Рішення

від 14.12.2010 по справі 19/274

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

19/274

                                ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ  

                                  83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

                                                             Р І Ш Е Н Н Я   

                                                            іменем України

14.12.10 р.                                                                                    Справа № 19/274                               

Господарський суд Донецької області у складі головуючого судді Зубченко І.В.

При секретарі Перекрестній О.О.

За участю представників сторін:

від ПАТ Промінвестбанк: Ломовцев В.О. за довіреністю №1849 від 11.11.2010р.

від ТОВ “Вітар”: не з'явився.

Розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Публічного акціонерного товариства “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк” в особі філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов'янськ Донецької області”

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю “Вітар”, смт. Райгородок Слов'янського району Донецької області

про стягнення заборгованості за Кредитним договором №358 від 27.07.07 р. у розмірі 2 407 833,32 грн., яка складається з заборгованості за кредитом –2 000 000 грн., заборгованості за процентами – 401 833,32 грн., заборгованості за комісійною винагородою –6 000 грн., шляхом звернення стягнення на нерухоме майно відповідно до іпотечного договору №648-в від 27.07.07 р. (зі змінами від 20.10.08 р. та від 29.07.09 р.), на обладнання відповідно до Договору застави №649-в від 27.07.07 р. (зі змінами від 20.10.08 р. та від 29.07.09 р.), на обладнання відповідно до Договору застави №997-в від 23.11.07 р. (зі змінами від 29.07.09 р.) через проведення публічних торгів.

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю “Вітар”, смт. Райгородок Слов'янського району Донецької області

до Публічного акціонерного товариства “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк” в особі філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов'янськ Донецької області”

про визнання недійсною умови пункту 3.8. кредитного договору про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.07 р., визнання недійсним Договору від 20.10.08 р. про внесення змін до кредитного договору №358 від 27.07.07 р., визнання недійсним Договору від 29.07.09 р. про внесення змін до кредитного договору № 358 від 27.07.07 р.

Суд перебував у нарадчій кімнаті

14.12.2010р. з 10:50 год. до 11:10 год.

СУТЬ СПРАВИ:

Акціонерний комерційний промислово–інвестиційний банк (закрите акціонерне товариство) м. Київ в особі Філії „Відділення Промінвестбанку в м. Слов'янськ”, м. Слов'янськ Донецької області звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю “Вітар”, смт. Райгородок Слов'янського району Донецької області про стягнення заборгованості за Кредитним договором №358 від 27.07.07 р. у розмірі 2 378 025,10 грн., яка складається з заборгованості за кредитом –2 000 000 грн., заборгованості за процентами - 372 025,10 грн., заборгованості за комісійною винагородою –6 000 грн., шляхом звернення стягнення на нерухоме майно відповідно до іпотечного договору №648-в від 27.07.07 р. (зі змінами від 20.10.08 р. та від 29.07.09 р.), на обладнання відповідно до Договору застави №649-в від 27.07.07 р. (зі змінами від 20.10.08 р. та від 29.07.09 р.), на обладнання відповідно до Договору застави №997-в від 23.11.07 р. (зі змінами від 29.07.09 р.) через проведення публічних торгів.

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилається на кредитний договір про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.2007р. (зі змінами від 20.10.2008р., від 26.03.2009р., від 19.06.2009р., від 29.07.2009р.), іпотечний договір №648-в від 27.07.2007р. (зі змінами від 20.10.2008р., від 29.07.2009р.), договір застави №649-в від 27.07.2007р. (зі змінами  від 20.10.2008р., від 29.07.2009р.), договір застави  №997-в від 23.11.2007р. (зі змінами від 29.07.2009р.), вимогу від 04.03.2009р., письмові вимоги-повідомлення №01/341 від 01.04.2009р. та №01/822 від 09.09.2009р., надіслані в порядку ст.ст.35,38 Закону України “Про іпотеку” та на невиконання ТОВ “Вітар” зобов”язань за вказаним кредитним договором.

Ухвалою суду від 16.10.2009р. зазначену позовну заяву прийнято судом до розгляду та порушено провадження по справі №19/274.

07 грудня 2009р. Товариство з обмеженою відповідальністю “Вітар”, смт. Райгородок Слов'янського району Донецької області звернулось з зустрічним позовом до Акціонерного комерційного промислово–інвестиційного банку (закрите акціонерне товариство) м. Київ в особі Філії „Відділення Промінвестбанку в м. Слов'янськ”, м. Слов'янськ Донецької області про визнання недійсною умови пункту 3.8. кредитного договору про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.07 р., визнання недійсним Договору від 20.10.08 р. про внесення змін до кредитного договору №358 від 27.07.07 р., визнання недійсним Договору від 29.07.09 р. про внесення змін до кредитного договору № 358 від 27.07.07 р.

В обґрунтування зустрічних позовних вимог Товариство з обмеженою відповідальністю “Вітар” посилається на невідповідність умови пункту 3.8. кредитного договору про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.07 р., договору від 20.10.08 р. про внесення змін до кредитного договору №358 від 27.07.07 р., договору від 29.07.09 р. про внесення змін до кредитного договору № 358 від 27.07.07 р. положенням чинного цивільного законодавства та на перевищенням директором ТОВ “Вітар” повноважень при підписанні угод про внесення змін до кредитного договору про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.07 р.

