Постанова

від 27.12.2010 по справі 5/87-10

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

« 22»грудня 2010 р. Справа № 5/87-10

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Погребн як В.Я., суддя Слободін М.М., судд я Шевель О.В.,

при секретарі Зозулі О.М.

за участю представників сторін:

позивача - Третьяк ова С.М., довіреність б/н від 01.102010 р.,

1-го відповідача - не з' явився,

2-го відповідача - не з' явився,

3-го відповідача - н е з' явився,

третьої особи - не з' явився,

розглянувши у відкритому с удовому засіданні у приміщен ні Харківського апеляційног о господарського суду апеля ційну скаргу ліквідатора ТО В «Альрамі» (вх. № 4153 С/3 від 24.11.2010 р.) на рішення господ арського суду Сумської облас ті від 28.10.2010 р. у справі № 5/87-10

за позовом Товарист ва з обмеженою відповідальні стю фірми «Сарекс», м. Суми

до 1.Товариства з обме женою «Альрамі», м. Суми

2.ОСОБА_1, м. Суми

3.ОСОБА_2, м. Суми

за участю третьої особи бе з самостійних вимог на предм ет спору на стороні позивача - Виконавчого комітету Сумської міської ради, м. Суми

про часткове скасув ання рішення учасників ТОВ ф ірми «Сарекс»та часткове виз нання недійсним статуту ТОВ фірми «Сарекс»,

встановила:

В серпні 2010 р. Товари ство з обмеженою відповідаль ністю фірми «Сарекс»(далі по зивач, ТОВ фірма «Сарекс») зве рнулось до господарського с уду Сумської області з позов ом про скасування рішення за гальних зборів ТОВ фірми «Са рекс», прийняте 28.12.2007 р. на загал ьних зборах учасників ТОВ фі рми «Сарекс»та оформлене про токолом № 2, в частині затвердж ення Статуту ТОВ фірми «Саре кс»в новій редакції з включе нням до його змісту підпункт у 6 пункту 10.3. (приймає рішення п ро призначення виконуючого о бов' язки керівника Товарис тва на період до чергових або позачергових загальних збор ів учасників Товариства у ви падку смерті директора або н еможливості виконання ним об ов' язків директора за його заявою», визнати дійсним з 28.12 .2007 р. підпункт 6 пункту 10.3 статут у ТОВ фірми «Сарекс»в новій р едакції, затвердженій рішенн я загальних зборів учасників ТОВ фірми «Сарекс»від 28.12.2007 р. з а протоколом № 2.

Ухвалою господарського су ду Сумської області від 02.09.2010 р. залучено до участі у справі в якості третіх осіб без самос тійних вимог на предмет спор у на стороні позивача ОСОБА _1, м. Суми та виконавчий комі тет Сумської міської ради.

Товариство з обмеженою від повідальністю «Альрамі»(дал і 1-й відповідач) 23.09.2010 р. подав до суду клопотання про залучен ня в якості співвідповідачів ОСОБА_1, м. Суми та ОСОБА_2 , м. Суми, яке було задоволено судом.

Рішенням господарського с уду Сумської області від 28.10.2010 р.(суддя Соп' яненко О.Ю.) позо в задоволено. Скасовано ріше ння учасників ТОВ фірми «Сар екс», прийняте 28.12.2007 р. на загаль них зборах учасників ТОВ фір ми «Сарекс»та оформлене прот околом № 2 в частині затвердже ння статуту ТОВ фірми «Сарек с»в новій редакції з включен ням до його змісту підпункту 6 пункту 10.3.: «приймає рішення п ро призначення виконуючого о бов'язки керівника Товариств а на період до чергових або по зачергових загальних зборі в учасників Товариства у вип адку смерті директора або не можливості виконання ним обо в'язків директора за його зая вою». Визнано недійсним з 28.12.2007 р. підпункт 6 пункту 10.3. статуту ТОВ фірми «Сарекс»в новій ре дакції, затвердженого рішенн ям загальних зборів учасникі в ТОВ фірми «Сарекс»від 28.12.2007 р. за протоколом №2.

