Рішення

від 23.11.2010 по справі 32/104-10

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.11.10р. Справа № 32/104-10

За позовом: Приватного підприємства «Промсервіс», м. Дніпропетровськ

До: Відкритого акціонерн ого товариства «Акціонерно - комерційний банк «Капітал»в особі філії №4 в м. Дніпропетр овську, м. Дніпропетровськ

Третя особа: Приватний н отаріус Дніпропетровського міського нотаріального окру гу Румянцева Ірина Олексії вна, м. Дніпропетровськ

Про: визнання виконавчо го напису таким, що не підляга є виконанню

Суддя Васильєв О.Ю.

ПРЕДСТАВНИКИ:

Від позивача: Федан В.С. ( дов. № 13 від 30.06.10 р. );

Від відповідача: Заяр ний С.О. ( дов. № 3/3451 від 02.09.10 р. );

Від третьої особи: не з' явився

СУТЬ СПОРУ:

ПП «Промсервіс»( позива ч ) звернувся до господарсько го суду з позовом до ВАТ АКБ «К апітал»в особі філії №4 в м. Дн іпропетровську ( відповідач ), третя особа - приватний нота ріус Дніпропетровського міс ького нотаріального округу Румянцева І.О.; про визнанн я таким, що не підлягає викона нню, виконавчого напису № 64, вч иненого 22.01.10 р. приватним нотар іусом Дніпропетровського мі ського нотаріального округу Румянцевою І.О., про зверн ення стягнення на наступне м айно, належне ПП «Промсервіс »: в житловому будинку літ.А-5 н ежитлове приміщення № 55, на 1 по версі, загальною площею 339,6 кв .м., розташоване за адресою: м. Д ніпропетровськ, вул. Лізи Чай кіної, буд.1, прим.55. Позовні вим оги обгрунтовані посиланням на передчасне вчиненя нотар усом оспорюваного виконавчо го напису, оскільки станом на час його вчинення ще не наста в строк повернення отриманих ПП «Промсервіс»кредитних ко штів відповідачу відповідно до умов кредитного договору та додаткової угоди від 12.02.09 р. до цього договору.

ВАТ АКБ «Капітал»в особі фі лії №4 в м. Дніпропетровську ( в ідповідач ) позовні вимоги за перечує, посилаючись на ту об ставину, що банк не отримав кр едит рефінансування від НБУ України, а тому строк поверне ння позивачем кредиту настав саме 28.11.09 р., а не 24.02.10 р. ( як зазначе но у додатковій угоді від 12.02.09 р . до цього договору ). Окрім тог о відповідач зазначає, що у зв ' язку із неналежним виконан ням позивачем своїх зобов' я зань за кредитним договором, забезпеченим заставою, банк 25.09.09 р. надіслав на адресу позив ача ( боржника ) вимогу про дос трокове повернення кредиту, яку той не виконав; а тому в по дальшому звернувся до нотарі уса із заявою про вчинення ви конавчого напису.

Приватний нотаріус Дніпро петровського міського нотар іального округу Румянцева І.О. ( третя особа ) в письмови х поясненнях проти задоволен ня позовних вимог заперечува ла та зазначала, що вчинила ви конавчий напис відповідно до вимог чинного законодавства України.

Ухвалою голови суду від 20.05.10 р . строк вирішення спору у спра ві було продовжено до трьох м ісяців; ухвалою суду від 01.06.10 р. провадження у справі зупинял ося до часу набрання чинност і рішенням у пов' язаній спр аві № 33/187-10.

