Постанова

від 10.11.2010 по справі 28/99пн

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

10.11.2010 р.                                                                       справа №28/99пн

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:

суддів

за участю представників сторін:

від позивача:

Могольницька Н.В. - довір. 656/11.5.2 від 09.08.2010р.,

від відповідача:

Бєломестнов А.Ю. - довір б/н від 01.01.2009р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

товариства з обмеженою відповідальністю "Готель "Централь", м. Донецьк

на рішення

господарського суду

Донецької області

від

06.09.2010 року

по справі

№28/99пн

за позовом

відкритого акціонерного товариства "ВТБ Банк", м. Київ в особі відділення "Донецька регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ Банк", м. Донецьк

до

товариства з обмеженою відповідальністю "Готель "Централь", м. Донецьк

про

стягнення заборгованості в розмірі 24 860 594,09 грн. доларів США та 4 258 016,86 грн. шляхом звернення стягнення на нерухоме майно

В С Т А Н О В И В:

          Рішенням господарського суду Донецької області від 06.09.2010р. по справі № 28/99пн задоволено позов  Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк”, м. Київ в особі відділення „Донецька регіональна дирекція” ПАТ „ВТБ Банк”, м. Донецьк, до відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю „Готель „Централь”, м. Донецьк, задовольнити.

Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю „Готель „Централь” (83000, м. Донецьк, вул. Артема, 87, ЄДРПОУ 31178655, банківські реквізити суду не відомі) на користь Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк” (01004, м. Київ, бул. Тараса Шевченка/вул. Пушкінська, 8/26, ЄДРПОУ 14359319) в особі Відділення „Донецька регіональна дирекція” ПАТ „ВТБ Банк” (83001, м. Донецьк, бул. Шевченко, 13а, ЄДРПОУ 14359319, р/р29096000003086 у Відділенні „Донецька регіональна дирекція ПАТ „ВТБ Банк”, МФО 321767) 9078925,28 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 71738943,88грн.) –суму кредиту, що залишилась неповернутою; 9108946,00 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 71976158,61грн.) –сума простроченого боргу по кредиту; 4867488,30 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 38461432,30 грн.) –відсотки за користування кредитом за період з 01.09.2008р. по 14.07.2010р.; 2008959,15 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 15874192,52грн.) –несплачені 30% річних від суми кредиту за несвоєчасне повернення кредиту відповідно до п. 9.1. кредитного договору;  80431,16 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 635542,90грн.) –несплачена пеня за несвоєчасну сплату відсотків відповідно до п.9.2. кредитного договору; 138516,00 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 1094511,88грн.) –несплачена сума боргу за кредитним договором згідно п. 4.25 кредитного договору; 125633,40 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 992717,44грн.) –сума 3% річних від суми прострочених відсотків за весь час прострочення відсотків, згідно ст. 625 ЦК України;  2864000,00грн. –сума кредиту, що залишилась неповернутою боржником; 21970,41 грн. –непогашені непрострочені відсотки за користування кредитом за період з 01.07.2010р. по 14.07.2010р.; 16807,95грн. –несплачена пеня за несвоєчасну сплату відсотків відповідно до п. 9.2. кредитного договору; 18508,76 грн. – сума 3% річних від суми прострочених відсотків за весь час прострочення відсотків згідно ст. 625 ЦК України; 890872,89грн. –сума прострочених відсотків по кредиту, нарахованих за користування кредитом за період з 01.01.2009р. по 30.06.2010р., з урахуванням індексу інфляції, згідно ст. 625 ЦК України; 495145,60 грн. –несплачена щорічна комісія згідно п. 4.6 кредитного договору  шляхом звернення  стягнення на майно, що належить товариству з обмеженою відповідальністю „Готель „Централь” (83000, м. Донецьк, вул. Артема, 87, ЄДРПОУ 31178655, банківські реквізити суду не відомі) на праві власності та передано в іпотеку Публічному акціонерному товариству „ВТБ Банк” (01004, м. Київ, бул. Тараса Шевченка/вул. Пушкінська, 8/26, ЄДРПОУ 14359319) в особі Відділення „Донецька регіональна дирекція” ПАТ „ВТБ Банк” (83001, м. Донецьк, бул. Шевченко, 13а, ЄДРПОУ 14359319, р/р29096000003086 у Відділенні „Донецька регіональна дирекція ПАТ „ВТБ Банк”, МФО 321767), а саме приміщення у будівлі готельного комплексу з діловим центром літ. А-9 з прибудовою літ. А’-1, площею 5089,5 кв.м. та підземною стоянкою літ. Г-1, площею 2200,3кв.м., загальною площею 7289,8кв.м., що знаходиться за адресою: м. Донецьк, вул. Артема, 87, заставна вартість майна  140611623,79 грн., шляхом продажу вищезазначеного майна на публічних торгах. товариства з обмеженою відповідальністю „Готель „Централь” (83000, м. Донецьк, вул. Артема, 87, ЄДРПОУ 31178655) на користь Публічного акціонерного товариства „ВТБ Банк” (01004, м. Київ, бул. Тараса Шевченка/вул. Пушкінська, 8/26, ЄДРПОУ 14359319) в особі Відділення „Донецька регіональна дирекція” ПАТ „ВТБ Банк” (83001, м. Донецьк, бул. Шевченко, 13а, ЄДРПОУ 14359319, р/р29096000003086 у Відділенні „Донецька регіональна дирекція ПАТ „ВТБ Банк”, МФО 321767)  судові витрати по сплаті державного мита в сумі 25500,00грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 236,00грн.   