Ухвалою суду від 09.12.2009р. зазначений зустрічний позов прийнятий до спільного розгляду з первісним позовом по справі №19/274.

Ухвалою заступника голови господарського суду Донецької області від 14.12.2010р. строк розгляду справи №19/274 продовжений на один місяць.

На задоволення узгодженого клопотання сторін, ухвалою суду від 23.12.2009р. строк вирішення спору по справі №19/274 продовжений до 01.03.2010р.

03 грудня 2010р. Товариством з обмеженою відповідальністю “Вітар” надано заяву №3 від 03.02.2010р. про відмову від зустрічного позову у зв'язку з розглядом Слов'янським міськрайонним судом Донецької області цивільної справи №2-7269-09 за позовом Мартиненка М.А. до ТОВ “Вітар”, АК Промінвестбанк (ЗАТ) в особі філії “Відділення Промінвестбанку в м.Словянськ” про визнання недійсними умови кредитного договору та договорів про внесення змін до нього.

Означена заява підписана директором ТОВ “Вітар” Савченком В.М. Повноваження керівника щодо повної відмови від позовних вимог судом перевірено.

Відповідно до вимог п.4 ст.80 ГПК України провадження по справі підлягає припиненню при відмові позивача від позову та прийнятті цієї відмови господарським судом.

Вивчення матеріалів справи дає підстави стверджувати, що відмова ТОВ “Вітар” від зустрічних позовних вимог не суперечить законодавству та не порушує права інших осіб, тому має бути прийнята судом.

Таким чином провадження у справі №19/274 в частині зустрічних позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю “Вітар”, смт. Райгородок Слов'янського району Донецької області до Акціонерного комерційного промислово–інвестиційного банку (закрите акціонерне товариство) м. Київ в особі Філії „Відділення Промінвестбанку в м. Слов'янськ”, м. Слов'янськ Донецької області про визнання недійсною умови пункту 3.8. кредитного договору про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.07 р., визнання недійсним Договору від 20.10.08 р. про внесення змін до кредитного договору №358 від 27.07.07 р., визнання недійсним Договору від 29.07.09 р. про внесення змін до кредитного договору № 358 від 27.07.07 р. підлягає припиненню у зв'язку з відмовою позивача від зустрічного позову.

Згідно з ч.2 ст.80 ГПК України у випадках припинення провадження у справі повторне звернення до господарського суду зі спору між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав не допускається.

Ухвалою суду від 17.02.2010р. провадження по справі №19/274 зупинялось до вирішення Слов'янським міськрайонним судом Донецької області пов'язаної з нею цивільної справи №2-389-10.

Розпорядженням голови господарського суду Донецької області від 16.09.2010р. у зв'язку з обранням судді Дучал Н.М. на посаду судді Донецького апеляційного господарського суду справу №19/274 передано на розгляд судді Зубченко І.В.

Ухвалою суду від 15.11.2010р., у зв'язку з залишенням Слов'янським міськрайонним судом Донецької області позову Мартиненка М.А. до ТОВ “Вітар” та до АК Промислово-інвестиційного банку (ЗАТ) щодо визнання недійсними договорів від 20.10.2008р. та від 29.07.2009р. про внесення змін до кредитного договору, про визнання недійсним кредитного договору про відкриття кредитної  лінії №358 від 27.07.2007р., про визнання недійсними іпотечного договору №648-в від 27.07.2007р., договору застави №649-в від 27.07.2007р., договору застави товарів в обороті (переробці) №650-в від 27.07.2007р., договору застави корпоративних прав №651-в від 27.07.2007р. без розгляду, провадження по справі №19/274 поновлено.

13 грудня 2010р. на адресу суду від позивача за первісним позовом надійшла заява про збільшення розміру позовних вимог, якою позивач просить суд стягнути з ТОВ “Вітар” заборгованість в сумі 2 407 833,32, яка складається з заборгованості по кредиту – 2 000 000,00 грн., заборгованості по відсотках – 401 833,32 грн., заборгованості за комісійною винагородою  - 6 000,00 грн.

Відповідно до ст.22 ГПК України, позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог за умови дотримання встановленого порядку досудового врегулювання спору у випадках, передбачених статтею 5 цього Кодексу, в цій частині, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог.

Відповідно до ч.1 ст.5 ГПК України, сторони застосовують заходи досудового врегулювання господарського спору за домовленістю між собою. Пунктом 6.9 кредитного договору про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.07 р. передбачено, що всі спори між сторонами при недосягненні згоди шляхом переговорів передаються на вирішення господарському суду. Разом з цим, відповідно до ч.5 ст.5 ГПК України досудовий порядок врегулювання господарських спорів не поширюється на спори про звернення стягнення на заставлене майно.

Враховуючи викладене, справа №19/274 розглядається з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог.