1-й відповідач не погодився з зазначеним рішенням, зверн увся до Харківського апеляц ійного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій п росить рішення господарськ ого суду Сумської області ві д 28.10.2010 р. у справі № 5/87-10 скасувати в повному обсязі, в позові ТОВ фірми «Сарекс»відмовити.

Ухвалою Харківського апел яційного господарського суд у від 25.11.2010 р. апеляційну скаргу прийнято до провадження, при значено до розгляду на 22.12.2010 р.

Позивач надав відзив на апе ляційну скаргу ТОВ «Альрамі» , в якому вважає рішення госпо дарського суду Сумської обл асті законним та обґрунтова ним, прийнятим у відповіднос ті до норм матеріального та п роцесуального права, при по вному з' ясуванні обставин, що мають значення для справи , а апеляційну скаргу безпідс тавною та необґрунтованою з тих підстав, що згідно з норм ами Цивільного кодексу Украї ни та Законом України «Про го сподарські товариства»до ко мпетенції голови товариства не віднесено прийняття ріше ння про створення виконавчог о органу товариства на періо д до чергових або позачергов их загальних зборів учасникі в товариства у випадку смерт і директора або неможливості виконання ним обов' язків д иректора за його заявою, а зг ідно зі Статутом ТОВ фірми «С арекс»голова товариства вза галі не віднесений до органі в управління товариством, то му підпункт 6 пункту 10.3 Статуту ТОВ фірми «Сарекс»в новій ре дакції, затвердженій рішення м зборів учасників від 28.12.2007 р. н е відповідає вимогам діючого законодавства., і відповідно , є недійсним.

В судове засідання з' явив ся представник позивача та н адав пояснення по суті справ и.

Представники 2-го та 3-го відп овідачів та третьої особи св оїми процесуальними правами не скористались - в судове зас ідання не з' явились та відз ивів на апеляційну скаргу не надали, були належним чином п овідомлені про час та місце р озгляду справи, про що свідча ть повідомлення про вручення рекомендованих поштових від правлень № 07509182, № 07509166, № 07509174, № 07509158, як і повернулись до суду та знах одяться в матеріалах справи.

Ліквідатор ТОВ «Альрамі»н адіслав факсограму № 232 від 22.12.20 10 р. з клопотанням (вх. № 11379) про ві дкладення розгляду справи н а інший день в зв' язку з нем ожливістю прибуття в дане су дове засідання.

Розглянувши клопотання 1-го відповідача, враховуючи вищ езазначене, колегія суддів, з важаючи на ті обставини, що за явник клопотання не надав до казів неможливості явки в су дове засідання, що в учасникі в процесу відсутні додаткові докази та пояснення у справі , що в матеріалах справи дост атньо матеріалів для її розг ляду, вважає за доцільне відм овити 1-му відповідачу в задов оленні клопотання про відкла дення розгляду справи та роз глянути його апеляційну скар гу за наявними в справі матер іалами за відсутності предс тавників відповідачів та тре тьої особи.

Дослідивши матеріали спра ви, апеляційної скарги, відзи ву позивача на апеляційну ск аргу, перевіривши правильніс ть застосування місцевим гос подарським судом норм матері ального та процесуального пр ава, а також повноту встановл ених обставин справи та відп овідність їх наданим доказам , колегія суддів Харківськог о апеляційного господарсько го суду встановила наступне.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місц евим господарським судом, 28.12.20 07 р. відбулися загальні збори учасників ТОВ «Сарекс», офор млені протоколом № 2, на яких у часниками Товариства прийня ті, зокрема, наступні рішення :

включити до складу учасник ів ТОВ «Сарекс»нового учасни ка - Товариство з обмеженою ві дповідальністю «Альрамі»;

розподілити статутний кап італ ТОВ фірми «Сарекс»у роз мірі 6 000 000 грн. між учасниками та ким чином: ОСОБА_1 - 25,5%, ОСО БА_2 - 24,5%, ТОВ «Альрамі»- 50,0%;

затвердити Статут ТОВ фірм и «Сарекс»в новій редакції;

призначити на невизначени й строк директором ТОВ фірми «Сарекс»ОСОБА_2;

призначити на невизначени й строк головою ТОВ фірми «Са рекс»ОСОБА_3(а.с.9-10).