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, відповідач по справі товариство з обмеженою відповідальністю „Готель „Централь” звернувся до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати рішення  по справі  та передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції. В обґрунтування своїх вимог заявник посилається на порушення судом першої інстанції норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин по справі За ствердженням скаржника суттєвим для розгляду даної справи є вирішення спору по справі за № 9/70пд. Саме з цієї підстави суд першої інстанції був зобов‘язаний зупинити розгляд справи за № 28/99пн до розгляду справи за № 9/70пд

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу вимоги скаржника не визнав. Рішення суду вважає законним та обґрунтованим, а вимоги скаржника такими, що не підлягають задоволенню.

Відповідно до вимог ст. 81-1 Господарського процесуального кодексу України здійснювалась фіксація судового засідання за допомогою технічних засобів.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, заслухавши представників сторін, суд встановив:

16.06.2007р. між відкритим акціонерним товариством ВТБ Банк в особі Донецької філії ВАТ ВТБ Банк (правонаступником якого є позивач, банк) та товариством з обмеженою відповідальністю „Готель „Централь” (відповідачем, позичальник) укладено кредитний договір  №69В/2007 (кредитний договір), відповідно до умов якого (в редакції договору №4 від 17.09.2008р. про внесення змін та доповнень до даного кредитного договору) предметом договору є надання банком позичальникові грошових коштів (кредит) у вигляді відкличної не відновлювальної мультивалютної кредитної лінії на таких умовах (п.1.1. кредитного договору):

- сума кредитної лінії (надалі –загальний ліміт кредитування) –19 400 000, 00 (дев’ятнадцять мільйонів чотириста тисяч) доларів США, в тому числі:

а) ліміт кредитування 1 –13 000 000, 00 (тринадцять мільйонів) доларів США;

б) ліміт кредитування 2 –6 400 000, 00 (шість мільйонів чотириста тисяч) доларів США (та/або еквівалент в російських рублях, та/або гривнях за курсом НБУ на дату надання кредитних коштів позичальнику);

- валюта кредитної лінії:

а) валюта ліміту кредитування 1 –долар США;

б) валюта ліміту кредитування 2 –долар США, російський рубель, гривня;

- строк користування –до 17.06.2013р.,

- плата за користування кредитом,

  плата за користування кредитом, наданого в рамках ліміту кредитування 1 –11,3 відсотків річних, плата за користування кредитом, наданого в рамках ліміту кредитування 2:

а) за користування кредитом та/або його часткою у доларах США – 11,5 відсотків річних;

б) за користування кредитом та/або його часткою у російських рублях –12,5 відсотків річних;

в) за користування кредитом та/або його часткою у гривнях –16,5 відсотків річних.

