Постанова

від 05.11.2010 по справі 4-860/10

ЛЕНІНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КІРОВОГРАДА

Копія Спр ава № 4-860/10

П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

05 листопада 2010 року

Суддя Ленінського район ного суду м. Кіровограда Загр еба А. В., розглянувши подання старшого слідчого в ОВС СВ ПМ ДПА у Кіровоградській облас ті старшого лейтенанта подат кової міліції В. А. Воронюк про проведення обшуку в прим іщенні Кіровоградського від ділення АТ „Сведбанк” (публі чне) , що знаходиться за а дресою: м. Кіровоград, вул. Шев ченка, будинок 16 Б, відносно кл ієнта банківської установи В АТ „Кіровоградський кар' єр ” (код ЄДРПОУ 00292155) по рахунку № 26005064547201 за період з 01.07.2007 року по 04.10.20 10року,-

В С Т А Н О В И В:

Старший слідчий в ОВС СВ П М ДПА у Кіровоградській обла сті старший лейтенант податк ової міліції В. А. Воронюк звернувся в суд з поданням пр о проведення обшуку в приміщ енні Кіровоградського відді лення АТ „Сведбанк” (публічн е) , що знаходиться за адр есою: м. Кіровоград, вул. Шевче нка, будинок 16 Б, відносно кліє нта банківської установи ВАТ „Кіровоградський кар' єр” (код ЄДРПОУ 00292155) по рахунку № 260050 64547201 за період з 01.07.2007 року по 04.10.2010ро ку, мотивуючи його тим, що в пр овадженні слідчого відділу П М ДПА у Кіровоградській обла сті знаходиться кримінальна справа № 80-1179 порушена прокура турою Кіровоградської облас ті 14.04.2010 року за фактом замаху н а заволодіння чужим майном в особливо великих розмірах с лужбовими особами ВАТ „Кіров оградський кар' єр” за ознак ами злочину, передбаченого ч .2 ст. 15, ч.5 ст. 191 КК України.

Службові особи ВАТ «Кір овоградський кар'єр», вступи вши в злочинну змову зі служб овими особами ТОВ «Грантрейд », маючи умисел на заволодінн я бюджетними коштами в особл иво великих розмірах, надали до ДПІ у м. Кіровограді податк ову декларацію з податку на д одану вартість за травень 2009 р оку, де відповідно відобрази ли, за відсутності для цього п ідстав, до відшкодування з Де ржавного бюджету України под аток на додану вартість (далі - ПДВ) в розмірі 3,3 млн. грн., чим б езпідставно завищили суму бю джетного відшкодування вище вказаного податку.

Проведеною перевіркою вс тановлено, що між ВАТ «Кірово градський кар'єр» та компані єю «Metso Minerals» (м. Тампере, Фінлянді я) 17.07.07 укладено контракт № MM-Tampere/200 7-22/UA на поставку обладнання для переробки каміння в асортим енті. Відповідно до митних де кларацій в період з 07.08.08 по 29.08.08 об ладнання надійшло на територ ію України. В грудні 2008 року спі вробітниками ДПІ у м. Кіровог раді здійснено перевірку зак онності відшкодування подат ку на додану вартість, який за декларований у податковій де кларації за вересень 2008 року, з а результатами якої підтверд жено відшкодування вказаног о податку в сумі 3,3 млн. грн., які 23.04.09 надійшли на розрахункови й рахунок підприємства.

В подальшому між ВАТ «Кіро воградський кар'єр» та ТОВ «Г рантрейд» 30.10.08 укладено догові р поставки обладнання компан ії «Metso Minerals» № 5/11, яке 30.10.08 згідно з ак том прийняття - передачі, пода ткової накладної від 31.10.08 №188 та накладної від 31.10.08 №148 передане покупцю. Всупереч умовам дог овору ТОВ «Грантрейд» розрах унок за придбане ним обладна ння не проведено, в зв'язку з ч им 28.11.08 між сторонами внесено з міни до договору щодо продов ження термінів розрахунку (н е пізніше 01.03.09), які в подальшому додатковою угодою від 23.03.09 про довжено до 01.05.09. Кошти за обладн ання у сумі 20,1 млн. грн. перерах овано на рахунок товариства лише 31.03.09 та 27.04.09.