Нова редакція Статуту ТОВ ф ірми «Сарекс»містить підпун кт 6 пункту 10.3, згідно з яким гол ова Товариства обирається за гальними зборами на встановл ений період та здійснює наст упні повноваження: «приймає рішення про призначення вико нуючого обов'язки керівника Товариства на період до черг ових або позачергових загаль них зборів учасників Товарис тва у випадку смерті директо ра або неможливості виконанн я ним обов'язків директора за його заявою»(а.с.23).

28.12.2007 р. виконавчим комітетом Сумської міської ради відпо відно до ч. З ст. 4 Закону Україн и «Про державну реєстрацію ю ридичних осіб та фізичних ос іб підприємців»проведено де ржавну реєстрації змін до ус тановчих документів шляхом в несення відповідних змін до записів Єдиного державного р еєстру, номер запису -16321050012000296.

Згідно з ч. 1 ст.140 ЦК України т овариство з обмеженою відпов ідальністю є заснованим одни м або кількома особами товар иства, статутний капітал яко го поділений на частки, розмі р яких встановлюється статут ом.

Частиною 1 ст.143 ЦК України ви значено, що статут є установч им документом товариства з о бмеженою відповідальністю, я кий крім відомостей, передба чених статтею 88 цього Кодексу , має містити відомості про: ро змір статутного капіталу з в изначенням частки кожного уч асника; склад та компетенцію органів управління і порядо к прийняття ними рішень; розм ір і порядок формування резе рвного фонду; порядок переда ння (переходу) часток у статут ному фонді.

Частиною 1 ст.88 ЦК України вст ановлено, що у статуті товари ства вказуються найменуванн я юридичної особи, органи упр авління товариством, їх комп етенція, порядок прийняття н ими рішень, порядок вступу до товариства та виходу з нього , якщо додаткові вимоги щодо з місту статуту не встановлені цим Кодексом або іншим закон ом.

Згідно зі ст.23 Закону Україн и «Про господарські товарист ва»управління товариством з дійснюють його органи, склад і порядок обрання (призначен ня) яких здійснюється відпов ідно до виду товариства, а пос адовими особами органів упра вління товариства визнаютьс я голова та члени виконавчог о органу, голова ревізійної к омісії, а у товариствах, де ств орена рада товариства (спост ережна рада) - голова та члени ради товариства (спостережно ї ради).

Відповідно п.10.5.1 нової редак ції Статуту органами управлі ння Товариства «Сарекс»є заг альні збори учасників Товари ства та директор (п. 10.1). Директо р є виконавчим органом Товар иства, який здійснює керівни цтво його поточною діяльніст ю ( а.с.23).

Крім того, загальними збора ми обирається голова Товарис тва, діяльність якого будуєт ься на безоплатній основі, а д о повноважень входить склика ння чергових та позачергових загальних зборів учасників Товариства, головування та к ерування роботою загальних з борів, підготовка матеріалів та проектів рішень для обгов орення на загальних зборах у часників, тощо (п. п. 10.2.9, 10.3, 10.4). (а.с.23)

Таким чином, голова Товарис тва відповідно до Статуту не є виконавчим органом Товари ства.

Відповідно до ст.145 ЦК Україн и управління товариством з о бмеженою відповідальністю з дійснюють загальні збори йог о учасників, які є його вищим о рганом, а поточне керівництв о його діяльністю здійснює в иконавчий орган (колегіальни й або одноособовий).

Аналогічна норма щодо вико навчого органу товариства з обмеженою відповідальністю закріплена в ст. 62 Закону Укра їни «Про господарські товари ства».

