Постанова

від 07.09.2010 по справі 3/325

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.09.2010 № 3/325

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Отрюха Б.В.

суддів:

За участю представників:

від позивача Силаєв О.Г. - за дов. від 04.01. 2010

від відповідача 1) ОСОБА_2 - за дов. від 02.03.2010

2) ОСОБА_2 - за дов. від 27.10.200 8

від третьої особи не з' яв ився

розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йну скаргу Компанія "Кетопез Холдингз Лімітед"

на рішення Господарського суду м.Києва від 19.05.2010

у справі № 3/325 ( .....)

за позовом Компані я "Кетопез Холдингз Лімітед"

до Відкрите акціонерн е товариство "Готельний комп лекс "Русь"

ОСОБА_3

третя особа відповідача Печерська районна у м. К иєві державна адміністрація

про припинення дій, що порушують права та зобов"яза ння вчинити дії

ВСТАНОВИВ :

Компанія «КЕТОПЕЗ ХОЛДИНГ З ЛІМІТЕД» звернулася до Гос подарського суду міста Києва з позовом про зобов'язання Ві дкритого акціонерного товар иства «Готельний комплекс «Р усь» та ОСОБА_3, будь-яких і нших осіб припинити чинити п ерешкоди Компанії «КЕТОПЕЗ Х ОЛДИНГЗ ЛІМІТЕД» у доступі д о інформації та документації , які пов'язані з проведенням з агальних зборів акціонерів В ідкритого акціонерного това риства Готельний комплекс «Р усь», що відбулися 11.10.2008; про зоб ов'язання Відкритого акціоне рного товариства «Готельний комплекс «Русь», його керівн і та виконавчі органи надати Компанії «КЕТОПЕЗ ХОЛДИНГЗ ЛІМІТЕД» у повному обсязі вс ю інформацію та документацію , які пов'язані з проведенням з агальних зборів акціонерів В ідкритого акціонерного това риства «Готельний комплекс « Русь», що відбулися 11.10.2008; про ск асування всіх рішень, прийня тих на загальних зборах акці онерів Відкритого акціонерн ого товариства «Готельний ко мплекс «Русь», що відбулися 11. 10.2008.

У відповідності до статті 22 Господарського процесуальн ого кодексу України 31.03.2010 предс тавником позивача через відд іл діловодства Господарськ ого суду міста Києва було под ано заяву про уточнення позо вних вимог, відповідно до яко ї позивач просив суд:

1. Зобов'язати Відкрите акці онерне товариство «Готельни й комплекс «Русь» та ОСОБА_ 3, будь-яких інших осіб припи нити чинити перешкоди Компан ії «КЕТОПЕЗ ХОЛДИНГЗ ЛІМІТЕД » в доступі до інформації та д окументації, які пов'язані з п роведенням загальних зборів акціонерів Відкритого акціо нерного товариства «Готельн ий комплекс «Русь», що відбул ися 11.10.2008;

2. Зобов'язати Відкрите акці онерне товариство «Готельни й комплекс «Русь», його керів ні та виконавчі органи надат и Компанії «КЕТОПЕЗ ХОЛДИНГЗ ЛІМІТЕД» в повному обсязі вс ю інформацію та документацію , які пов'язані з проведенням з агальних зборів акціонерів В ідкритого акціонерного това риства «Готельний комплекс « Русь», що відбулися 11.10.2008, в тому числі, але не обмежуючись, про токол загальних зборів акціо нерів Відкритого акціонерно го товариства «Готельний ком плекс «Русь» від 11.10.2008, звіти пр о результати діяльності това риства за 2005 - 2007 роки, нову ред акцію статуту Відкритого акц іонерного товариства «Готел ьний комплекс «Русь», затвер джену загальними зборами акц іонерів Відкритого акціонер ного товариства «Готельний к омплекс «Русь» 11.10.2008, будь-які і нші документи на вимогу упов новажених представників Ком панії «КЕТОПЕЗ ХОЛДИНГЗ ЛІМІ ТЕД»;

