, ні Закон України «Про господарські товариства2 не дають право учасникам товариства передавати питання створення та відкликання виконавчого органу товариства голові товариства.

Статут товариства не є договором, оскільки відповідно до ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. А статут затверджується (змінюється) не за домовленістю всіх учасників (засновників, акціонерів) товариства, а більшістю у 3/4 чи простою більшістю голосів акціонерів (учасників) товариства (ст.ст. 42, 59 Закону України «Про господарські товариства»).

Статут юридичної особи за своєю правовою природою є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, посадових осіб товариства та інших працівників та враховуючи порядок затвердження та внесення змін до статуту.

Підставами для визнання індивідуальних актів ненормативного характеру, в тому числі статуту, недійсними, є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт.

Таким чином, враховуючи, що Цивільним кодексом України та Законом України «Про господарські товариства» до компетенції голови товариства не віднесено прийняття рішення про створення виконавчого органу товариства на період до чергових або позачергових загальних зборів учасників товариства у випадку смерті директора або неможливості виконання ним обов'язків директора за його заявою, а статутом ТОВ фірми «Сарекс» голова товариства взагалі не віднесений до органів управління товариством, то підпункт 6 пункту 10.3. Статуту ТОВ фірми «Сарекс» в новій редакції, затвердженого рішенням зборів учасників від 28 грудня 2007 року, не відповідає вимогам діючого законодавства, а тому є недійсними.

Заперечення відповідача, викладені ним у відзиві, що учасники ТОВ «Сарекс» не порушували під час затвердження статуту товариства діючого законодавства, коли підписували протокол загальних зборів учасників товариства № 2 від 28.12.2008 р., спростовуються наведеним вище. Інформація, надана суду відповідачем, що 16.09.2010 р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесений запис про рішення засновників (учасників) про припинення юридичної особи – ТОВ «Альрамі», не впливає на недійсність нової редакції Статуту ТОВ фірми «Сарекс» , оскільки на даний час ТОВ «Альрамі» не є ліквідованим.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести суду ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. З урахуванням всіх обставин справи, позивач подав суду належні докази та пояснення, які об‘єктивно і у визначеному законом порядку підтвердили його позицію, тому вимоги позивача є правомірними, обґрунтованими і такими, що підлягають задоволенню в повному обсязі.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд –

В И Р І Ш И В :

1.  Позов задовольнити.

2. Скасувати рішення учасників ТОВ фірми “Сарекс” (40011, м. Суми, вулиця Новомістенська, 10-а, кв. 105, код 14010686), прийняте 28 грудня 2007 року на загальних зборах учасників ТОВ фірми “Сарекс” та оформлене протоколом № 2, в частині затвердження статуту ТОВ фірми “Сарекс” в новій редакцій з включенням до його змісту підпункту 6 пункту 10.3.: “приймає рішення про призначення виконуючого обов’язки керівника Товариства на період до чергових або позачергових загальних зборів учасників Товариства у випадку смерті Директора або неможливості виконання ним обов’язків Директора за його заявою”.

3.  Визнати недійсним з 28 грудня 2007 року підпункт 6 пункту 10.3. статуту ТОВ фірми “Сарекс” (40011, м. Суми, вулиця Новомістенська, 10-а, кв. 105, код 14010686) в новій редакції, затвердженого рішенням загальних зборів учасників ТОВ фірми “Сарекс” від 28 грудня 2007 року за протоколом № 2.

СУДДЯ                                                                                О.Ю. СОП'ЯНЕНКО

У судовому засіданні було оголошено вступну та резолютивну частини рішення. Повний текст рішення підписано 01.11.2010 року.

    Суддя                                                                       Соп`яненко Оксана Юріївна