- сторони цим домовилися, що порушення позичальником будь–якого з п.4.14., п.4.15., п.4.16., п.4.18., п.4.19., п.4.20., є відкладною умовою, при настанні якої плата за користування кредитом збільшується у наступних розмірах:

а) при порушенні п.4.18. цього кредитного договору плата за користування кредитом, встановлена в п.1.1.4.1. та п. 1.1.4.2. цього кредитного договору, збільшується на 0,5 відсотків річних;

б) при порушенні п. 4.14. цього кредитного договору плата за користування кредитом, встановлена в п. 1.1.4.1. та п. 1.1.4.2. цього кредитного договору, збільшується на 1 відсоток річних;

в) при порушенні п. 4.15. цього кредитного договору плата за користування кредитом, встановлена в п. 1.1.4.1. та п. 1.1.4.2. цього кредитного договору, збільшується на 1 відсоток річних;

г) при порушенні п. 4.16. цього кредитного договору плата за користування кредитом, встановлена в п. 1.1.4.1. та п. 1.1.4.2. цього кредитного договору, збільшується на 1 відсоток річних;

д) при порушенні п. 4.19. цього кредитного договору плата за користування кредитом, встановлена в п. 1.1.4.1. та п. 1.1.4.2. цього кредитного договору, збільшується на 1 відсоток річних;

є) при порушенні п. 4.20. цього кредитного договору плата за користування кредитом, встановлена в п. 1.1.4.1. та п. 1.1.4.2. цього кредитного договору, збільшується на 1 відсоток річних.

При порушенні позичальником одночасно двох або більш зобов’язань, вказаних в п.4.14., п.4.15.,п.4.16.,п.4.18.,п.4.19.,п.4.20., плата за користування кредитом збільшується на сумарне значення збільшення плати за користування кредитом по кожному з таких порушень.

Збільшення плати за користування кредитом здійснюється банком з моменту направлення банком позичальнику письмового повідомлення про зміну розміру плати за користування кредитом та закінчує дію у момент усунення позичальником порушення зобов’язань за тим з пунктів кредитного договору, за порушення якого була збільшена плата за користування кредитом.

Пунктом  п.1.2. кредитного договору (в редакції договору №4 від 17.09.2008р. про внесення змін та доповнень до даного кредитного договору) передбачено, що задля забезпечення виконання позичальником зобов’язань за вказаним кредитним договором банк приймає в іпотеку наступний об’єкт (частина готельного комплексу з діловим центром Літ. „А-9” з прибудовою Літ „А-1” площею 5 089,5 кв. м., підземна стоянка Літ. „Г-1” площею 2 200,3 кв. м.), що знаходиться за адресою: м. Донецьк , вул. Артема, 87, заставною вартістю 140 611 623, 79 гривень.

Відповідно до  п. 2.5. договору  №1 від 14.12.2007р. про внесення змін до кредитного договору банк надає позичальнику кредит для здійснення господарської діяльності, спрямованої на реалізацію будівельних проектів.

Вказаний договір  №69В/2007 від 16.06.2007р. є кредитним договором та підпадає під правове регулювання ст. 1054 Цивільного Кодексу України, за якою банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 глави 71 Цивільного кодексу України, якщо інше не встановлено параграфом 2 і не випливає із суті кредитного договору (ст. 1054 Цивільного кодексу України).

Фактичне виконання зобов’язань щодо надання кредиту банком виконано, що підтверджено долученими до матеріалів справи  виписками з банку  підписаними керівником та головним бухгалтером банку та меморіальними ордерами.

Кредит в доларах США надавався траншами 18.06.2007р., 19.06.2007р., 18.12.2007р., 20.12.2007р., 21.12.2007р., 29.01.2008р., 31.03.2008р.

Кредит в національній валюті траншами  20.12.2007р., 31.03.2008р.

При цьому  Позичальник взяв на себе зобов’язання повернути банку отриманий кредит, що наданий згідно ліміту кредитування 1 відповідно до умов п. 1.1.1. кредитного договору  в повному обсязі, в строк та у порядку, встановленому графіком погашення кредиту, наданого згідно ліміту кредитування 1, вказаного в додатку №1 до цього кредитного договору або достроково - у випадках, передбачених п. 4.7. цього кредитного договору  (п.4.1. договору №1 від 14.12.2007р. про внесення змін до кредитного договору). Відповідно до графіку погашення кредиту, наданого згідно ліміту кредитування 1 погашення кредиту повинно здійснюватись щомісячно з червня 2008р. по червень  2013р. Відповідач (Позичальник) також  зобов’язаний  повернути банку кредит, що наданий згідно ліміту кредитування 2  визначений п. 1.1.1. кредитного договору, в повному обсязі, в строк та у порядку, встановленому графіком погашення кредиту, наданого згідно ліміту кредитування 2, вказаного в додатку №2 до цього кредитного договору  (п.4.2. договору №1 від 14.12.2007р. про внесення змін до кредитного договору). Відповідно до графіку погашення кредиту, наданого згідно ліміту кредитування 2 погашення кредиту повинно здійснюватись щомісячно з червня 2009р. по грудень 2010р.    