3. Визнати незаконними та ск асувати всі рішення, прийнят і на загальних зборах акціон ерів Відкритого акціонерног о товариства «Готельний комп лекс «Русь», що відбулися 11.10.2008, при прийнятті яких порушено права позивача як акціонера , права інших акціонерів, які н е брали участі у загальних зб орах акціонерів і без участі яких відповідні рішення не м огли бути прийняті, а саме:

- рішення з питання четверто го порядку денного загальних зборів акціонерів Відкритог о акціонерного товариства «Г отельний комплекс «Русь» щод о затвердження фінансових ре зультатів за період 2005 - 2007 рок и;

- рішення з питання п' ятого порядку денного загальних з борів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Го тельний комплекс «Русь» щодо розподілу прибутку товарист ва за 2005 - 2007 роки;

- рішення з питання шостого порядку денного загальних зб орів акціонерів Відкритого а кціонерного товариства «Гот ельний комплекс «Русь» щодо відкликання та обрання члені в наглядової ради товариства ;

- рішення з питання сьомого порядку денного загальних зб орів акціонерів Відкритого а кціонерного товариства «Гот ельний комплекс «Русь» щодо відкликання та обрання члені в ревізійної комісії товарис тва;

- рішення з питання дев' ято го порядку денного загальних зборів акціонерів Відкритог о акціонерного товариства «Г отельний комплекс «Русь» щод о затвердження нової редакці ї статуту товариства.

Рішенням Господарського с уду міста Києва від 19.05.2010 у спра ві № 3/325 у задоволенні позовних вимог Компанії «КЕТОПЕЗ ХОЛ ДИНГЗ ЛІМІТЕД» відмовлено по вністю.

Рішення Господарського су ду міста Києва від 19.05.2010 у справ і № 3/325 мотивовано тим, що відсу тні правові підстави вважати , що при скликанні та проведен ні 11.10.2008 позачергових зборів ак ціонерів Відкритого акціоне рного товариства «Готельний комплекс «Русь» були поруше ні права Компанії «КЕТОПЕЗ Х ОЛДИНГЗ ЛІМІТЕД» як акціонер а Відкритого акціонерного то вариства «Готельний комплек с «Русь», позивачем також не с простовано наявність кворум у на позачергових загальних зборах акціонерів Відкритог о акціонерного товариства «Г отельний комплекс «Русь»; не надано доказів того, що позив ач з 2005 по 2007 роки був акціонером Відкритого акціонерного тов ариства «Готельний комплекс «Русь»; позивач також не нада в доказів порушення відповід ачем-1 його прав на отримання і нформації про діяльність тов ариства, жодним чином не підт верджено його звернення до В ідкритого акціонерного това риства «Готельний комплекс « Русь» за отриманням такої ін формації та відмову відповід ача-1 у її наданні.

Не погодившись з прийнятим рішенням Господарського суд у міста Києва від 19.05.2010 у справі № 3/325, позивач звернувся до Киї вського апеляційного господ арського суду з апеляційною скаргою, відповідно до якого просив скасувати вищезазнач ене рішення повністю та прий няти нове, яким позов задовол ьнити повністю.

Апеляційна скарга мотивов ано тим, що рішення суду першо ї інстанції є необґрунтовани м, незаконним, прийнятим з пор ушенням норм матеріального т а процесуального права.

Відповідач у відзиві на апе ляційну скаргу № 07-09/10 від 07.09.2010 за перечує проти її доводів, вва жає їх необґрунтованими та с уперечливими, такими, що не ґр унтуються на встановлених на лежним чином обставинах спра ви та суперечать чинному зак онодавству, а рішення суду пе ршої інстанції вважає законн им та таким, що підлягає залиш енню без змін.

Представник третьої особи у судове засідання не з' яви вся, 30.07.2010 через відділ діловодс тва Київського апеляційного господарського суду подав п ояснення № 4433/11/10 від 26.07.2010 у справі , у яких зазначив, що у випадку винесення судом рішення по д аній справі, Печерська ра йонна у місті Києві державна адміністрація виконає його у встановленому законом поря дку та просив, у зв' язку з від сутністю можливості бути при сутнім при розгляді справи, р озглянути останню без участі їх представника.

Подане позивачем у судовом у засіданні клопотання про з алучення до участі у справі т ретіх осіб, зазначених у клоп отанні, колегією суддів не за доволено з наступних підстав .

