Рішення

від 09.11.2010 по справі 11/18-нм

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

10002, м. Житомир, майдан Путят инський, 3/65

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Від "09" листопада 2010 р. С права № 11/18-НМ

Господарський суд Житоми рської області у складі:

головуючого - судді Тимошен ка О.М.

при секретарі Кудряшовій М .І.

за участю представників ст орін

від позивачів ОСОБА_1 (до віреності від 11.09.10)

від 1-го відповідача Орєхо в Р.В. (довіреність від 02.06.10)

від 2-го відповідача не з'яви вся

від 3-ї особи ТОВ "ДКТ Буд" ОС ОБА_3 (довіреність від 15.09.10)

від інших третіх осіб не з'я вились

розглянув у відкритому суд овому засіданні в м.Житомирі справу

За позовом 1)ОСОБА_4 (м.Мін ськ Республіка Білорусь)

2)ОСОБА_5 (м.Мінськ Респуб ліка Білорусь)

3)ОСОБА_6 (м.Мінськ Респуб ліка Білорусь)

До 1)Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо -комерційна фірма "Каміння Ел ен" (м.Коростень)

2)Товариства з обмеженою від повідальністю "Абсолют-Гаран т і КО" (м.Київ)

За участю третіх осіб без са мостійних вимог на предмет с пору:

1) Коростенської міської рад и (м. Коростень)

2) Товариства з обмеженою ві дповідальністю "ДКТ Буд" (м. Ки їв)

3) Компанії "D&B Development" Aktiengesellschaft (Князі вство Ліхтенштейн)

про визнання недійсним ріш ення зборів учасників ТОВ "Ви робничо-комерційна фірма "Ка міння Елен" від 06.07.07.

Згідно заяви про уточнення позовних вимог (том 1 а.с.124) пози вачі просять суд визнати нед ійсним рішення загальних збо рів ТОВ "Виробничо-комерційн ої фірми "Каміння Елен" від 06.07.07 з посиланням на те, що вони не були повідомлені про час та м ісце проведення загальних зб орів, не були присутні на збор ах.

Представник позивачів у су довому засіданні позовні вим оги підтримав з тих самих під став.

Відповідач ТОВ "Виробничо-к омерційна фірма "Каміння Еле н" надав письмовий відзив (том 2 а.с.90), в якому позов визнав, заз начив, що у нього відсутні буд ь-які документи, які б свідчил и про повідомлення позивачів про проведення загальних зб орів 06.07.10.

Представник ТОВ "Виробничо -комерційна фірма "Каміння Ел ен" в судовому засіданні позо вні вимоги визнав з підстав в икладених у відзиві на позов ну заяву.

Представник ТОВ "ДКТ Буд" у с удовому засіданні заперечил а проти позову посилаючись н а те, що відсутність позивачі в на зборах не могла вплинути на результат голосування, ос кільки рішення прийнято учас никами, які в сукупності воло діють 80% часток у статутному к апіталі ТОВ "Виробничо-комер ційна фірма "Каміння Елен".

19.10.10 до суду від Коростенсько ї міської ради надійшло клоп отання з проханням розглядат и справу без участі представ ника міської ради.

ТОВ"Абсолют-Гарант і КО", ком панія D&B Development Aktiengesellschaft своїх предст авників в судове засідання н е направили, про причину неяв ки суд не повідомили, про день розгляду справи були повідо млені належним чином.

Справа розглядається за на явними в ній матеріалами, від повідно до ст.75 ГПК України.

Заслухавши пояснення пред ставника позивача, дослідивш и матеріали справи, господар ський суд

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до Статуту То вариства з обмеженою відпові дальністю "Виробничо-комерці йна фірма "Каміння Елен", затве рдженого зборами учасників т овариства 27.12.2004р. та зареєстров аного 29.12.2004р., який діяв на момен т проведення зборів 06.07.2007р. (т.1, а .с.11-20), частки у статутному фонд і товариства розподілялись н аступним чином:

- D&B Development Aktiengesellschaft - 70% статутного фон ду;

- ОСОБА_5 - 13% статутного фо нду;

- ОСОБА_7 - 10% статутного фо нду;

- ОСОБА_8 - 2% статутного фон ду;

- ОСОБА_9 - 2% статутного фон ду;

- ОСОБА_10 - 2% статутного фо нду;

- ОСОБА_11 - 1% статутного фо нду.