Дослідивши матеріали спра ви, заслухавши пояснення пре дставників сторін, господарс ький суд, -

ВСТАНОВИВ:

29.11.06 р. між ВАТ «Акціонер но-комерційний банк «Капітал » в особі філії №4 в м. Дніпропетровську ( банк ) т а ПП «Промсервіс»( позичальн ик ) укладено договір на відкр иття кредитної лінії № К17-Д, ві дповідно до умов якого банк н адає позичальнику постійно п оновлювальний кредит за необ хідністю у формі кредитної л інії, в рамках визначеної цим договором граничної суми кр едиту для поповнення обігови х коштів, із сплатою відсотко вої ставки за користування г рошовими коштами згідно до п .1.5. цього договору. Строк надан ня кредиту відповідно до п.1.2. б ув погоджений сторонами з 29.11.06 р. до 28.11.09 р. Конкретні умови вид ачі кожного траншу в рамках ц ього договору встановлюютьс я шляхом оформлення позичаль ником заяви про надання судн их коштів, додаткової угоди, п ідписаної банком та позичаль ником, та 3-х примірників платі жних доручень позичальника і з судного рахунку, зазначено го в п.3.1.цього договору. Гранич на сума кредиту, яка одночасн о може знаходитися в користу ванні позичальника, складає 300 000,00 доларів США ( п.1.4.) В забезпе чення зобов' язань за цим до говором банком прийнято дого вір іпотеки № К17-3 від 29.11.06 р. ( п.2.1.) В ідповідно до п.4.3. цього догово ру позичальник зобов' язавс я кожного місяця перераховув ати на користь банку відсотк и за кредит. В п.4.4. сторони пого дили, що кредит повинен бути п овернутий в строки, встановл ені п.1.2. цього договору ( а.с.12-16 )

12.02.09 р. між ВАТ «Акціонерно-ко мерційний банк «Капітал»в ос обі філії №4 в м. Дн іпропетровську ( банк ) та ПП « Промсервіс»( позичальник ) ук ладено додаткову угоду до ви щезазначеного кредитного до говору, якою п.1.2. договору змін ено та викладено в наступній редакції: «п.1.2. Строк надання к редиту з 29 листопада 2006 р. до 28 ли стопада 2009 р. Строк кредиту в ча стині його закінчення змінює ться у разі отримання банком кредиту рефінансування від НБУ через Управління НБУ в До нецькій області та встановлю ється до 24 лютого 2010 р. Після пог ашення банком кредиту рефіна нсування в НБУ в частині його суми, забезпеченою майновим и правами за цим договором, ст рок кредиту в частині його за кінчення рахується 24 лютого 20 10 р. За умови неотримання банк ом кредиту рефінансування ст орони за кредитним договором у своїх відношеннях керують ся попередніми умовами, пере дбаченими кредитним договор ом » ( а.с.49)