Відповідно до статті 27 Госп одарського процесуального к одексу України треті особи, я кі не заявляють самостійних вимог на предмет спору, можут ь вступити у справу на сторон і позивача або відповідача д о прийняття рішення господар ським судом, якщо рішення з го сподарського спору може впли нути на їх права або обов'язки щодо однієї з сторін. Їх може бути залучено до участі у спр аві також за клопотанням сто рін, прокурора або ініціатив и господарського суду.

Скаржником не надано суду д оказів, яким саме чином рішен ня господарського суду може вплинути на права або обов'яз ки Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Венчурні ін вестиційні проекти», Товарис тва з обмеженою відповідальн істю «Перший адміністратор П енсійного фонду», Приватної компанії з обмеженою відпові дальністю «ХІМАЛІТА ЛІМІТЕД » та Приватної компанії з обм еженою відповідальністю «ХІ МІ ЕЛЕКТРОНІКС ЛІМІТЕД» щодо однієї з сторін.

Розглянувши в судовому зас іданні апеляційну скаргу, ві дзив на неї, письмові пояснен ня третьої особи, дослідивши матеріали справи та зібрані у ній докази, заслухавши пояс нення представників сторін, судова колегія встановила на ступне:

11 жовтня 2008 року відбулися по зачергові загальні збори акц іонерів Відритого акціонер ного товариства «Готельний к омплекс «Русь» з наступним п орядком денним:

1. Затвердження регламенту, обрання голови зборів, секре таря зборів.

2. Звіт генерального директо ра товариства про результати діяльності товариства за 2005-200 7 рік.

3. Звіт ревізійної комісії т овариства про результати пер евірки діяльності товариств а за 2005-2007 рік.

4. Затвердження фінансових р езультатів за період 2005-2007 роки .

5. Розподіл прибутку товарис тва за 2005-2007 рік.

6. Відкликання та обрання чл енів наглядової ради товарис тва.

7. Відкликання та обрання ви конавчого органу товариства .

8. Відкликання та обрання ре візійної комісії.

9. Затвердження нової редакц ії статуту товариства.

10. Затвердження основних на прямків роботи товариства на 2008-2009 рік.

Як вбачається з матеріалів справи, протокол № 8 позачерго вих загальних зборів акціоне рів Відкритого акціонерного товариства «Готельний компл екс «Русь» від 11.10.2008 по 2-му, 3-му, 4-м у, 5-му, 10-му питаннях порядку де нного за результатами допові ді Голови зборів щодо стану с прав у товаристві, не підконт рольність осіб, що фактично к ерують діяльністю товариств а та утримують печатку та док ументи товариства наглядові й раді товариства та акціоне рам, здійснюють відчуження м айна товариства, вирішили:

2.1. Доручити виконавчому орг ану та ревізійній комісії пі сля отримання документів та печатки товариства, підготув ати відповідні звіти та проп озиції за оголошеними питанн ями порядку денного для розг ляду на одних із наступних за гальних зборах товариства.

2.2. У якості першочергових на прямків діяльності затверди ли наступні заходи, направле ні на захист прав товариства та його інтересів:

- забезпечення передачі обр аному загальними зборами тов ариства виконавчому органу п ечатки товариства, всіх уста новчих, бухгалтерських та зв ітних документів товариства ;

- визнання у встановленому з аконом порядку неправомірни ми дій ОСОБА_5 та недійсни ми угод по відчуженню корпор ативних прав товариства, а са ме: відчуження часток загаль ним розміром 15 відсотків (номі нальна вартість - 13 673 670,21 грн.) у статутному капіталі Товарис тва з обмеженою відповідальн істю «Русь Інтернешнл» на ко ристь Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто сла ви», «Баніта Лімітед», «Масла в Лімітед», шляхом звернення до судових та правоохоронни х органів;

- подача позовів та звернень до правоохоронних органів з метою захисту інтересів та к орпоративних прав товариств а, припинення неправомірних дій осіб, що утримують докуме нти і печатку товариства, та п ерешкоджають діяльності орг анів управління, обраних заг альними зборами товариства;

- проведення, після отриманн я документів та печатки това риства, перевірки господарсь кої діяльності товариства та підготовки відповідних звіт ів про її результати, а також п ропозицій щодо напрямків дія льності товариства, на одних із наступних загальних збор ах товариства.