Вищезазначене обладнання використовується в технолог ічному процесі при виготовле нні щебеневої продукції. Про те, ТОВ «Грантрейд» є підприє мством, яке займається реалі зацією щебня, не має спеціаль ного дозволу на користування надрами для розробки родови щ корисних копалин, у т.ч. для в идобування піску та гравію.

Фактично зазначене обла днання до ТОВ «Грантрейд» не передавалося, весь час знахо дилося на території ВАТ «Кір овоградський кар'єр».

Не провівши розрахунок з а попереднім договором, 21.11.08 мі ж ТОВ «Грантрейд» та ВАТ«Кір овоградський кар'єр» укладен о договір поставки обладнанн я, отриманого від компанії «Met so Minerals» (сума угоди 20,1 млн. грн.), яке в подальшому 24.11.08 передано ВАТ «Кіровоградський кар'єр» згі дно з актом прийняття - переда чі, податкової накладної від 24.11.08 №1372. ВАТ «Кіровоградський к ар'єр» розрахунок за придбан е ним обладнання всупереч ум овам договору теж не проведе но, в зв'язку з чим 28.11.08 між сторо нами внесено зміни до догово ру щодо продовження термінів розрахунку (не пізніше 01.03.09), як і в подальшому додатковою уг одою від 23.03.09 продовжено до 01.05.09. О плату за обладнання у сумі 20,1 м лн. грн. здійснено 27.04.09.

Відповідно до поданої до ДПІ у м. Кіровограді декларац ії з податку на додану вартіс ть за травень поточного року та розрахунку суми бюджетно го відшкодування ВАТ«Кірово градський кар'єр», сума, що під лягає бюджетному відшкодува нню із зарахуванням на рахун ок платника в банку, складає 38 84,1 тис. грн. Підставою для заявл ения підприємством бюджетно го відшкодування ПДВ за трав ень 2009 року є в т.ч. податкова на кладна від 24.11.08 №1372, яка отримана від ТОВ «Грантрейд» на загал ьну суму 20,1 млн. грн. за поставк у обладнання компанії «Metso Minerals» .

Перевіркою податкових на кладних ТОВ «Грантрейд» вста новлено, що сума ПДВ по здійсн енню операції по продажу дро барко - сортувального обладн ання задекларована в деклара ції з ПДВ за листопад 2008 року, а ле грошові кошти до Держбюдж ету не надходили, оскільки су му податкових зобов'язань з П ДВ погашено за рахунок залиш ку від'ємного значення попер еднього податкового періоду (декларація з ПДВ за жовтень 2 008 року), який сформовано за рах унок податкового кредиту по придбанню вказаного обладна ння у ВАТ«Кіровоградський ка р'єр».

Відповідно до п. 1.8 ст. 1 Зако ну України «Про податок на до дану вартість» (Закон), бюджет не відшкодування - це сума, що полягає поверненню платнику податку з бюджету у зв'язку з надмірною сплатою податку у випадках, зазначених цим Зак оном, тобто відшкодуванню пі длягають лише суми, які сплач ені до бюджету. Також, Законом встановлений прямий зв'язок між сплатою, надходженням до бюджету ПДВ та відшкодуванн ям .такого податку, а отже прав о на відшкодування виникає л ише при фактичній надмірній сплаті ПДВ, а не з самого факту існування зобов'язання по сп латі податку на додану варті сть і ціні товару.

Таким чином, умисними, прот иправними діями службових ос іб ВАТ„Кіровоградський кар' єр” скоєно замах на заволоді ння чужим майном в особливо в еликих розмірах шляхом зловж ивання своїм службовим стано вищем, безпідставно відобраз ивши в загальній декларації з ПДВ суму податку на додану в артість з перерахованої попе редньої оплати підприємству ТОВ„Грантрейд”, що призвело до протиправного завищення бюджетного відшкодування ПД В на 3.3 млн. грн., задекларувавши перерахувати цю суму на банк івський рахунок підприємств а ВАТ„Кіровоградський кар' єр” в повному обсязі.