13 грудня 2010р. позивачем за первісним позовом через канцелярію суду надано заяву, якою повідомив про зміну найменування банку та просить суд  вважати позивачем у справі №19/274 Публічне акціонерне товариство “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк” в особі філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов'янськ Донецької області”. На підтвердження викладеного заявником надано копію свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи серії А01 №306161 та копію змін до Положення про філію “Відділення Промінвестбанку в м.Словянськ Донецької області”, затвердженого спільним рішенням Наглядової Ради та Правління Публічного акціонерного товариства “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк” від 14.09.2009р., протокол №11/675.

З огляду на обґрунтованість наданої заяви, судом змінено найменування позивача з Акціонерного комерційного промислово–інвестиційного банку (закрите акціонерне товариство) м. Київ в особі Філії „Відділення Промінвестбанку в м. Слов'янськ”, м. Слов'янськ Донецької області на Публічне акціонерне товариство “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк” в особі філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов'янськ Донецької області”.

Позивач за первісним позовом в судовому засіданні підтримав позов з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог.

Відповідач за первісним позовом, ТОВ “Вітар”, в судове засідання не з'явився та витребувані матеріали не надіслав.

Відповідно до довідки Головного управління статистики в Донецькій області №14/4-20/6019 від 08.12.2010р. станом на дату видачі довідки Товариство з обмеженою відповідальністю “Вітар” (ідентифікаційний код 21973729) є юридичною особою та знаходиться за адресою вказаною у позові.

Відповідно роз'яснення Вищого арбітражного суду України від 18.09.1997р. №02-5/289 “Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України” у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, тільки якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Оскільки, у матеріалах справи достатньо документів, які мають значення для правильного вирішення спору, справа розглядається відповідно до ст.75 ГПК України без явки відповідача за наявними в ній матеріалами.

Перед початком розгляду справи по суті позивача було ознайомлено з правами та обов'язками у відповідності із ст.22 ГПК України. Крім цього, позивачу у судовому засіданні роз'яснено вимоги ст.81-1 ГПК України. Судом, відповідно до вимог ст.81-1 ГПК України складено протокол, який долучено до матеріалів справи.

У відповідності до п.п.2, 3, 4 ст.129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, забезпечення доведеності вини, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно ст.42 ГПК України - правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом. Відповідно до ст.43 ГПК України - судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Ст.33 ГПК України зазначає - кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Відповідно до ст.34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

За приписами ст.43 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному та об'єктивному розгляді у судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представника позивача, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

27 липня 2007р. Акціонерним комерційним промислово-інвестиційним банком (закрите акціонерне товариство) в особі керуючого філії “Відділення Промінвестбанку в м.Словянськ Донецької області” Адейкіна М.М. (далі - банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю “Вітар” в особі директора Савченка В.М. (далі - позичальник) був укладений кредитний договір про відкриття кредитної лінії №358 (далі – кредитний договір), згідно з п.2.1 якого банк зобов'язується надати позичальнику кредит шляхом відкриття відновлювальної кредитної лінії у сумі, яка не може перевищувати 2 000 000,00 грн. (ліміт кредитної лінії) на умовах, встановлених цим договором, далі кредит або кредитна лінія, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти, встановлені цим договором. Дата остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту – 26 липня 2009р. (або відповідно до графіку зменшення ліміту кредитної лінії). Кредит надається із наступним цільовим призначенням: на оплату транспортних засобів, паливно-мастильних матеріалів, товаро-матеріальних цінностей, запчастини, заробітну плату, податки, оплату виконаних робіт, закупку будівельних матеріалів та всі інші потреби та послуги, пов'язані з діяльністю господарства (п.2.3 кредитного договору).

Згідно з пунктом 3.1 кредитного договору, кредит надається банком позичальнику шляхом оплати в межах сум та відповідно до термінів, визначених в.2.1 договору, розрахункових документів (платіжних доручень позичальника) безпосередньо з позичкового рахунку, відкритого банком в філії “Відділення Промінвестбанку в м. Слов'янськ Донецької області”, код банку 334561, на рахунки контрагентів позичальника (або шляхом перерахування коштів з позичкового рахунку, відкритого банком в філії “Відділення Промінвестбанку в м. Слов'янськ Донецької області”, код банку 334561, на поточний рахунок позичальника для здійснення виплат  заробітної плати) відповідно до цільового призначення кредиту. Після оплати банком документів на суму, що вказана у п.2.1 цього договору, подальше кредитування в межах строку, встановленого п.2.2 цього договору та в межах суми ліміту кредитної лінії може здійснюватись після погашення позичальником частини або всієї суми наданого кредиту, у розмірі, який не може перевищувати обсягу такого погашення.

Проценти за користування кредитом нараховуються Банком на суму фактичного щоденного залишку заборгованості за отриманими коштами та сплачуються Позичальником, виходячи із встановленої Банком процентної ставки в розмірі 18 процентів річних. Нарахування Банком процентів здійснюється з дати першої оплати розрахункових документів Позичальника з позичкового рахунку по дату повного і остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії коштів. При розрахунку процентів використовується метод "факт/факт", виходячи із фактичної кількості днів у місяці та у році. Проценти за користування кредитом нараховуються Банком щомісячно: з 28 (29) минулого місяця по 27 (28) число поточного місяця та сплачуються позичальником у поточному місяці з дати їх нарахування, але не пізніше останнього робочого дня, з поточного рахунку (п.3.2 кредитного договору).