По шостому питанню порядку денного вирішено відкликати зі складу наглядової ради то вариства 7 членів та обрати на глядову раду товариства у но вому складі.

По сьомому питанню порядку денного вирішили скасувати наказ виконуючого обов' язк и генерального директора Від критого акціонерного товари ства «Готельний комплекс «Ру сь» від 24.11.2006 про призначення ОСОБА_5 керівником (виконую чим обов' язки генерального директора) Відкритого акціо нерного товариства «Готельн ий комплекс «Русь». Відклика ти та заборонити ОСОБА_5 в иконувати функції виконавчо го органу товариства, здійсн ювати юридично значимі дії, т а розпоряджатися майном та к оштами товариства. Зобов'яза ти ОСОБА_5 передати печатк у товариства, всі установчі, б ухгалтерські та звітні докум енти товариства генеральном у директору товариства, обра ному на цих загальних зборах акціонерів. Генерального ди ректора Відкритого акціонер ного товариства «Готельний к омплекс «Русь» ОСОБА_3 упо вноважено подати відповідно му державному реєстратору пе редбачені законодавством до кументи для внесення відпові дних змін до відомостей про ю ридичну особу у Єдиному держ авному реєстрі щодо керівник а товариства.

По дев'ятому питанню порядк у денного вирішили затвердит и статут Відкритого акціонер ного товариства «Готельний к омплекс «Русь» у новій редак ції та доручити голові та сек ретарю позачергових загальн их зборів акціонерів Відкрит ого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Русь» підписати нову редакцію ста туту Відкритого акціонерног о товариства «Готельний комп лекс «Русь»; доручити викона вчому органу Відкритого акці онерного товариства «Готель ний комплекс «Русь забезпечи ти проведення державної реєс трації змін та доповнень до с татуту товариства у встановл еному законодавством порядк у.

Протоколом також підтверд жено правомочність загальни х зборів приймати рішення з б удь-якого питання порядку де нного, оскільки відповідно д о протоколу проведення реєст рації учасників позачергови х зборів акціонерів Відкрито го акціонерного товариства « Готельний комплекс «Русь» ві д 11.10.2008 для участі у зборах заре єстровані акціонери Відкрит ого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Русь» та/або їх представники, яким н алежить на праві власності 50 7 00 402 акцій, які складають 75,4 % від з агальної кількості акцій (67 241 6 43 акції).

Наявність кворуму на позач ергових зборах акціонерів Ві дкритого акціонерного товар иства «Готельний комплекс «Р усь» 11.10.2008 також підтверджуєть ся протоколом реєстраційної комісії за підсумками реєст рації акціонерів (представни ків), що беруть учать у загальн их зборах Відкритого акціоне рного товариства «Готельний комплекс «Русь» від 11.10.2008, пере ліком реєстрації учасників з агальних зборів акціонерів т а протоколом проведення конт ролю за реєстрацією акціонер ів для участі у загальних збо рах Відкритого акціонерного товариства «Готельний компл екс «Русь» від 11.10.2008, складеним територіальним управлінням Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку у м . Києві.

Як вбачається з пояснень ві дповідача-1, 11.10.2008 загальні збор и акціонерів Відкритого акці онерного товариства «Готель ний комплекс «Русь» були скл икані на вимогу Компанії «Ст арт Інкорпорейтід Лімітед», яка є акціонером Відкритого акціонерного товариства «Го тельний комплекс «Русь» та в олодіє 16 460 000 акцій, що становить 24,4278 % голосів (виписка про стан рахунку у цінних паперах № 003407, складена станом на 13.08.2008). Скори ставшись своїм правом, закрі пленим у статуті Відкритого акціонерного товариства «Г отельний комплекс «Русь» та статтею 45 Закону України «Про господарські товариства», К омпанія «Старт Інкорпорейті д Лімітед» звернулась до реє стратора Акціонерної інвест иційно-фінансової компанії « УкрПривІнвест» з проханням н адати технічну допомогу в пр оведенні позачергових загал ьних зборів та здійснила орг анізацію по їх скликанню й пр оведенню.