За умовами  п. 4.7. договору №1 від 14.12.2007р. про внесення змін до кредитного договору, позичальник зобов’язаний повністю повернути кредит та сплатити нараховані проценти, незалежно від настання строку виконання зобов’язання у випадках:

- реорганізації або ліквідації позичальника, та/або заставодавця, та/або поручителя та/або гаранта;

- порушення заставодавцем/іпотекодавцем, та/або поручителем, та/або гарантом зобов’язань за договором, що забезпечує виконання позичальником зобов’язань за кредитним договором;

- вчинення заставодавцем/іпотекодавцем дій, спрямованих на припинення застави/іпотеки, що забезпечує виконання позичальником зобов’язань за кредитним договором

- незгоди позичальника зі зміною розміру процентної ставки, запропонованої банком;

- не сплати процентів за користування кредитом, в т.ч. неналежної плати процентів та/або прострочення відповідної частини кредиту, встановленої графіком погашення кредиту, наданого згідно ліміту кредитування 1, вказаному в додатку № 1 до цього договору, та/або прострочення відповідної частини кредиту, встановленої графіком погашення кредиту, наданого згідно ліміту кредитування 2, вказаному у додатку № 2 до цього кредитного договору.

 Пунктом 6.2. договору №1 від 14.12.2007р. про внесення змін до кредитного договору встановлено, що у разі невиконання (неналежного виконання) позичальником зобов’язань за цим кредитним договором та/або порушення умов цього договору, що забезпечує виконання зобов’язань позичальником за цим кредитним договором, банк має право вимагати повернення кредиту у повному обсязі, в тому числі тієї його частини, строк повернення якої ще не настав, та звернути стягнення на предмет застави/іпотеки (у т.ч. вилучити предмет застави/іпотеки у заставодавця/іпотекодавця), що забезпечує виконання зобов’язань позичальника, вимагати виконання зобов’язання за цим кредитним договором від поручителя та/або гаранта.

Відповідно до ч.2 ст. 625 Цивільного кодексу України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Якщо договором встановлений обов’язок позичальника повернути позику частинами, то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу (ст. 1050 Цивільного кодексу України).

Як зазначалось раніше, позивачем  взяті зобов’язання за договором виконано в повному обсязі.

Між доказів в розумінні ст. 32-34 Господарського процесуального кодексу України щодо належного виконання та в повному обсязі взятих зобов’язань з боку відповідача до матеріалів справи не надано.

Між тим, матеріали справи свідчать про те, що позивач в порядку  п.п. 4.7, 6.2. кредитного договору та ст. 1050 Цивільного кодексу України звернувся до відповідача з вимогою про усунення порушень №644/300-08-2 від 24.12.2009р. щодо погашення  загальної  заборгованості протягом 30 днів з дати отримання даної вимоги.  

Позичальник зобов’язаний сплатити банку проценти за користування кредитом у розмірі та порядку, що встановлені цим кредитним договором (п.4.3. договору №1 від 14.12.2007р. про внесення змін до кредитного договору).

Початком нарахування процентів за користування кредитом є дата списання коштів, вказаних в п.1.1.1. цього кредитного договору, або їх частини з позичкового рахунку (п.7.1. договору №1 від 14.12.2007р. про внесення змін до кредитного договору).

Відсотки  за користування кредитом нараховуються щомісячно з 25 числа по останній робочій день поточного місяця, виходячи із календарної кількості днів і суми отриманих коштів (п.7.2. договору №1 від 14.12.2007р. про внесення змін до кредитного договору).