Частиною 1 ст.99 ЦК України вст ановлено, що загальні збори т овариства своїм рішенням ств орюють виконавчий орган та в становлюють його компетенці ю і склад. При цьому, створення та відкликання виконавчого органу товариства у відповід ності до п. 3 ч. 4 ст. 145 ЦК України є виключною компетенцією зага льних зборів учасників товар иства з обмеженою відповідал ьністю.

Отже, ні Цивільний кодекс Ук раїни, ні Закон України «Про г осподарські товариства»не д ають право учасникам товарис тва передавати питання створ ення та відкликання виконавч ого органу товариства голові товариства.

Статут товариства не є дого вором, оскільки відповідно д о ст. 626 ЦК України договором є д омовленість двох або більше сторін, спрямована на встано влення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків . А статут затверджується (змі нюється) не за домовленістю в сіх учасників (засновників, а кціонерів) товариства, а біль шістю у 3/4 чи простою більшіст ю голосів акціонерів (учасни ків) товариства (ст.ст. 42, 59 Закон у України «Про господарські товариства»).

Статут юридичної особи за с воєю правовою природою є акт ом, який визначає правовий ст атус юридичної особи, оскіль ки він містить норми, обов'язк ові для учасників товариства , посадових осіб товариства т а інших працівників та врахо вуючи порядок затвердження т а внесення змін до статуту.

Підставами для визнання ін дивідуальних актів ненормат ивного характеру, в тому числ і статуту, недійсними, є невід повідність його вимогам чинн ого законодавства та/або виз наченій законом компетенції органу, який видав (затвердив ) цей акт.

За таких обставин, враховую чи, що ні Цивільним кодексом У країни, ні Законом України «П ро господарські товариства» до компетенції голови товари ства не віднесено прийняття рішення про створення викона вчого органу товариства на п еріод до чергових або позаче ргових загальних зборів учас ників товариства у випадку с мерті директора або неможлив ості виконання ним обов'язкі в директора за його заявою, а с татутом ТОВ фірми «Сарекс»го лова товариства взагалі не в іднесений до органів управлі ння товариством, колегія суд дів погоджується з висновко м місцевого господарського с уду про те, що підпункт 6 пункт у 10.3. Статуту ТОВ фірми «Сарекс »в новій редакції, затвердже ного рішенням зборів учасник ів від 28.12.2007 р., не відповідає вим огам діючого законодавства, а тому є недійсним.

Колегія суддів вважає, що за явником апеляційної скарги в порушення ст. 33 ГПК України не тільки не доведені суду ті о бставини, на які він посилаєт ься як на підставу своїх вимо г і заперечень, ним в апеляцій ній скарзі не наведені підст ави скасування оскаржувано го рішення, апеляційна скарг а взагалі не містить фактичн ого та правового обґрунтуван ня вимог її заявника, а викла дені в апеляційній скарзі тв ердження зроблені при довіль ному трактуванні норм діючог о законодавства.

На підставі вищевикладено го колегія суддів дійшла вис новку про те, що місцевим гос подарським судом в повній мі рі з' ясовані та правильно о цінені обставини у справі, а у хвалене ним рішення є законн им та обґрунтованим, тому не підлягає скасуванню, а апеля ційна скарга підлягає залиш енню без задоволення

Враховуючи викладене та ке руючись ст. ст. 99, 101, 102, п.1 ст. 103, ст. 105 Г осподарського процесуально го кодексу України, колегія с уддів

постановила:

В задоволенні клопотання Товариства з обмеженою «Альр амі», м. Суми про відкладення р озгляду справи відмовити.

Апеляційну скаргу Товарис тва з обмеженою «Альрамі», м. С уми залишити без задоволення .

Рішення господарського су ду Сумської області від 28.10.2010 р. у справі №5/87-10 залишити без змі н.

Головуючий суддя В .Я.Погребняк

суддя М.М.Слободін

суддя О.В.Шевель

Повний текст постанови підписаний 27.12.2010 р.