Відповідно до частини 1 стат ті 43 Закону України «Про госпо дарські товариства» про пров едення загальних зборів акці онерів держателі іменних акц ій повідомляються персональ но передбаченим статутом спо собом. Крім цього, загальне по відомлення друкується в місц евій пресі за місцезнаходжен ням акціонерного товариства і в одному із офіційних друко ваних видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та п орядку денного.

Пунктом 12.1.10. Статуту ВАТ «Гот ельний комплекс «Русь» перед бачено, що повідомлення про ч ас, місце проведення, порядок денний зборів акціонерів, по рядок і місце реєстрації уча сників і довіреностей (доруч ень) на участь у загальних збо рах акціонерів надсилається кожному з власників іменних цінних паперів, а також друку ється у місцевій пресі за міс цезнаходженням товариства і в одному із офіційних друков аних видань Верховної Ради У країни, Кабінету Міністрів ч и Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, н е пізніше, ніж за 45 (сорок п'ять) днів до дати проведення збор ів.

Оголошення про проведення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного тов ариства «Готельний комплекс «Русь» було опубліковано в г азеті «Відомості Державної к омісії з цінних паперів та фо ндового ринку» № 163 від 22.08.2008, де з азначено, що збори скликано з ініціативи акціонерів, які в олодіють більше ніж 10 % акцій т овариства й місцем проведенн я загальних зборів акціонері в визначено приміщення конфе ренц-залу готелю «Славутич», за адресою: м. Київ, вул. Ентузі астів/Русанівська набережна , буд. 1/2.

З матеріалів справи також в бачається, що реєстратор - Акц іонерна інвестиційно-фінанс ова компанія «УкрПривІнвест » повідомив власників акцій про позачергові загальні збо ри товариства в установлений законом строк.

Компанія «КЕТОПЕЗ ХОЛДИНГ З ЛІМІТЕД» є акціонером Відк ритого акціонерного товарис тва «Готельний комплекс «Рус ь» та володіє простими іменн ими акціями в кількості 944 294 шт ук, що відповідає 1,4 % від загаль ної кількості акцій, що підтв ерджується наявною у матеріа лах справи випискою про стан рахунку Компанії в цінних па перах від 10.10.2008 та не оспорюєтьс я сторонами.

Відповідно до частини 1 стат ті 43 Закону України «Про госпо дарські товариства» про пров едення загальних зборів акці онерів держателі іменних акц ій повідомляються персональ но передбаченим статутом спо собом. Крім того, загальне пов ідомлення друкується в місце вій пресі за місцезнаходженн ям акціонерного товариства і в одному із офіційних друков аних видань Верховної Ради У країни, Кабінету Міністрів У країни чи Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та п орядку денного.

Частиною 4 статті 45 Закону Ук раїни «Про господарські това риства» встановлено, що акці онери, які володіють у сукупн ості більш як 10 % голосів, мають право вимагати скликання по зачергових зборів у будь-яки й час і з будь-якого приводу. Я кщо протягом 20 днів правління не виконало зазначеної вимо ги, вони мають право самі скли кати збори відповідно до вим ог частини 1 статті 43 цього Зак ону. Відповідне положення за кріплене також у пункті 12.1.17. Ст атуту товариства.

Як зазначено у пункті 21 пост анови Пленуму Верховного Суд у України від 24.10.2008 № 13 «Про практику розгляду судами ко рпоративних спорів» права уч асника (акціонера) товариств а можуть бути визнані поруше ними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів , якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розг ляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач не заперечує , що був обізнаний про час, міс це проведення, питання поряд ку денного загальних зборів, тощо. Про обізнаність позива ча також свідчать інші наявн і у справі докази, зокрема, об' ява, розміщена Компанією «КЕ ТОПЕЗ ХОЛДИНГЗ ЛІМІТЕД» спіл ьно з кількома іншими акціон ерами товариства, в газеті «Г олос України» № 193 від 10.10.2008 про т е, що зазначені особи не будут ь приймати участь в загальни х зборах акціонерів товарист ва 11.10.2008.