У випадку порушення позичальником встановленого в п.2.2 кредитного договору строку остаточного повернення всіх отриманих сум кредиту Позичальник надалі сплачує проценти за неправомірне користування кредитом, виходячи із процентної ставки в розмірі  подвійної облікової ставки НБУ, порядок нарахування та сплати яких встановлюється згідно з п.3.2. цього Договору (п.3.4 договору).

За управління кредитом у формі кредитної лінії позичальник сплачує банку комісійну винагороду, виходячи із встановленої банком процентної ставки в розмірі 01 процентів від кредитної лінії, відповідно до п.2.1 договору. Комісійна винагорода за управління кредитною лінією нараховується банком в останній робочий день місяця за період з дати першої видачі по останній робочий день місяця, в якому наданий кредит, та на період з дати попереднього нарахування по передостанній робочий день поточного місяця, а також в разі остаточного повернення кредиту, визначеного п.2.2 договору, та сплачується позичальником щомісячно в день її нарахування з поточного рахунку позичальника (п.3.3 кредитного договору).

У пункті 4 кредитного договору визначені права та обов'язки сторін. Зокрема, банк зобов'язується: з урахуванням умов, встановлених положеннями цього Договору, видавати кредит у безготівковому порядку шляхом оплати розрахункових документів позичальника (або шляхом перерахування коштів з позичкового рахунку на поточний рахунок позичальника) виключно з дати набрання чинності договорів (угод), що є забезпечення виконання позичальником зобов'язань за цим договором (п.4.1.1 кредитного договору).

Відповідно до п.4.2 кредитного договору, позичальник зобов'язався, зокрема, надавати в Банк платіжні документи для отримання кредиту та використати кредит за цільовим призначенням і у встановлений згідно п.2.2. цього Договору строк остаточно повернути всі отримані в межах кредитної лінії суми кредиту (п.4.2.1), своєчасно сплачувати плату за кредит, проценти за неправомірне користування кредитом на умовах і в порядку, передбачених цим договором, а також суми передбаченої цим договором неустойки (п.4.2.2)

Разом з тим, банк має право вимагати від Позичальника (незалежно від настання строку остаточного повернення всіх одержаних в межах кредитної лінії сум кредиту) сплати у повному обсязі заборгованості за кредитом та/ або плати за кредит, та/ або процентів за неправомірне користування кредитом, та/або суму неустойки, передбачених цим Договором, у випадках, передбачених п.4.3.4 кредитного договору, письмово попередивши позичальника про необхідність такої сплати не менше ніж за 10 календарних  днів до вчинення дії по примусовому стягненню коштів.

Цей договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін. (п. 6.1 договору). Відповідно до п.6.6, зазначений кредитний договір діє до повного повернення Позичальником отриманих сум кредитних коштів, сплати у повному обсязі процентів за користування ним та повного виконання Позичальником будь-яких інших грошових зобов'язань, прийнятих ним на себе згідно умов цього Договору.

Між сторонами були укладені наступні договори про внесення змін до кредитного договору №358 від 27.07.2007р. про відкриття кредитної лінії:

- від 20.10.2008р., яким п.3.2 кредитного договору викладений в наступній редакції: “Проценти за користування кредитом нараховуються Банком на суму фактичного щоденного залишку заборгованості за отриманими коштами та сплачуються Позичальником, виходячи із встановленої Банком процентної ставки в розмірі 22 відсотка річних.

Нарахування Банком процентів здійснюється з дати першої оплати розрахункових документів Позичальника з позичкового рахунку по дату повного і остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії коштів. При розрахунку процентів використовується метод "факт/факт", виходячи із фактичної кількості днів у місяці та у році.

Проценти за користування кредитом нараховуються Банком щомісячно: з 28 (29) минулого місяця по 27 (28) число поточного місяця та сплачуються позичальником у поточному місяці з дати їх нарахування, але не пізніше останнього робочого дня, з поточного рахунку.

Погашення кредиту та процентів за цим Договором здійснюється позичальником як своїм платіжним дорученням так і банком згідно довіреності на здійснення договірного списання процентів та кредиту з поточного рахунку позичальника, що є невід'ємною частиною цього договору”;

- від 26.03.2009р., яким п.2.2 кредитного договору викладений в наступній редакції: “Дата остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту – 26.07.2009р. (або відповідно до графіку зменшення кредитної лінії)”. Відповідно до цього графіку погашення кредиту передбачається в наступні терміни: червень 2009р. – 100 000,00 грн., 26 липня 2009р. – 1 900 000,00 грн.

- від 19.06.2009р., яким п.2.2 кредитного договору викладений в наступній редакції: “Дата остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту – 26.07.2009р. (або відповідно до графіку зменшення кредитної лінії)”. Відповідно до цього графіку погашення кредиту передбачається в наступні терміни: 26 липня 2009р. – 2 000 000,00 грн.