Згідно Акту №59/23-50/198/00292155 від 03.08. 2009 року „Про результати позап ланової виїзної документаль ної перевірки ВАТ „Кіровогра дський кар' єр” (код 00292155) з пита нь достовірності нарахуванн я суми бюджетного відшкодува ння податку на додану вартіс ть їз зарахуванням на розрах унковий рахунок платника у б анку за травень 2009 року, яка вин икла за рахунок від' ємного значення з ПДВ, що декларувал ось в період 01.11.2008 року по 30.11.2008 рок у, з 01.02.2009 року по 30.04.2009 року” в ДПІ у м.Кіровограді встановлено, щ о окрім вище зазначених осно вних контрагентів постачаль никами в перевіряємий період також були ТОВ „Профі Стан” (к од ЄДРПОУ 34548222, м. Кіровоград), ТО В „Руна - КЛ” (код ЄДРПОУ 36208139, м . Дніпропетровськ), ТОВ „Півде нна промислова компанія” (ко д ЄДРПОУ 31507980, м. Запоріжжя), ТОВ„ Укррос-експорт Трейдінг” (ко д ЄДРПОУ 33906629, м. Дніпропетровсь к), ПП „Спецрембуд” (код ЄДРПО У 24995186, с. Лозоватка, Криворізьки й р-н., Дніпропетровська обл.), ТОВ „Вілком-Електро” (код ЄДР ПОУ 32236309, м. Харків), ТОВ „Стройсп ектр” (код ЄДРПОУ 32394933, с. Соколі вське, Кіровоградського р-ну .), ТОВ „Кіровоградське БМУ №5” (код ЄДРПОУ 13753190, м. Кіровоград).

З роздруківки з розширеної бази даних ДПА України ВАТ „К іровоградський кар' єр” вст ановлено, що ВАТ „Кіровоград ський кар' єр” має відкритий рахунок № 26005064547201 в Кіровоградсь кому відділенні АТ „Сведбанк ” (публічне) (МФО 300164, м. Кіровогр ад, вул. Шевченка, будинок 16 Б).

З метою встановлення та пер евірки підстав декларування ВАТ „Кіровоградський кар' є р” відповідних обсягів подат кового кредиту та податкових зобов' язань від здійснених фінансових операцій, встано влення осіб причетних до від криття та керування рахункам и, отримання доказів вчиненн я злочину на адресу керуючог о Кіровоградського відділен ня АТ „Сведбанк” (публічне) на правлена вимога № 4888/10/09-016 від 10.12.200 9р. про надання даних руху кошт ів та інших документів пов' язаних з відкриттям та викор истанням по відкритих ВАТ„Кі ровоградський кар' єр” рах унку № 26005064547201 за період з 01 .01.2008 року по 06.07.2010року.

11.12.2009р. листом за вих. № 1706 на адр есу УПМ ДПА у Кіровоградські й області направлено відпові дь в якій зазначено, що Кірово градське відділення АТ „Свед банк” (публічне) згідно п.п. 3,4 с т. 62 ЗУ „Про банки і банківську діяльність”: „Вимога відпов ідного державного органу на отримання інформації, яка мі стить банківську таємницю, п овинна містити передбачені ц им Законом підстави для отри мання цієї інформації, місти ти посилання на норми закону , відповідно до яких державни й орган має право отримання т акої інформації. Порядок роз криття банками інформації що до юридичних та фізичних осі б, яка містить банківську тає мницю, визначений с.62 ЗУ „Про б анки та банківську діяльніст ь”. У випадку надання рішення суду стосовно розкриття інф ормації, яка містить банківс ьку таємницю щодо клієнта ба нку АТ „Сведбанк” (публічне) н адасть запитувану інформаці ю у порядку, передбаченому чи нним законодавством.”

Правовий режим банківсько ї таємниці в рамках розсліду вання кримінальної справи ре гулюється виключно нормами К римінально - Процесуального судочинства, а не іншими норм ами чинного законодавства, щ о роз' яснено в «Узагальненн і судової практики розгляду справ про розкриття банками інформації, яка містить банк івську таємницю, щодо юридич них та фізичних осіб» схвале не палатою у цивільних справ ах Верховного Суду України 14.1 2.2009 року.

Нормами кримінально-проце суального кодексу України пе редбачений порядок та підста ви проведення слідчої дії - виїмки. При цьому у постанові повинно зазначатися докумен ти - їх точна назва та реквіз ити. Вказані відомості відсу тні, а банківська установа пр и наданні запиту, відмовилас ь надати необхідну інформаці ю, посилаючись на Закон Украї ни «Про банки та банківську д іяльність». У зв' язку з чим в иникла необхідність у провед енні обшуку банківської уста нови - Кіровоградське відді лення АТ „Сведбанк” (публічн е) (м. Кіровоград, вул. Шевченка , будинок 16 Б) відносно клієнта банківської установи ВАТ„Кі ровоградський кар' єр” ( код 00292155), де можуть знаходитись зна ряддя злочину, речі чи ціннос ті здобуті злочинним шляхом, а також інші предмети та доку менти, сліди злочину та інші р ечові докази, які можуть мати значення для справи.