Колегія суддів погоджуєть ся з висновком суду першої ін станції, що посилання позива ча на вищезазначену об'яву, як на доказ відсутності кворум у на спірних загальних збора х є безпідставним. Об'ява, розм іщена акціонерами товариств а в газеті «Голос України» № 1 93 від 10.10.2008, може свідчити лише пр о намір, та не є доказом того, щ о вказані у об'яві акціонери н е брали участь у загальних зб орах акціонерів Відкритого а кціонерного товариства «Гот ельний комплекс «Русь» 11.10.2008.

Крім того, участь у загальни х зборах товариства є правом акціонера, тому добровільна відмова позивача від участі у загальних зборах акціонер ів Відкритого акціонерного т овариства «Готельний компле кс «Русь», що проходили 11.10.2008, є ф ормою реалізації його права на участь в управлінні товар иством.

Згідно частини 4 статті 45 Зак ону України «Про господарськ і товариства» акціонери, які володіють у сукупності біль ш як 10 відсотками голосів, маю ть право вимагати скликання позачергових зборів у будь-я кий час і з будь-якого приводу . Якщо протягом 20 днів правлін ня не виконало згаданої вимо ги, вони мають право самі скли кати збори відповідно до час тини 1 статті 43 вищезазначеног о Закону.

Також, пунктом 12.1.17 Статуту Ві дкритого акціонерного товар иства «Готельний комплекс «Р усь» також передбачено, що у р азі, якщо протягом 20 днів вимо гу акціонерів, що володіють у сукупності не менш як 10 відсо тками голосів про скликання загальних зборів не буде вик онано, вказані особи можуть с амі скликати в будь-який час п озачергові збори акціонерів у відповідності до вимог пун кту 12.1.10 Статуту. Підготовку до зборів акціонерів при цьому може здійснювати організаці йна комісія, обрана акціонер ами, що скликають позачергов і збори акціонерів.

Як вбачається з наявного у м атеріалах справи витягу з Єд иного державного реєстру юри дичних осіб та фізичних осіб -підприємців, станом на 07.10.2008 ди ректором Відкритого акціоне рного товариства «Готельний комплекс «Русь» є ОСОБА_3 .

Колегія судді погоджуєтьс я з висновком суду першої інс танції, що твердження позива ча про те, що на час скликання загальних зборів єдиним вико навчим органом, який мав необ хідні законні повноваження д ля скликання загальних зборі в акціонерів була виконуюча обов'язки генерального дирек тора ВАТ «Готельний комплекс «Русь» ОСОБА_5, яка ніяких повідомлень про необхідніст ь проведення загальних зборі в товариства від акціонерів не одержувала й жодних дій що до скликання, організації та проведення загальних зборів акціонерів не здійснювала, н алежними доказами не підтвер джені.

За таких обставин, відсутні правові підстави вважати, що при скликанні та проведенні 11.10.2008 позачергових загальних з борів акціонерів ВАТ «Готель ний комплекс «Русь» були пор ушені права Компанії «КЕТОПЕ З ХОЛДИНГЗ ЛІМІТЕД» як акціо нера ВАТ «Готельний комплекс «Русь».

У постанові Пленуму Верхов ного Суду України від 24.10.2008 № 13 «П ро практику розгляду судами корпоративних спорів», зазна чені підстави для визнання н едійсними рішень загальних з борів акціонерів (учасників) господарського товариства, а саме:

- порушення вимог закону та/ або установчих документів пі д час скликання та проведенн я загальних зборів товариств а;

- позбавлення акціонера (уча сника) товариства можливості взяти участь у загальних збо рах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасни ка) товариства рішенням зага льних зборів.

Безумовною підставою для в изнання недійсними рішень за гальних зборів у зв'язку з пря мою вказівкою закону є:

- прийняття загальними збор ами рішення за відсутності к воруму для проведення загаль них зборів чи прийняття ріше ння (статті 41, 42, 59, 60 Закону про го сподарські товариства);

- прийняття загальними збор ами рішень з питань, не включе них до порядку денного загал ьних зборів товариства (част ина четверта статті 43 Закону п ро господарські товариства);

- прийняття загальними збор ами рішення про зміну статут ного капіталу товариства, як що не дотримано процедури на дання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (ста тті 40, 45 Закону про господарськ і товариства).