06 липня 2007 року відбулися збо ри учасників Товариства з об меженою відповідальністю "Ви робничо-комерційна фірма "Ка міння Елен", рішення яких офор млене протоколом від 06.07.2007р. №27 (т .1, а.с.25-29; т.2, а.с.32-34).

Як вбачається з протоколу ф актично участь в загальних з борах товариства прийняли дв оє учасників товариства, які володіли на той момент у суку пності 80% у Статутному фонді т овариства, а саме компанія D&B Dev elopment Aktiengesellschaft в особі довірених осі б ОСОБА_12 та ОСОБА_13 (70%) т а ОСОБА_7 (10%).

Згідно рішення загальних з борів від 06.07.2007р. по першому пит анню був затверджений звіт г енерального директора товар иства ОСОБА_7 про результа ти діяльності за 2006 рік. По друг ому питанню вирішено передат и до статутного капіталу ТОВ "Абсолют-Гарант і КО" (м.Київ) не рухоме майно, належне товари ству на підставі свідоцтва п ро право власності на нерухо ме майно від 22.02.2005р. САА №816593, яке з находиться за адресою Житоми рська область, м. Коростень, ву л. Шатрищанська, буд.69: адмініс тративно-побутовий корпус, ї дальня та прохідна загальною площею 5 963, 7 кв.м, завод металоко нструкцій загальною площею 1 6 398, 9 кв.м. Передачу нерухомого м айна здійснити по ціні, визна ченій на підставі експертної оцінки, інше рухоме та нерухо ме майно (споруди та обладнан ня) - по залишковій балансовій вартості. Дана вартість стан овить:

- адміністративно-побутови й корпус, їдальня, прохідна та завод металоконструкцій по експертній вартості - 951 040 грн.;

- рухоме та нерухоме майно (с поруди та обладнання) - 151 715, 80 грн .

Всього сума інвестицій ста новитиме 1 102 755, 80 грн. без ПДВ.

По третьому питанню генера льному директору товариства ОСОБА_7 надані повноважен ня на виконання всіх необхід них дій, пов'язаних з внесення м нерухомого майна, а саме адм іністративно-господарськог о корпусу, їдальні, прохідної загальною площею 963, 7 кв.м, заво д металоконструкцій загальн ою площею 16 398, 9 кв.м та іншого ру хомого та нерухомого майна (с поруди та обладнання) до стат утного капіталу ТОВ "Абсолют -Гарант і КО". З цією метою збор и вирішили уповноважити гене рального директора ОСОБА_7 представляти інтереси тов ариства на зборах цього това риства з правом голосування по всіх питаннях порядку ден ного, підписувати протокол з борів учасників, нову редакц ію статуту такого господарсь кого товариства, акти прийма ння передачі рухомого та нер ухомого майна у статутний ка пітал, а також здійснювати ін ші дії.

Рішення на зборах прийняті одноголосно.

Відповідно до ст.145 Цивільно го кодексу України вищим орг аном товариства з обмеженою відповідальністю є загальн і збори його учасників.

Черговість та порядок скли кання загальних зборів вста новлюються статутом товарис тва і законом.

За приписами частини 5 статт і 61 Закону України "Про господ арські товариства" про прове дення загальних зборів товар иства учасники повідомляють ся передбаченим статутом спо собом з зазначенням часу і мі сця проведення зборів та пор ядку денного. Повідомлення п овинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання зага льних зборів. Будь-хто з учасн иків товариства вправі вимаг ати розгляду питання на зага льних зборах учасників за ум ови, що воно було ним поставле но не пізніш як за 25 днів до поч атку зборів. Не пізніш як за 7 д нів до скликання загальних з борів учасникам товариства п овинна бути надана можливіст ь ознайомитися з документами , внесеними до порядку денног о зборів. З питань, не включени х до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, прису тніх на зборах.