В якості забезпечення вико нання позичальником ( позива чем ) своїх зобов' язань за ци м договором між ВАТ «Акціоне рно-комерційний банк «Капіта л»в особі філії №4 в м. Дніпропетровську ( іпот екодержатель ) та ПП «Промсер віс»( іпотекодавець ) 29.11.06 р. укладено договір іпо теки № К17-3, відповідно до умов я кого: основне зобов' язання - це зобов' язання іпотекод авця, що випливають із кредит ного договору № К17-Д ві д 29.11.06 р. та з усіх додаткових уг од до нього, які можуть бути ук ладені в майбутньому, а також зобов' язання з даного дого вору, який укладено в забезпе чення кредитного договору. З окрема, основне зобов' язанн я передбачає обов' язки іпот екодавця за кредитним догово ром: повернути іпотекодержат елю кредит у розмірі 300 000,00 дола рів США у строки з 29 листопада 2006 р. до 29 листопада 2009 р.; викорис тати його за цільовим призна ченням; сплатити іпотекодерж ателю проценти за користуван ня кредитом у розмірі, встано вленим кредитним договором, тощо. Крім того цей договір за безпечує право іпотекодержа теля на дострокове витребува ння кредитних коштів зі спла тою штрафу у разі невиконанн я іпотекодавцем умов кредитн ого договору. Іпотека здійсн ена без випуску заставної. Пр едметом іпотеки за цим догов ором є нерухоме майно, а саме: в житловому будинку літ.А-5 неж итлове приміщення № 55 на 1 пове рсі, загальною площею 339,6 кв.м. , розташоване за адресою: м. Дн іпропетровськ, вул. Лізи Чайк іної ,буд.1 , прим.55. Заставна вар тість предмета іпотеки за зг одою сторін складає 1 991 081,00 грн. Іпотекодержатель має право у разі невиконання або ненале жного виконання іпотекодавц ем основного зобов' язання в имагати дострокового викона ння забезпечених предметом і потеки зобов' язань та /або з вернути стягнення на предмет іпотеки. Порядок звернення с тягнення на предмет іпотеки погоджений сторонами в розді лі 8 цього договору, відповідн о до умов якого: у разі порушен ня основного зобов' язання т а/або умов цього договору, кре дитного договору, іпотекодер жатель надсилає іпотекодавц ю ( позичальнику ) письмову вим огу про усунення порушень. В ц ьому документі зазначається стислий зміст порушених зоб ов' язань, вимога про викона ння порушеного зобов' язанн я у не менш ніж тридцяти-денни й строк та попередження про з вернення стягнення на предме т іпотеки у разі невиконання цієї вимоги в позасудовому п орядку, або на підставі викон авчого напису нотаріуса, або в судовому порядку на розсуд іпотекодержателя. Якщо прот ягом встановленого строку ви мога іпотекодержателя залиш ається без задоволення, іпот екодержатель вправі розпоча ти звернення стягнення на пр едмет іпотеки. Цей договір 29.11.0 6 р. посвідчено приватним нота ріусом Дніпропетровського м іського нотаріального округ у - Румянцевою І.О. та зар еєстровано в реєстрі за № 5064. В той же день - 29.11.06 р., приватним нотаріусом Румянцевою І.О. на підставі ст.73 Закону Укра їни «Про нотаріат»та у зв' я зку із посвідченням цього до говору іпотеки, накладено за борону відчуження зазначено го в договорі нежитлового пр иміщення, яке належить ПП «Пр омсервіс», до припинення дог овору іпотеки. Зареєстровано в реєстрі за № 78 ( а.с.20-27).

18.02.09 р. між ВАТ «Акціонерно-ко мерційний банк «Капітал»в ос обі філії №4 в м. Дні пропетровську ( іпотекодержа тель ) та ПП «Промсервіс»( іпот екодавець ) укладено додатко вий договір про внесення змі н до договору іпотеки № К17-3, пос відченого 29.11.06 р. приватним нот аріусом Дніпропетровського міського нотаріального окру гу Румянцевою І.О. та заре єстрованого у реєстрі за № 5064; в ідповідно до якого за умови о тримання ВАТ АКБ «Капітал»кр едиту рефінансування від НБУ через Управління НБУ в Донец ькій області строк кредиту в частині його повернення змі нюється та встановлюється до 24 лютого 2010 р. Після погашення б анком кредиту рефінансуванн я в НБУ в частині його суми, за безпеченою майновими правам и за цим договором, строк кред иту в частині його закінченн я рахується 24 лютого 2010 р. У випа дку неотримання банком креди ту рефінансування строк кред иту в частині його поверненн я вважається 28 листопада 2009 р. Ц ей додатковий договір посвід чено 18.02.09 р. приватним нотаріус ом Дніпропетровського міськ ого нотаріального округу - Румянцевою І.О. та зареєст ровано в реєстрі за №358 ( а.с.28)

Таким чином позивач та від повідач дійшли згоди про те, щ о в разі отримання ВАТ АКБ «Ка пітал»кредиту рефінансуван ня від НБУ через Управління Н БУ в Донецькій області строк кредиту в частині його повер нення змінюється та встановл юється до 24.02.2010 р.

ВАТ АКБ «Капітал» ( відпові дач ) у відзиві на позов ( а.с.61-62 ) т а його представник у судових засіданнях по справі стверд жував, що банк не отримав кред ит рефінансування від НБУ Ук раїни, а тому строк поверненн я позивачем кредиту настав с аме 28.11.09 р., а не 24.02.10 р.