При вирішенні питання про н едійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими пору шеннями, допущеними під час с кликання та проведення загал ьних зборів, господарський с уд повинен оцінити, наскільк и ці порушення могли вплинут и на прийняття загальними зб орами відповідного рішення.

Позивач, обґрунтовуючи сво ї вимоги, не послався на інші п орушення своїх прав у зв' яз ку із прийняттям оспорюваних ним рішень позачерговими за гальними зборами акціонерів ВАТ «Готельний комплекс «Ру сь» 11.10.2008, наявність кворуму на позачергових загальних збор ах акціонерів ВАТ «Готельний комплекс «Русь» 11.10.2008 не спрост ував.

Відповідно до статті 10 Зако ну України «Про господарські товариства» учасники товари ства мають право одержувати інформацію про діяльність то вариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане нада вати йому для ознайомлення р ічні баланси, звіти товарист ва про його діяльність, прото коли зборів.

Статтею 88 Господарського ко дексу України передбачено, щ о учасники господарського то вариства мають право брати у часть в управлінні справами товариства в порядку, визнач еному в установчих документа х, за винятком випадків, перед бачених цим Кодексом та інши ми законами; одержувати інфо рмацію про товариство. На вим огу учасника товариство зобо в'язане надати йому для ознай омлення річні баланси, звіти про фінансово-господарську діяльність товариства, прото коли ревізійної комісії, про токоли зборів органів управл іння товариства тощо.

Статутом ВАТ «Готельний ко мплекс «Русь» (у редакції 2002 ро ку) передбачено право акціон ерів одержувати інформацію п ро діяльність товариства: на вимогу акціонера товариство зобов' язане надати йому дл я ознайомлення річні баланси , звіти правління товариства про його діяльність, протоко ли загальних зборів акціонер ів (пункт 11.1.).

Редакція статуту Відкрито го акціонерного товариства « Готельний комплекс «Русь», з атверджена позачерговими за гальними зборами 11.10.2008, також мі стить положення щодо права а кціонерів одержувати інформ ацію про діяльність товарист ва: на вимогу акціонера товар иство зобов' язане надати йо му для ознайомлення річні ба ланси, звіти генерального ди ректора товариства про його діяльність, протоколи загаль них зборів акціонерів (пункт 11.1.).

Як зазначено у пункті 36 пост анови Пленуму Верховного Суд у України № 13 від 24 жовтня 2008 рок у «Про практику розгляду суд ами корпоративних спорів», с пособом захисту права учасни ка господарського товариств а на отримання інформації пр о діяльність товариства (пун кт "г" частини першої статті 10 З акону України «Про господарс ькі товариства», стаття 116 Цив ільного кодексу України, час тина перша статті 88 Господарс ького кодексу України) є спон укання в судовому порядку до виконання товариством дій - н адання відповідної інформац ії.

Господарське товариство з обов'язане надавати учаснику (акціонеру) на його вимогу лиш е документи звітного характе ру (річні баланси, звіти про фі нансово-господарську діяльн ість товариства, протоколи р евізійної комісії, протоколи зборів органів управління т овариства) та інформацію, що м іститься в установчих докуме нтах товариства, а не будь-яку інформацію щодо господарськ ої діяльності товариства, як що інше не передбачено устан овчими документами товарист ва.

Учасник (акціонер) товарист ва може вимагати надання інф ормації про діяльність товар иства з дати, коли він набув ст атусу учасника (акціонера). Ві дповідно до статті 5 Закону пр о Національну депозитарну си стему реалізація корпоратив них прав, що випливають з акці ї (в тому числі і права на отри мання інформації про діяльні сть товариства), є можливою ли ше після внесення відповідни х змін до реєстру власників і менних цінних паперів (пункт 37 постанови Пленуму Верховно го Суду України № 13 від 24.10.2008).

Господарським судам необх ідно також враховувати проце дуру надання учасникам (акці онерам) інформації про діяль ність товариства, встановлен у господарським товариством . У разі, якщо товариством визн ачено порядок доступу до інф ормації про діяльність товар иства відповідно до вимог ст атей 33, 35 Закону України «Про ін формацію» та роз'яснень ДКЦП ФР від 29 жовтня 2002 р. № 5 «Про поря док застосування пункту "г" ст атті 10 Закону України «Про гос подарські товариства» акціо нер (учасник) товариства може реалізувати своє право на от римання інформації в установ леному порядку.