Перерахування банку процентів за користування кредитом на рахунок №20681301003847 у розмірі, встановленому п 1.1.4. кредитного договору, здійснюється щомісячно в строк з 25 числа по останній робочій день поточного місяця за винятком останнього місяця, коли сума нарахованих процентів сплачується разом з основною сумою кредиту (п.8.1. договору №1 від 14.12.2007р. про внесення змін до кредитного договору).

При цьому, Позикодавець має право на одержання від позичальника відсотків від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом, розмір і порядок одержання яких встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір відсотків, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики (ст. 1048 Цивільного кодексу України).

Відповідно до п 4.6. договору №1 від 14.12.2007р. про внесення змін до кредитного договору за внесення змін до кредитного договору позичальник зобов’язаний перерахувати банку щорічно комісійну винагороду в розмірі 0,5% від ліміту кредитування 2 в українських гривнях по курсу НБУ на день сплати. Сплата комісійної винагороди здійснюється в наступні терміни: 14.12.2007р., 12.12.2008р., 11.12.2009р.

За змістом п.9.1. договору №1 від 14.12.2007р. про внесення змін до кредитного договору у разі несвоєчасного повернення кредиту позичальник зобов’язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 30 (тридцять) процентів річних від простроченої суми

Статтею 230 Господарського кодексу України передбачено, що штрафними  санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Оскільки Господарський  кодекс  України  не  містить  визначень неустойки,  штрафу та пені, які сплачуються у разі невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання,  слід виходити із визначень,  наведених у Цивільному кодексі  України.

Відповідно до  ст. 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов’язань. Штрафом є неустойка,  що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно  виконаного  грошового  зобов'язання  за  кожен   день прострочення виконання.

У разі несвоєчасної (неналежної) сплати процентів за користуванням кредитом, позичальник сплачує банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми боргу за кожен день прострочення виконання (п.9.2. договору №1 від 14.12.2007р. про внесення змін до кредитного договору).

За умовами п. 4.25. договору №3 від 28.03.2008р. про внесення змін до кредитного договору, при порушенні умов пунктів 4.9.-4.11., 4.13., 4.17., 4.22, 4.23, 4.24, 4.26 цього кредитного договору позичальник зобов’язаний за кожен день порушення перерахувати банку грошові кошти в розмірі 0,001% від загального ліміту кредитування, що визначений в п. 1.1. цього кредитного договору, на рахунок № 611139000404, в українських гривнях по курсу НБУ на день сплати, протягом 1-го дня з дня виявлення такого порушення.

Відповідно до п. 4.26. договору №3 від 28.03.2008р. про внесення змін до кредитного договору, позичальник зобов’язаний в строк до 30.06.2008р. оформити та надати до ВАТ ВТБ Банк договір оренди земельної ділянки на ділянку за адресою: м. Донецьк, вул. Артема,87.

Відповідно до ч. 3 ст. 1049 Цивільного кодексу України позика вважається повернутою в момент зарахування грошової суми, що позичалася, на банківський рахунок позикодавця

Згідно вимог ст. 599 Цивільного кодексу України, зобов’язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Долучені до матеріалів справи докази свідчать про неналежне виконання зобов’язань за кредитним договором № 69В/2007 від 16.06.2007р. з боку відповідача та наявність заборгованості  станом на 15.07.2010р., яка є обгрунтованою і яку позивач просить стягнути  з   відповідача на його користь, а саме:

- 25408899,29 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 200773499,52грн.), в т.ч.:

- 978925,28 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 71738943,88грн.) –сума кредиту, що залишилась неповернутою;

- 9108946,00 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 71976158,61грн.) –сума простроченого боргу по кредиту;

- 4867488,30 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 38461432,30 грн.) –відсотки за користування кредитом за період з 01.09.2008р. по 14.07.2010р.;

- 2008959,15 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 15874192,52грн.) –несплачені 30% річних від суми кредиту за несвоєчасне повернення кредиту відповідно до п. 9.1. кредитного договору (за період з 01.10.2008р. по 15.07.2010р.);

- 80431,16 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 635542,90грн.) – несплачена пеня за несвоєчасну сплату відсотків відповідно до п.9.2. кредитного договору (за період з 01.01.2010р. по 30.06.2010р.);

- 138516,00 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 1094511,88грн.) –несплачена сума боргу за кредитним договором згідно п. 4.25 кредитного договору;

- 125633,40 доларів США (за курсом НБУ станом на 15.07.2010р. становить 992717,44грн.) –сума 3% річних від суми прострочених відсотків за весь час прострочення відсотків, згідно ст. 625 ЦК України (за період з 01.10.2008р. по 15.07.2010р.).