Відповідно до пункту 9.2.9.5 ста туту Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо -комерційна фірма "Каміння Ел ен" (редакція 2004 року) про прове дення зборів товариства учас ники повідомляються письмов им повідомленням (цінним, рек омендованим листом з відмітк ою про вручення), телеграмою а бо особисто під розписку уча сника про одержання повідомл ення, із зазначенням часу і мі сця проведення зборів та пор ядку денного. Повідомлення п овинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання зага льних зборів. Будь-хто з учасн иків товариства вправі вимаг ати розгляду питання на зага льних зборах учасників за ум ови, що воно було ним поставле но не пізніш як за 25 днів до поч атку зборів. Не пізніш як за 7 д нів до скликання загальних з борів учасникам товариства п овинна бути надана можливіст ь ознайомитися з документами , внесеними до порядку денног о зборів. З питань, не включени х до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, прису тніх на зборах.

До суду не представлено док азів про те, що учасники товар иства (позивачі) були повідом лені передбаченим статутом с пособом про проведення загал ьних зборів товариства. 1-й від повідач стверджує про відсут ність у нього таких доказів. П озивачі участі у зборах не пр иймали, заперечують факт отр имання ними повідомлень про дату, час та місце проведення зборів.

Згідно пункту 21 Постанови П ленуму Верховного Суду Украї ни від 24 жовтня 2008 року № 13 "Про практику ро згляду судами корпоративних спорів" права учасника (акціо нера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідо к недотримання вимог закону про скликання і проведення з агальних зборів, якщо він не з міг взяти участь у загальних зборах, належним чином підго туватися до розгляду питань порядку денного, зареєструва тися для участі у загальних з борах тощо.

З викладеного можна зробит и висновок про порушення кор поративних прав позивачів.

Разом з тим, у пункті 18 Постан ови пленуму Верховного суду України №13 від 24.10.08 "Про практик у розгляду судами корпоратив них спорів", зазначено, що при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі поруше ння законодавства, допущені під час скликання та проведе ння загальних зборів госпо дарського товариства, є під ставою для визнання недійсн ими прийнятих на них рішень. Б езумовною підставою для визн ання недійсними рішень загал ьних зборів є пряма вказівка закону.

При вирішенні питання про н едійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими пору шеннями (тобто за відсутніст ю прямої вказівки в законі), д опущеними під час скликання та проведення загальних зб орів, господарський суд пови нен оцінити, наскільки ці пор ушення могли вплинути на п рийняття загальними зборам и відповідного рішення.

Згідно пункту 21 Постанови П ленуму Верховного Суду Украї ни від 24 жовтня 2008 року № 13 "Про практику ро згляду судами корпоративних спорів", при вирішенні спорів про визнання недійсними ріш ень загальних зборів господа рського товариства з підстав недопущення до участі в них а кціонерів (учасників) товари ства судам необхідно з'ясув ати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно впл инути на прийняття рішення, я ке оскаржується.

Згідно зі ст. 58 Закону Україн и "Про господарські товарист ва" вищим органом товариства з обмеженого відповідальніс тю є збори учасників. Вони скл адаються з учасників товарис тв або призначених ними пред ставників. За змістом ч. 4 ст. 58 з азначеного Закону учасники м ають кількість голосів, проп орційну розміру їх часток у с татутному фонді.

Частиною 1 ст. 60 Закону Україн и "Про господарські товарист ва" передбачено, що збори учас ників вважаються повноважни ми, якщо на них присутні учасн ики (представники учасників) , що володіють у сукупності бі льш як 60 відсотками голосів.

Відповідно до підпункту 9.2.8.1 Статуту Товариства з обмеже ною відповідальністю "Виробн ичо-комерційна фірма "Камінн я Елен" збори учасників товар иства є повноважними, якщо на них присутні не менш трьох уч асників (представників часни ків), котрі володіють в сукупн ості більш як 60 відсотками гол осів.