Як вбачається з наявних у ма теріалах справи виписок про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 003136 за період з 21.05.2008 по 27.04.2010, видано ї зберігачем цінних паперів ПАТ «Перший інвестиційний ба нк» 27.04.2010, Компанії «КЕТОПЕЗ ХОЛ ДИНГЗ ЛІМІТЕД» 944 296 акцій ВАТ « Готельний комплекс «Русь» на лежали з 21.05.2008 по 27.04.2010.

Колегія суддів погоджуєть ся з висновком суду першої ін станції, що оскільки позивач не надав доказів, що він був а кціонером ВАТ «Готельний ком плекс «Русь» з 2005 по 2007 рік; дока зів порушення відповідачем-1 його прав на отримання інфор мації про діяльність товарис тва та жодним чином не підтве рдив своє звернення до ВАТ «Г отельний комплекс «Русь» за отриманням такої інформації та відмову відповідача-1 у її наданні, відсутні правові пі дстави вважати порушеними пр ава позивача на отримання пе редбаченої законом інформац ії про діяльність ВАТ «Готел ьний комплекс «Русь».

Заперечення позивача, викл адені в апеляційній скарзі, а саме щодо порушення судом пе ршої інстанції норм процесуа льного права, що полягали у пр оведенні 19.05.2010 судового засіда ння за відсутності представн ика позивача, колегією судді в до уваги не приймаються з на ступних підстав.

Відповідно до вимог статті 28 Господарського процесуаль ного кодексу України справи юридичних осіб в господарсь кому суді ведуть їх органи, що діють у межах повноважень, на даних їм законодавством та у становчими документами, чере з свого представника. Керівн ики підприємств та організац ій, інші особи, повноваження я ких визначені законодавство м або установчими документам и, подають господарському су ду документи, що посвідчують їх посадове становище. Предс тавниками юридичних осіб мож уть бути також інші особи, пов новаження яких підтверджуєт ься довіреністю від імені пі дприємства, організації.

У разі неможливості прийня ти участь у судовому засідан ні одного представника, пози вач мав можливість вжити інш і заходи щодо забезпечення с вого правового захисту в суд овому засіданні, а саме: напра вити в судове засідання іншо го представника.

Крім того, відповідно до ста тті 77 Господарського процесу ального кодексу України гос подарський суд відкладає в м ежах строків, встановлених с таттею 69 цього Кодексу, розгля д справи, коли за якихось обст авин спір не може бути виріше но в даному засіданні. Однак, ц е є правом суду, а не обов' язк ом.

Відповідно до статей 33, 34 Гос подарського процесуального кодексу України, кожна сторо на повинна довести ті обстав ини, на які вона посилається я к на підставу своїх вимог і за перечень, докази подаються с торонами та іншими учасникам и судового процесу, а господа рський суд приймає тільки ті докази, які мають значення дл я справи, обставини справи, як і відповідно до законодавств а повинні бути підтверджені певними засобами доказуванн я, не можуть підтверджуватис ь іншими засобами доказуванн я.

Враховуючи викладене, коле гія суддів вважає рішення су ду по даній справі обґрунтов аним та таким, що відповідає ч инному законодавству, фактич ним обставинам та матеріалам справи, підстав для його скас ування чи зміни не вбачаєтьс я. Апеляційна скарга позивач а - Компанії «КЕТОПЕЗ ХОЛДИНГ З ЛІМІТЕД» є необґрунтованою та задоволенню не підлягає.

Керуючись статтями 99, 101, 103, 105 Г осподарського процесуально го кодексу України, Київськи й апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Компані ї «КЕТОПЕЗ ХОЛДИНГЗ ЛІМІТЕД» на рішення Господарського с уду міста Києва від 19.05.2010 у спра ві № 3/325 залишити без задоволен ня, рішення Господарського с уду міста Києва від 19.05.2010 у спра ві № 3/325 залишити без змін.

Матеріали справи № 3/325 поверн ути Господарському суду міст а Києва.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття та мо же бути оскаржена у касаційн ому порядку.

Головуючий суддя

Судді