- від 29.07.2009р., яким п.2.2 кредитного договору викладений в наступній редакції: “Дата остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту – 27.08.2009р. (або відповідно до графіку зменшення кредитної лінії)”, п.3.4 викладений в наступній редакції: “У випадку порушення позичальником встановленого в п.2.2 кредитного договору строку остаточного повернення всіх отриманих сум кредиту Позичальник надалі сплачує проценти за неправомірне користування кредитом, виходячи із процентної ставки на 10 процентів вище діючої, порядок нарахування та сплати яких встановлюється згідно з п.3.2. цього Договору”.

Факт виконання позивачем зобов'язань з надання відповідачу кредиту у безготівковому порядку шляхом оплати розрахункового документу позичальника підтверджується платіжним дорученням №368 від 27.07.2007р. на суму 2 000 000,00 грн., копія якого наявна в матеріалах справи №19/274.

З метою забезпечення вимог банку, що випливають з кредитного договору №358 від 27.07.07 р., між  Акціонерним комерційним промислово–інвестиційним банком (закрите акціонерне товариство) м. Київ в особі Філії „Відділення Промінвестбанку в м. Слов'янськ”, м. Слов'янськ Донецької області та Товариством з обмеженою відповідальністю “Вітар”, смт. Райгородок Слов'янського району Донецької області були укладені наступні договори.

Іпотечним договором №648-в від 27.07.2007р. (зі змінами від 20.10.2008р., від 29.07.2009р.), який був укладений між Акціонерним комерційним промислово-інвестиційним банком (іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю “Вітар” (іпотекодавець), забезпечуються вимоги Іпотекодержателя, які випливають з кредитного договору №358 від 27.07.2007р. (а також усіх договорів про внесення змін), укладеного між Іпотекодержателем та ТОВ “Вітар”.

Згідно з п.1.2 іпотечного договору №648-в від 27.07.2007р. (далі-іпотечного договору), в забезпечення виконання будь-яких зобов'язань позичальника, що випливають з кредитного договору, іпотекодавець на умовах, передбачених цим договором, передає в іпотеку Іпотекодержателю нерухоме майно (предмет іпотеки), що знаходиться за адресою: Слов'янський район Донецької області, смт. Райгородок, вул. Кірова, 35а, складається з наступного:

№п/п          Найменування об'єктів          Технічна характеристика, площа          Оціночна вартість, грн.          Заставна вартість, грн.

1.          Цех по виготовленню столярних виробів та металоконструкцій          Загальна площа приміщень 1 185,8 м2          346 212,00          383 250,00

А-1          Столярний цех          Складає: фундамент и цоколь – бетоні блоки; стіни – бетоні блоки; перегородки – металеві; міжповерхові перекриття – з/б плити; підлога – цементна; дах шиферний; Загальна площа приміщення 258,7м2                    

Б-1          Збірний цех          Складає: фундамент и цоколь – бетоний; стіни – металеві; дах шиферний; Загальна площа приміщення 766,2м2                    

В          Гаражи          Складає: фундамент и цоколь – бетоні блоки; стіни – бетоні блоки; Загальна площа приміщення 72,8 м2                    

Г          Адміністративна будівля          Складає: фундамент и цоколь – бетоні; стіни – металеві; дах металевий; Загальна площа приміщення 25,8м2                    

Д          Битова будівля          Складає: фундамент и цоколь – бетоні; стіни – металеві; дах металевий; Загальна площа приміщення 25,6м2                    

Ж          Сторожка          Металева, загальна площа приміщення 10,9 м2                    

З          Компресорна          Цегляний                     

Е          Душ          Цегляний                     

Т          Вбиральня          Цегляна                    

1-5          Огорожа                              

1-1          Битова будівля          Металева; загальна площа приміщення 25,8 м2                    

          Загальна вартість                    346 212,00          383 250,00

Сторони цього Договору оцінюють предмет іпотеки у сумі 383 250,00 грн. (п.1.3 іпотечного договору)  

На строк дії цього договору Предмет іпотеки залишається у володінні (користуванні) Іпотекодавця.

Згідно з п.2.1.9 іпотечного договору, в разі коли в момент настання терміну виконання позичальником будь-якого зобов'язання, що випливає з кредитного договору, вказане зобов'язання виконано не буде, а також в разі виникнення інших підстав для звернення стягнення на предмет іпотеки, передбачених цим договором, Іпотекодержатель отримує право звернути стягнення на предмет іпотеки. А також реалізувати його відповідно до розділу 5 цього договору та за рахунок вирученої від реалізації предмета іпотеки суми переважно перед іншими кредиторами іпотекодавця одержати задоволення в повному обсязі своїх вимог, що визначені на момент фактичного задоволення.

Порядок звернення стягнення на предмет іпотеки та його реалізації узгоджений сторонами в розділі 5 іпотечного договору. Зокрема, пунктом 5.1 визначений перелік випадків, в яких іпотекодержатель набуває право на звернення стягнення на предмет іпотеки, серед яких – якщо у момент настання строку виконання зобов'язань за кредитним договором вони не були виконані повністю, у тому числі: при повному або частковому неповерненні у встановлені відповідно до п.2.2 кредитного договору строки суми кредитів; та/або при несплаті або частковій несплаті у передбачені кредитним договором строки сум відсотків (у тому числі відсотків за неправомірне користування кредитом); та/або при несплаті або частковій несплаті в строк сум неустойки (пені, штрафу), що передбачені кредитним договором.