Згідно п.11 Пленуму Верховн ого суду України «Про деякі п итання застосування судами У країни законодавства при дач і дозволів на тимчасове обме ження окремих конституційни х прав і свобод людини і грома дянина під час здійснення оп еративно-розшукової діяльно сті, дізнання і досудового сл ідства» №2 від 28.03.2008 року та стат ті 17 Закону України від 23 лютог о 2006 р. № 3477-ІV «Про виконання ріше нь та застосування практики Європейського суду з прав лю дини» судам необхідно врахов увати, що відповідно до практ ики Європейського суду з пра в людини поняття «житло» у пу нкті 1 статті 8 Конвенції про з ахист прав людини і основопо ложних свобод (Рим, 4.XI.1950) охоплю є не лише житло фізичних осіб . Воно може поширюватися на оф існі приміщення, які належат ь фізичним особам, а також офі си юридичних осіб, їх філій та інші приміщення. Як «інше вол одіння» слід розуміти такі о б' єкти (природного походжен ня та штучно створені), які за своїми властивостями дають з могу туди проникнути і збере гти або приховати певні пред мети (речі, цінності). Ними мож уть бути, зокрема, індивідуал ьний банківський сейф. Врахо вуючи вищевикладене приміще ння банківської установи під падає під ознаки поняття «жи тло», яке зазначене в ст.177 КПК У країни.

Враховуючи викладене прос ить задовольнити подання.

Дослидивши матеріали крим інальної справи № 80-1179, приходж у до висновку, що вимоги подан ня э обгрунтованими та таким и, що підлягають задоволенню з наступних підстав.

Відшукування прихованих о б' єктів може бути здійснено під час проведення обшуку, пр оцесуальний режим якого визн ачений кримінально-процесуа льним законодавством (стаття ми 177, 179-186, 188, 189 КПК України). Обшук є одним із способів отримання доказової інформації у крим інальному процесі.

Відповідно до ст.177 КПК Украї ни, обшук проводиться в тих ви падках, коли є достатні підст ави вважати, що знаряддя злоч ину, речі й цінності, здобуті з лочинним шляхом, а також інші предмети і документи, які маю ть значення для встановлення істини в справі чи забезпече ння цивільного позову, знахо дяться в певному приміщенні або місці чи в якої-небудь осо би.

Згідно ч. 2 ст. 179 КПК України , видача і огляд документів, що містять дані, які становлять державну та/або банківську т аємницю, провадяться з додер жанням існуючих правил, що за безпечують охорону державно ї та/або банківської таємниц і.

Відповідно до листа НБУ від 17.08.2001 р. N 18-113/3105 інформація щодо юри дичних і фізичних осіб, яка мі стить банківську таємницю, р озкривається банками відпов ідно до пунктів 1 - 4 частини пер шої статті 62 Закону України "П ро банки і банківську діяльн ість". Тобто стаття 62 зазначен ого Закону передбачає лише б езпосередні дії банку щодо р озкриття інформації, яка міс тить банківську таємницю.

Згідно зі статтею 183 КПК Ук раїни перед обшуком або виїм кою слідчий пред'являє поста нову особам, що займають прим іщення, або представникові п ідприємства, установи чи орг анізації, де проводяться обш ук або виїмка, і пропонує їм ви дати зазначені в постанові п редмети або документи (в тому числі такі, що містять банків ську таємницю).

При цьому посадові особи і г ромадяни відповідно до части ни першої статті 179 КПК Україн и не мають права відмовлятис я пред'явити або видати вказа ні документи, які вимагає слі дчий під час обшуку й виїмки.

Враховуючи викладене, при проведенні обшуку та виїмки , на думку НБУ, не відбувається розкриття інформації, що міс тить банківську таємницю, бе зпосередньо банками. В цьому випадку документи, які містя ть банківську таємницю щодо юридичних або фізичних осіб, примусово вилучаються право охоронними органами, і посад ові особи банку не мають прав а відмовити слідчому в надан ні таких документів при пров еденні обшуку та виїмки.