На підставі приписів ст.38 ГП К України господарським судо м 11.05.10 р. та 20.05.10 р. на адресу Управл іння НБУ в Донецькій області було направлено запит стосо вно надання або ненадання ВА Т АКБ «Капітал»кредиту рефін ансування від НБУ через Упра вління НБУ в Донецькій облас ті ( а.с.53, 60 ) Із змісту відповіді на цей запит, що надійшов на а дресу суду від УНБУ в Донецьк ій області 25.05.10 р., вбачається, щ о за період з 12.02.09 р. по 18.05.10 р. НБУ ( УНБУ в Донецькій області ) без посередньо ВАТ АКБ «Капітал» було надано кредит для підтр имки ліквідності ( а.с.98 )

Враховуючи вищезазначене , строк повернення позивачем на користь відповідача кред иту за договором на відкритт я кредитної лінії № К17-Д від 29.11 .06 р. за домовленістю сторін ст ановить 24 лютого 2010 р., а не 28.11.09 р. ( як помилково вважає відповід ач ).

Незважаючи на ту обставин у, що строк повернення кредит у з урахуванням отримання ба нком кредиту рефінансування від НБУ становив 24.02.10 р., ВАТ «Ак ціонерно-комерційний банк «К апітал»в особі філії №4 в м. Дн іпропетровську 10.12.09 р. звернув ся до приватного нотаріуса Д ніпропетровського міського нотаріального округу - Рум янцевої І.О., із заявою № 1012/01 пр о вчинення виконавчого напис у про звернення стягнення в м ежах суми 337 950,05 доларів США на н ерухоме майно, передане ПП «П ромсервіс»в якості забезпеч ення виконання ним своїх зоб ов' язань за кредитним догов ором на підставі договору іп отеки № К17-3 від 29.11.06 р. При цьому в тексті цієї заяви відповіда чем помилково зазначено, що с трок дії кредитного договору закінчився 28.11.09 р. При цьому в д одатках до цієї заяви, які бул и надані для вчинення викона вчого напису нотаріусу, відс утня додаткові угоди до кред итного договору та договору іпотеки про продовження стро ку повернення кредиту у разі отримання банком кредиту ре фінансування від УНБУ в Доне цькій області та відомості п ро фактичне отримання банком такого кредиту рефінансуван ня ( а.с.79 )

На підставі цієї заяви відп овідача нотаріус 22.01.10 р. вчинив виконавчий напис № 64 про звер нення стягнення на наступне майно, належне ПП «Промсерві с»: в житловому будинку літ.А-5 нежитлове приміщення № 55, на 1 п оверсі, загальною площею 339,6 кв .м., розташоване за адресою: м. Д ніпропетровськ, вул. Лізи Чай кіної, буд.1, прим.55. За рахунок к оштів, отриманих від реаліза ції вищезазначеного майна но таріус запропонував задовол ьнити вимоги ВАТ «Акціонерно -комерційний банк «Капітал»в м.Дніпропетровську у розмір і 337 950,05 доларів США, а також 2 700,00 г рн., сплачених за вчинення вик онавчого напису. При цьому но таріусом не було враховано, щ о у зв' язку із отриманням ВА Т АКБ «Капітал» кредиту рефі нансування від НБУ через Упр авління НБУ в Донецькій обла сті строк повернення кредиту становить не 28.11.09 р., а 24.02.10 р. ( а.с.66 )

Відповідно до приписів Зак ону України «Про нотаріат»: … для стягнення грошових сум або витребування від боржни ка майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документ ах, що встановлюють заборгов аність. Перелік документів, з а якими стягнення заборгован ості провадиться у безспірно му порядку на підставі викон авчих написів, встановлюєтьс я Кабінетом Міністрів Україн и ( ст.87 ). Нотаріус вчиняє викон авчі написи, якщо подані доку менти підтверджують безспір ність заборгованості або інш ої відповідальності боржник а перед стягувачем та за умов и, що з дня виникнення права ви моги минуло не більше трьох р оків, а у відносинах між підпр иємствами, установами та орг анізаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший с трок давності, виконавчий на пис видається у межах цього с троку ( ст.88 )