Звернення стягнення на предмет іпотеки може відбуватися будь-яким із способів на вибір іпотекодержателя, узгоджених сторонами в п. 5.3 договору: шляхом позасудового врегулювання питання про звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до п.5.3.1 іпотечного договору та шляхом звернення іпотекодержателем до нотаріуса для вчинення виконавчого напису або до господарського суду з позовом про звернення стягнення на Предмет іпотеки та його реалізацію.

Сторони іпотечного договору домовились, що початкова ціна продажу предмету іпотеки складає 300 000 грн. (п.5.4 іпотечного договору).

Договір набирає чинності з моменту його нотаріального посвідчення та діє до повного виконання зобов'язань за кредитним договором (з урахуванням всіх змін та доповнень до них) або до припинення права іпотеки у випадках, що прямо передбачені чинним законодавством (п.7.1, 7.3 договору).

Іпотечний договір №648-в від 27.07.2007р. посвідчений приватним нотаріусом Слов'янського районного нотаріального округу Донецької області Зубковою А.О. 27.07.2007р. та зареєстрований в реєстрі за  № 1310.

Договором застави №649-в від 27.07.2007р. (зі змінами від 20.10.2008р., від 29.07.2009р.), який був укладений між Акціонерним комерційним промислово-інвестиційним банком (заставодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю “Вітар” (заставодавець), забезпечуються вимоги Заставодержателя, які випливають з кредитного договору №358 від 27.07.2007р. (а також усіх додаткових угод до нього), укладеного між Заставодержателем та Заставодавцем.

Згідно з п.1.2 договору застави №649-в від 27.07.2007р., в забезпечення виконання будь-яких зобов'язань позичальника, що випливають з кредитного договору, заставодавець на умовах, передбачених цим договором, передає в заставу заставодержателю рухоме майно – обладнання в кількості сімдесят вісім одиниць (далі – предмет застави), що знаходиться за адресою: Донецька область Слов'янський район, смт. Райгородок, вул. Кірова, 35а. Опис переданого в заставу майна  - додаток до договору застави №649-в від 27.07.2007р. є невід'ємною частиною зазначеного договору застави. Сторони цього договору оцінюють майно в сумі 98 580,00 грн., балансова вартість складає 101 000,00 грн. (п.1.3 договору).

Заставодержатель має право звернути стягнення на майно та реалізувати його, та вимагати у позичальника дострокового виконання зобов'язань, що випливають з кредитного договору за умови, зокрема, невиконання позичальником зобов'язань за кредитним договором (п.3.1, 3.1.4 договору застави №649-в від 27.07.2007р.)

Порядок звернення стягнення на майно та його реалізації встановлений у розділі 5 договору застави №649-в від 27.07.2007р.

Заставодержатель набуває право звернення стягнення на майно та його реалізацію, зокрема, у випадку якщо у момент настання строку виконання позичальником зобов'язань за кредитним договором вони не будуть виконані повністю, а саме: при повному або частковому неповерненні у встановлені відповідно до п.2.2 кредитного договору строки суми кредиту; та /або при несплаті або частковій несплаті у передбачені кредитним договором строки сум відсотків за користування кредитом (сум комісійної винагороди за управління кредитом) (у тому числі процентів за неправомірне користування кредитом); та /або при несплаті або частковій несплаті в строк сум неустойки (пені, штрафу), що передбачені кредитним договором (п. 5.1 договору).

Відповідно до п.5.2 договору застави №649-в від 27.07.2007р., звернення стягнення на майно може відбуватися  будь-яким із наступних способів на вибір Заставодержателя:

- заставодержатель може звернутись до заставодавця із пропозицією скласти акт про звернення стягнення на заставлене майно, в якому сторони зазначають про свою добровільну згоду щодо звернення стягнення та майно та визначають один із способів реалізації майна, передбачених п.5.2.1 договору застави №649-в від 27.07.2007р.

- заставодержатель може безпосередньо звернутись до нотаріуса для вчинення виконавчого напису або до господарського суду з позовом про звернення стягнення на майно, та його реалізацію (п.5.2.2).

Згідно з п. 5.3 за рахунок коштів, що отримані внаслідок реалізації майна, заставодержатель має право задовольнити, зокрема, свої вимоги, що випливають із кредитного договору, у повному обсязі на момент фактичного задоволення таких вимог. До сум вказаних вимог входять: несплачена сума кредиту відповідно до умов, передбачених кредитним договором; несплачені суми відсотків за користування кредитом (комісійної винагороди за управління кредитом), у тому числі і відсотків за неправомірне користування кредитом відповідно до умов, передбачених кредитним договором; несплачені суми неустойки (пені, штрафів), передбаченої кредитним договором.