Враховуючи викладене та пр иймаючи до уваги те, що в матер іалах кримінальної справи є достатні дані вважати, що в пр иміщенні Кіровоградського в ідділення АТ „Сведбанк” (пуб лічне) , що знаходиться з а адресою: м. Кіровоград, вул. Ш евченка, будинок 16 Б, можуть зн аходитись речові докази, які можуть мати значення для роз гляду справи, вважаю, що подан ня підлягає задоволенню.

Керуючись ст.177, 179, 183 КПК Украї ни, -

П О С Т А Н О В И В:

Дати дозвіл на п роведення обшуку в приміщ енні Кіровоградського ві дділення АТ „Сведбанк” (публ ічне) , що знаходиться за ад ресою: м. Кіровоград, вул. Шевч енка, будинок 16 Б, відносно клі єнта банківської установи ВА Т „Кіровоградський кар' єр” (код ЄДРПОУ 00292155) по рахунку № 260 05064547201 за період з 01.07.2007 року по 04.10.2010р оку, на предмет виявлення та вилучення:

- відомостей про банківськ і рахунки (всіх видів) ВАТ „Кір овоградський кар' єр”;

- н а магнітному та папе ровому носії у вигляді роздр уківок руху коштів з магнітн ого носія інформації серверу банку, з по секундною реєстра цією із зазначенням часу (дат , годин, хвилин, секунд) провед ення платежів, на паперовому носії інформації завірені п ідписом керівника, головного бухгалтера та відбитком печ атки банку, з розшифровкою ко респондентів, дати, часу пров едення та призначення платеж у по рахункам ВАТ „Кіровогра дський кар' єр”;

- заяв про відкриття (закрит тя) рахунків, договори розрах унково-касового обслуговува ння рахунків, корінців повід омлень від платника податків про відкриття рахунку в уста нові банку, довідок про взятт я на облік платника податків , страхового свідоцтва, стату тних документів, копій паспо ртів засновників та директор ів підприємства, копій довід ок фізичних осіб платників п одатків, довідки форми 4-ОПП, н аказів (розпоряджень) про при значення директорів;

- інформації відносно ВАТ „ Кіровоградський кар' єр”, як а була зібрана банківською у становою при укладанні угод по наданню відповідних послу г та інше (в тому числі відомос ті про банківських співробіт ників, які безпосередньо пра цювали з клієнтом);

- інформації про організац ійно-правову-структуру юриди чної особи - ВАТ„Кіровоград ський кар' єр”, її керівникі в, напрями діяльності, осіб, як і правомочні здійснювати пра вочини від імені керівника п ідприємства, в тому числі що п ов' язано з переміщенням та зняттям грошових коштів по п оточних рахунках;

- заяв на отримання чекових книжок по рахункам ВАТ „Кіро воградський кар' єр”;

- заяв на встановлення сист еми „Клієнт-Банк” по рахунка м ВАТ „Кіровоградський кар' єр”;

- договорів про порядок про ведення електронних платежі в за допомогою системи „Кліє нт-Банк” по рахункам ВАТ „Кір овоградський кар' єр”;

- актів передачі ключів про грамного комплексу „Bank On-Line” по рахункам ВАТ„Кіровоградськ ий кар' єр”;

- чеків на отримання готівк ових коштів та платіжних дор учень по рахункам ВАТ„Кірово градський кар' єр”;

- заяв на отримання кредиті в ВАТ „Кіровоградський кар' єр”;

- кредитних договорів;

- договорів застави, як ими забезпечувалася виплата банку кредитів та відсотків за їх використання, та докуме нтів, які підтверджують прав о заставодавця на внесення в заставу предмету застави;

- платіжних документів , якими підтверджується пере рахування кредиту на рахунок ВАТ „Кіровоградський ка р' єр”;

- інформації щодо звітност і банківської установи відно сно ВАТ „Кіровоградський кар ' єр”, в тому числі аудиторсь ких та інших перевірок, поряд ок проведення яких передбаче ний, чинним законодавством т а внутрішніми нормативними д окументами даної банківсько ї установи;

- інформації про наявність у банківській установі на зб еріганні цінностей ВАТ„Кіро воградський кар' єр”.

- інших документів по рахун кам ВАТ „Кіровоградський кар ' єр”.

Постанова оскарженн ю не підлягає.

Суддя Ленінського район ного

суду м. Кіровограда підпис Загреба А.В.

Згідно з оригіналом

Суддя Ленінського районно го

суду м. Кіровограда Загреба А.В.