3812160,01грн., в т.ч.:

- 2864000,00грн. –сума кредиту, що залишилась неповернутою боржником;

- 21970,41 грн. –непогашені непрострочені відсотки за користування кредитом за період з 01.07.2010р. по 14.07.2010р.;

- 16807,95грн. –несплачена пеня за несвоєчасну сплату відсотків відповідно до п. 9.2. кредитного договору (за період з 01.01.2010р. по 30.06.2010р.);

- 18508,76 грн. –сума 3% річних від суми прострочених відсотків за весь час прострочення відсотків згідно ст. 625 ЦК України (за період з 01.10.2008р. по 15.07.2010р.);

- 890872,89грн. –сума прострочених відсотків по кредиту, нарахованих за користування кредитом за період з 01.01.2009р. по 30.06.2010р., з урахуванням індексу інфляції, згідно ст. 625 ЦК України;

- 495145,60 грн. –несплачена щорічна комісія згідно п. 4.6 кредитного договору.

Задля забезпечення виконання боржником своїх зобов’язань за кредитним договором, між банком (іпотекодержатель, позивач) та товариством з обмеженою відповідальністю „Готель „Централь”, м. Донецьк (іпотекодавець, відповідач) укладено іпотечний договір №69Вз/2007 від 16.06.2007р. (іпотечний договір, за умовами  п. 1.1. якого предметом цього договору є передача іпотекодавцем іпотекодержателю в іпотеку нерухомого майна, зазначеного в п.1.3. цього договору, надалі –предмет іпотеки, для забезпечення виконання своїх зобов’язань  в повному обсязі, щодо повернення кредиту, сплати за користування кредитом, комісій, пені, інших платежів, штрафних санкцій та збитків, розмір термін та умови повернення та сплати яких встановлюється кредитним договором №69В/2007 від 16.06.2007 року, договорами про внесення змін до нього №1 від 14.12.2007р. та №2 від 28.03.2008р., а також будь яким додатковими угодами до нього (у т.ч. які збільшують основне зобов'язання ), надалі все разом –кредитний договір.

Відповідно до п. 1.3. договору іпотекодавець передає іпотекодержателю  в іпотеку нежитлове  приміщення, а саме: приміщення у будівлі готельного комплексу з діловим центром літ. А-9 з прибутовою літ. А-1 площею 5089,5 кв. м., підземна стоянка літ. Г-1 площею 2200,3 кв.м, загальною площею 7289,8 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Донецьк, вул. Артема, 87 та належить іпотекодавцю на підставі свідоцтва про право власності на нерухоме майно (бланк серія ЯЯЯ №992234), виданого 24 липня 2007 року Головним управлінням благоустрою та комунального обслуговування Донецької міської ради та Рішення Господарського суду Донецької по справі № 8/173  від 02 листопада  2006 року за позовом  ТОВ „ГОТЕЛЬ „ЦЕНТРАЛЬ” до Донецької обласної ради професіональних спілок (код  ЄРДПОУ 02657980) за позовом про відділення майна та припинення правовідносин, зареєстроване в Комунальному підприємстві Бюро Технічної Інвентаризації м. Донецьк 20.11.2006 року, реєстраційний номер 16787631, номер запису: 7437 в книзі : 11дкв-106, про що 20.11.2006 року надано Витяг про реєстрацію прав на нерухоме майно за №1256226. Згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно, виданого 01.06.2007р. Комунальним підприємством Бюро технічної інвентаризації м. Донецька за № 147494811, предмет іпотеки надається з приміщення у будівлі готельного комплексу з діловим центром  літ. А-9 з прибудовою літ. А-1 площею 5 089,5 кв. м., підземна стоянка літ Г-1 площею 2 200,3 кв.м, загальною площею 7289,8 кв.м., загальна вартість нерухомого майна - 10847601,00 гривень (п.1.3. договору іпотеки, викладений зі змінами).

Предмет іпотеки сторони оцінили в 140611623,79 гривень, що за курсом НБУ на день підписання цього договору становить 27843885,89 доларів США (п.1.4. договору іпотеки, викладений зі змінами).