Цей договір набирає чинності з моменту його підписання та діє до повного виконання зобов`язань позичальником за кредитним договором (з урахуванням усіх змін та доповнень до нього) або до припинення права застави у випадках, що прямо передбачені чинним законодавством (п.п.7.2, 7.3 договору застави №649-в від 27.07.2007р.).

Договором застави №997-в від 23.11.2007р. (зі змінами від 29.07.2009р.), який був укладений між Акціонерним комерційним промислово-інвестиційним банком (заставодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю “Вітар” (заставодавець), забезпечуються вимоги Заставодержателя, які випливають з кредитного договору №358 від 27.07.2007р. (а також усіх додаткових угод до нього), укладеного між Заставодержателем та Заставодавцем.

Згідно з п.1.2 договору застави №997-в від 23.11.2007р., в забезпечення виконання будь-яких зобов'язань позичальника, що випливають з кредитного договору, заставодавець на умовах, передбачених цим договором, передає в заставу заставодержателю рухоме майно – камнедробільний комплекс, кран КС-5363, реєстраційний номер т3594ДО, рік випуска 1989, завод виготовлювач Одеський, двигун №10080228, кузов №76, шасі №937 і бульдозер Т-170.01 реєстраційний номер т3595ДО, рік випуска 1991, завод виготовлювач ЧТЗ, двигун №357230, кузов №88506, шасі №15344 (далі - майно), перелік яких викладений у додатку №1 до цього договору, який є його невід'ємною частиною, і є власністю заставодавця, що підтверджується свідоцтвами про реєстрацію транспортних засобів №ДО027526 і ДО027527, виданих Донецьким ТУ Держпрогірнагляду 12 листопада 2007р., довідкою про балансову вартість заставного майна і накладними №24/3 від 24.09.2007р. і видатковою накладною №112/04 від 21.11.2007р. Сторони цього договору оцінюють майно в сумі 580 748,00 грн., балансова вартість складає 1 669 409,33грн. (п.1.3 договору).

Заставодержатель має право звернути стягнення на майно та реалізувати його, та вимагати у позичальника дострокового виконання зобов'язань, що випливають з кредитного договору у випадку, зокрема, невиконання позичальником зобов'язань за кредитним договором (п.3.1, 3.1.4 договору застави №997-в від 23.11.2007р.)

Порядок звернення стягнення на майно та його реалізації встановлений у розділі 5 договору застави №997-в від 23.11.2007р.

Заставодержатель набуває право звернення стягнення на майно та його реалізацію, зокрема, у випадку якщо у момент настання строку виконання позичальником зобов'язань за кредитним договором вони не будуть виконані повністю, а саме: при повному або частковому неповерненні у встановлені відповідно до п.2.2 кредитного договору строки суми кредиту; та /або при несплаті або частковій несплаті у передбачені кредитним договором строки сум відсотків за користування кредитом (сум комісійної винагороди за управління кредитом) (у тому числі процентів за неправомірне користування кредитом); та /або при несплаті або частковій несплаті в строк сум неустойки (пені, штрафу), що передбачені кредитним договором (п. 5.1 договору).

Відповідно до п.5.2 договору застави №997-в від 23.11.2007р., звернення стягнення на майно може відбуватися  будь-яким із наступних способів на вибір Заставодержателя:

- заставодержатель може звернутись до заставодавця із пропозицією скласти акт про звернення стягнення на заставлене майно, в якому сторони зазначають про свою добровільну згоду щодо звернення стягнення та майно та визначають один із способів реалізації майна, передбачених п.5.2.1 договору застави №997-в від 23.11.2007р.

- заставодержатель може безпосередньо звернутись до нотаріуса для вчинення виконавчого напису або до господарського суду з позовом про звернення стягнення на майно, та його реалізацію (п.5.2.2).

Згідно з п.5.3 за рахунок коштів, що отримані внаслідок реалізації майна, заставодержатель має право задовольнити, зокрема, свої вимоги, що випливають із кредитного договору, у повному обсязі на момент фактичного задоволення таких вимог. До сум вказаних вимог входять: несплачена сума кредиту відповідно до умов, передбачених кредитним договором; несплачені суми відсотків за користування кредитом (комісійної винагороди за управління кредитом), у тому числі і відсотків за неправомірне користування кредитом відповідно до умов, передбачених кредитним договором; несплачені суми неустойки (пені, штрафів), передбаченої кредитним договором.

Цей договір набирає чинності з моменту його підписання та діє до повного виконання зобов`язань позичальником за кредитним договором (з урахуванням усіх змін та доповнень до нього) або до припинення права застави у випадках, що прямо передбачені чинним законодавством (п.п.7.2, 7.3 договору застави №997-в від 23.11.2007р.).

Відомості про обтяження майна іпотекою зареєстровані в Державному реєстрі іпотек, що підтверджується відповідним витягом №13731317 від 01.08.2007р., відомості про обтяження майна заставою зареєстровані в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна, що підтверджується відповідними витягами №14373782 від 12.09.2007р. та №15898836 від 07.12.2007р. Проведення реєстрації звернення стягнення підтверджується Витягами про реєстрацію в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна (реєстрація змін): № 23152864 від 09.04.2009р. та №23152981 від 09.04.2009р. Копії зазначених витягів містяться в матеріалах справи №19/274.