Однак, вказаний підпункт Ст атуту суперечить статті 60 ч.1 З акону України "Про господарс ькі товариства", яка імперати вно вказує, що повноважність загальних зборів товариства визначається виходячи з кіл ькості голосів учасників, як і присутні на зборах, а не з кі лькості самих учасників.

Позивачі разом володіють 17- а відсотками голосів. Позива чі не навели обґрунтувань, як им чином їх присутність чи ві дсутність на зборах могла вп линути на хід зборів та на рез ультати голосування.

З викладеного господарськ ий суд приходить до висновку , що присутність позивачів на загальних зборах товариства , які відбулися 06.07.2007, не могла вп линути на прийняття зборами рішення, яке оскаржується.

На наведені обставини звер нув увагу Вищий господарськи й суд України в постанові від 16.09.10 по даній справі скасовуюч и постановлені місцевим та а пеляційним господарськими судами рішення, вказавши на н еобхідність перевірки можли вості застосування до спірни х правовідносин положень ста тті 61 Закону України "Про госп одарські товариства" та пунк ту 21 Постанови Пленуму Верхов ного Суду України від 24.10.08 № 13 "Пр о практику розгляду судами к орпоративних спорів".

Відповідно до ст. 111-12 ч.1 ГПК Ук раїни вказівки, що містяться у постанові касаційної інст анції, є обов'язковими для су ду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Таким чином господарський суд приходить до висновку, що позов задоволенню не підляг ає.

1-й відповідач у письмовому відзиві визнав позов, фактич но зайнявши правову позицію позивачів.

Господарський суд не прийм ає визнання позову 1-м відпові дачем з огляду на наступне.

Дійсно, відповідно до ст. 78 ч. 5 ГПК України у разі визнання в ідповідачем позову господар ський суд приймає рішення пр о задоволення позову за умо ви, що дії відповідача не суп еречать законодавству або н е порушують прав і охороню ваних законом інтересів інши х осіб.

В даному випадку дії 1-го від повідача щодо визнання позов у порушують права 2-го відпові дача, якому оспорюваним ріше нням загальних зборів виріше но передати до статутного ка піталу нерухоме майно, та пра ва третьої особи Товариства з обмеженою відповідальніст ю "ДКТ Буд", яке є на даний час в ласником цього майна (том 3 а.с ч.34).

До того ж господарський суд звертає увагу, що на даний час суттєво змінився склад учас ників ТОВ "Виробничо-комерці йна фірма "Каміння Елен" та роз мір їх часток. Згідно нової ре дакції статуту (том 4 а.с.55) до ск ладу учасників не входить D&B Deve lopment Aktiengesellschaft, якому на момент прийн яття оспорюваного рішення на лежало 70% статутного фонду тов ариства. Таким чином фактичн о змінився "власник" товарист ва, який шляхом визнання позо ву та підтримання позиції по зивачів намагається поверну ти майно з володіння ТОВ "ДКТ Б уд".

Керуючись ст.ст.49,82-85 ГПК Укра їни, господарський суд

ВИРІШИВ:

Відмовити в задоволенні позову.

Рішення господарського су ду набирає законної сили піс ля закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апе ляційну скаргу не було подан о. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не с касовано, набирає законної с или після розгляду справи ап еляційним господарським суд ом.

Апеляційна скарга подаєть ся на рішення місцевого госп одарського суду протягом дес яти днів з дня його оголошенн я. У разі якщо в судовому засід анні було оголошено лише вст упну та резолютивну частину рішення, зазначений строк об числюється з дня підписання рішення, оформленого відпові дно до статті 84 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни.

Дата підпи сання 15.11.10.

Суддя Тимошенк о О.М.

Віддрукувати:

1 - в справу

2 - другому відповідачу

3 - Коростенській міській ра ді

4 - Компанії "D&B Development" Aktiengesellschaft