Згідно до вимог Розділу 32 «І нструкції про порядок вчинен ня нотаріальних дій нотаріус ами України »: 282. Для стягнення грошових сум або витребуван ня від боржника майна нотарі уси вчиняють виконавчі напис и на документах, що встановлю ють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнен ня заборгованості провадить ся у безспірному порядку на п ідставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Мі ністрів України… 283. Для вчине ння виконавчого напису стягу вачем або уповноваженим пред ставником нотаріусу подаєть ся заява, у якій, зокрема, має б ути зазначено: відомості про найменування і адресу стягу вача та боржника; дата та місц е народження боржника - фізич ної особи, місце його роботи; н омери рахунків у банках, кред итних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягне ння; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або пред метів, що підлягатимуть витр ебуванню, включаючи пеню, штр афи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформац ію, необхідну для вчинення ви конавчого напису. У разі якщо нотаріусу буде необхідно от римати іншу інформацію чи до кументи, які мають відношенн я до вчинення виконавчого на пису, нотаріус вправі витреб увати їх у стягувача. Вчиненн я виконавчого напису в разі п орушення основного зобов'яза ння та (або) умов іпотечного до говору здійснюється нотаріу сом після спливу тридцяти дн ів з моменту одержання іпоте кодавцем та боржником, якщо в ін є відмінним від іпотекода вця, письмової вимоги про усу нення порушень. Виконавчий н апис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення в имоги іпотекодержателя за ос новним зобов'язанням, включа ючи сплату процентів, неусто йки, основної суми боргу та бу дь-якого збільшення цієї сум и, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'яза ння, вчиняється нотаріусом з а умови подання іпотекодержа телем документів, достатніх для встановлення безспірнос ті заборгованості та простро чення виконання зобов'язання . ( Абзац одинадцятий пункту 283 в редакції Наказу Міністерств а юстиції N 2152/5 ( z1084-09 ) від 16.11.2009 ) 284. Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подан і документи підтверджують бе зспірність заборгованості а бо іншої відповідальності бо ржника перед стягувачем; за у мови, що з дня виникнення прав а вимоги минуло не більше трь ох років. Якщо для вимоги, за я кою видається виконавчий нап ис, законом установлено інши й строк давності, виконавчий напис видається у межах цьог о строку. Заборгованість або інша відповідальність боржн ика визнається безспірною і не потребує додаткового дока зування у випадках, якщо пода ні для вчинення виконавчого напису документи передбачен і Переліком документів, за як ими стягнення заборгованост і провадиться у безспірному порядку ( 1172-99-п ), затвердженому постановою Кабінету Міністр ів України. Строки, протягом я ких може бути вчинено викона вчий напис, обчислюються з дн я, коли у стягувача виникло пр аво примусового стягнення бо ргу. 286. При вчиненні виконавчо го напису нотаріус повинен п еревірити, чи подано на обґру нтування стягнення документ и, зазначені у Переліку докум ентів, за якими стягнення заб оргованості провадиться у бе зспірному порядку на підстав і виконавчих написів ( 1172-99-п ).

Згідно ж до «Переліку докум ентів, за якими стягнення заб оргованості провадиться у бе зспірному порядку на підстав і виконавчих написів »( затве рджено поста новою Кабінету Міністрів Укр аїни від 29 червня 1999 р. N 1172 ) стягне ння заборгованості за нотарі ально посвідченими угодами з дійснюється на підставі н отаріально посвідчені угоди , що передбачає сплату грошов их сум, передачу або повернен ня майна, а також право зверне ння стягнення на заставлене майно. Для одержання виконав чого напису подаються: а) ори гінал нотаріально посвідчен ої угоди; б) документи, що підт верджують безспірність забо ргованості боржника та встан овлюють прострочення викона ння зобов'язання.