При цьому, звернення стягнення на предмет іпотеки може здійснюватися шляхом передачі іпотекодержателем  чи продажу від свого імені предмету іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу за ціною  продажу предмету іпотеки у розмірі, встановленому в п.1.4. цього договору або за рішенням іпотекодержателя на підставі оцінки майна (п.6.2. договору іпотеки).

Відповідно до ст. 575 Цивільного кодексу України іпотека є окремим видом застав. Так, згідно частини першої зазначеної статті іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

За змістом ст. 1 Закону України “Про іпотеку” та ст. 572 Цивільного кодексу України, іпотека -  вид  забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном,  що залишається у володінні і  користуванні  іпотекодавця, згідно  з  яким  іпотекодержатель  має право в  разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх  вимог  за  рахунок  предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Обтяження майна іпотекою зареєстровано в єдиному реєстрі заборон відчуження об’єктів нерухомого майна, Державному реєстрі іпотек.

Відповідно до ст. 3 Закону України „Про іпотеку” у разі порушення боржником основного зобов'язання  відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права  чи  вимоги  яких  на  передане  в іпотеку нерухоме майно не зареєстровані у встановленому законом  порядку  або  зареєстровані після державної реєстрації іпотеки. Пріоритет права іпотекодержателя на задоволення забезпечених іпотекою вимог за рахунок предмета іпотеки відносно зареєстрованих у  встановленому  законом  порядку  прав  чи  вимог  інших осіб на передане в іпотеку нерухоме  майно  виникає  з  моменту  державної реєстрації  іпотеки.  Зареєстровані  права  та  вимоги на нерухоме майно  підлягають  задоволенню  згідно  з  їх  пріоритетом   -   у черговості їх державної реєстрації.

Звертаючись до відповідача з вимогою про усунення порушень №644/300-08-2 від 24.12.2009р., позивач  зазначив, що у випадку непогашення заборгованості протягом 30 днів з дати отримання даної вимоги, банк має право розпочати здійснювати заходи щодо примусового звернення стягнення на предмет іпотеки.  

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону „Про іпотеку” за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Відповідно до ст. 33 Закону України “Про іпотеку” у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя

Згідно вимог ст. 41 Закону України “Про іпотеку” реалізація предмета іпотеки, на який звертається стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса, проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом  продажу на прилюдних торгах у межах процедури  виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження”, з дотриманням вимог цього Закону.

Зважаючи на те, що матеріали справи не містять доказів  наявності інших іпотекодержателів за вказаними об’єктами, що підтверджено витягами з Єдиного реєстру заборон відчуження об’єктів нерухомого майна та витягом з Державного реєстру іпотек станом на 30.07.2010р. , а також те, що відповідач взяті зобов’язання за кредитним договором №69В/2007 від 16.06.2007р. належним чином не виконував, повернення кредиту та сплату  відсотків за користування кредитом в установлені строки та в повному обсязі не здійснював, місцевий господарський суд  дійшов обгрунтованого висновку  про задоволення позову  шляхом  звернення стягнення на предмети іпотеки.

Разом з тим, вимоги скаржника  є такими, що задоволенню не підлягають та не тягнуть за собою скасування судового рішення з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

До того ж, на момент винесення постанови суду апеляційної інстанції Вищим господарським судом винесено постанову по справі за № 9/70пд, на яку посилається скаржник. Постановою суду касаційної інстанції від 08.09.2010р. рішення господарського суду по справі за № 9/70пд  від 26.04.2010р. та постанову суду апеляційної інстанції по вказаній справі від 08.06.2010р. залишено без змін, а отже, - спірний  кредитний договір є дійсним.    

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 49, 101-105 Господарського процесуального Кодексу України, судова колегія, -

П О С Т А Н О В И Л А :

          Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Готель "Централь", м. Донецьк на рішення господарського суду Донецької області від 06.09.2010р. по справі № 28/99пн -  залишити без задоволення.

          Рішення господарського суду Донецької області від 06.09.2010р. по справі № 28/99пн - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд.   

Результати розгляду апеляційної скарги оголошені в судовому засіданні.  

Головуючий          

Судді:          

          Надруковано: 6 прим.

          2- позивачу

          1- відповідачу

          1- госп. суду

          1-у справу

          1-ДАГС