Але з урахуванням наявност і угоди сторін про продовжен ня строку повернення отриман ого ПП «Промсервіс»кредиту д о 24.02.10 р., ВАТ «Акціонерно-комер ційний банк «Капітал»в особі філії №4 в м. Дніпропетровську під час звернення 10.12.09 р. до при ватного нотаріуса Дніпропет ровського міського нотаріал ьного округу - Румянцевої І.О., не міг надат и нотаріусу документи, що під тверджують безспірність заб оргованості боржника та вста новлюють прострочення викон ання зобов'язання ; оскільки к інцевий строк повернення кре диту на той час ще не настав. А тому приватний нотаріус не м ав права вчиняти оспорюваний виконавчий напис, оскільки т акі його дії не відповідають вимогам вищезазначених норм ативних документів.

Відповідно до приписів ст.15 ЦК України: кожна особа м ає право на захист свого циві льного права у разі його пору шення, невизнання або оспорю вання. Кожна особа має право н а захист свого інтересу, який не суперечить загальним зас адам цивільного законодавст ва. Приписами ст.16 ЦК України н адано право кожній особі зве рнутися до суду за захистом с вого особистого немайнового або майнового права та інтер есу. Одним із способів захист у цивільних прав та інтересі в може бути звернення до суду із позовом про визнання вико навчого напису нотаріуса так им, що не підлягає виконанню.

Відповідно до ч. 7 ст. 50 Зак ону України «Про нотаріат» спір про право, оснований на в чиненій нотаріальній дії, ро зглядається судом у порядку позовного провадження. Спір про визнання вчиненого нотар іусом виконавчого напису так им, що не підлягає виконанню п овністю або частково, або про повернення стягненого за ви конавчим написом нотаріуса р озглядається судом за позово м боржника до стягувача. Таки м чином, в разі оспорення заяв ником достовірності засвідч еного факту, прав й обов'язків , основаних на вчиненій нотар іальній дії, чи правильності документів, необхідних для ц ього, або коли іншими особами оспорюються права й обов'язк и, набуття яких пов'язане з вчи ненням нотаріальних дій, від повідні заяви розглядаються в порядку позовного провадж ення.

Враховуючи вищезазначені обставини та нормативно-прав ові акти, суд вважає обґрунто ваними та такими, що підлягаю ть задоволенню позовні вимог и ПП «Промсервіс»; одночасно - з тих же підстав заперечен ня відповідача та третьої ос оби суд оцінює критично.

На підставі вищевиклад еного, керуючись вимогами ст .ст.15,16 ЦК України; Закону Украї ни «Про нотаріат »; ст.ст.49, 82-85 ГП К України, господарський суд , -

ВИРІШИВ:

1. Визнати таким, що не пі длягає виконанню виконавчий напис № 64, вчинений 22.01.10 р. приват ним нотаріусом Дніпропетров ського міського нотаріально го округу Рум янцевою І.О., про звернення с тягнення на наступне майно, н алежне ПП «Промсервіс»: в жит ловому будинку літ.А-5 нежитло ве приміщення № 55, на 1 поверсі, загальною площею 339,6 кв.м., розт ашоване за адресою: м. Дніпроп етровськ, вул. Лізи Чайкіної, б уд.1, прим.55.

2. Стягнути з відповідача - Ві дкритого акціонерного товар иства «Акціонерно - комерцій ний банк «Капітал»в особі фі лії №4 в м. Дніпропетровську ( 490 05, м. Дніпропетровськ, вул. Симф еропольська, 17; код ЄДРПОУ 34267590 ): 85,00 грн. - витрат на сплату держ мита та 236,00 грн. - витрат на опл ату інформаційно-технічного забезпечення судового проце су.

Видати відповідний наказ після набрання рішенням чин ності.

Суддя Васильєв О.Ю.