Відповідач взяті на себе зобов'язання за кредитним договором №358 від 27.07.2007р. належним чином не виконав, зокрема: кредит в сумі 2 000 000,00 грн. в передбачений договором строк не повернув, відсотки, нараховані за грудень 2008р., сплатив не в повному обсязі, комісійну винагороду за період з жовтня 2008р. по грудень 2008р. в сумі 6 000,00 грн. та нараховані за період січень 2009р. - 14 жовтня 2009р. включно відсотки не сплатив взагалі.

У зв'язку з невиконанням ТОВ “Вітар” своїх зобов'язань за кредитним договором №358 від 27.07.2007р. банк адресував ТОВ “Вітар” вимогу  від 11.02.2009р. (отримана відповідачем 16.02.2009р.) про сплату відсотків за користування наданим в межах кредитної лінії кредитом за період грудень 2008р.-січень 2009р. в сумі 63 860,34 грн. та оплату управління кредитом в сумі 6 000,00 грн., попередив про право банка на звернення стягнення на заставлене майно у випадку непогашення вищезазначених вимог позичальником.

04 березня 2009р. на адресу ТОВ “Вітар” банком надіслана вимога про погашення заборгованості за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.2007р., яка складається з заборгованості по відсотках в сумі 100 025,12 за період з грудня 2008р. по лютий 2009р., плати за управління кредитом в сумі 6 000,00 грн. Зазначена вимога була отримана відповідачем  07.03.2009р.

В порядку ст.ст.35, 38 Закону України “Про іпотеку”, банком на адресу ТОВ “Вітар” були надіслані наступні вимоги-повідомлення:

- №01/341 від 01.04.2009р., якою позивач вимагає від відповідача усунення порушень кредитного договору та сплати до 01.05.2009р. кредиту в сумі 2 000 000,00 грн., відсотків за користування кредитом в сумі 134 984,02 грн., плати за управління кредитною лінією в сумі 6 000,00 грн. та нагадує про право звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором №648-в від 27.07.2007р. (вимога отримана відповідачем 13.04.2009р.)

- №01/822 від 09.09.2009р., якою позивач вимагає від відповідача усунення порушень кредитного договору та сплати до 01.10.2009р. кредиту в сумі 2 000 000,00 грн., відсотків за користування кредитом в сумі 319 422,36 грн., плати за управління кредитною лінією в сумі 6 000,00 грн. та повідомляє про намір укласти в порядку, визначеному ст. 38 Закону України “Про іпотеку”, договір купівлі-продажу майна, що є предметом іпотечного договору №648-в від 27.07.2007р.

Усі вищезазначені вимоги позивача були залишені ТОВ “Вітар” без відповіді та без задоволення.

Дата остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту настав 27.08.2009р., проте відповідач не виконав в повному обсязі прийняті на себе зобов'язання за кредитним договором.

Як підтверджується матеріалами справи та не спростовується відповідачем, станом на 14.10.2009 р. заборгованість відповідача становить: 2 000 000 грн. – за кредитом, 401 833,32 грн. – по процентах за користування кредитом, 6 000,00 грн. – за комісійною винагородою.

Відповідач до прийняття судового рішення не надав документального підтвердження повного та своєчасного виконання своїх зобов'язань за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.2007р., не надано також і доказів погашення зазначеної заборгованості за кредитним договором, тому позивач просить стягнути з відповідача вказану суму, та звернути стягнення на майно, що є предметом іпотеки та застави.  

З огляду на матеріали справи та приписи чинного законодавства, слід зазначити наступне.

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України, ст.ст.525,526 ЦК України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання – відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Не допускається одностороння відмова від виконання зобов'язань, крім випадків, передбачених законом.

Статтею 629 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

За своєю правовою природою договір про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.2007р. є кредитним договором, правовідносини за яким врегульовані ст. 1054 Цивільного кодексу України,  згідно якої банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 глави 71 Цивільного кодексу України, якщо інше не встановлено параграфом 2 і не випливає із суті кредитного договору.

Позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти сплачуються щомісяця до дня повернення позики (ст. 1048 Цивільного кодексу України).

Позика вважається повернутою в момент зарахування грошової суми, що позичалася, на банківський рахунок позикодавця (ч. 3 ст. 1049 Цивільного кодексу України).

За умовами ст. 599 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняються виконанням, проведеним належним чином.

Матеріалами справи підтверджується, що відповідачем були порушені зобов'язання за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.2007р., а саме не повернутий кредит в сумі  2 000 000,00 грн., не сплачені відсотки за користування кредитом  в сумі  401 833,32 грн., не оплачена комісійна винагорода в сумі 6 000,00 грн., в зв'язку з чим позивачем правомірно заявлені вимоги про стягнення з відповідача зазначених сум. Отже, вимоги позивача про стягнення заборгованості за кредитним договором в сумі 2 407 833,32 грн. є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

За своєю правовою природою договір №648-в від 27.07.2007р. є договором іпотеки, правовідносини за яким регулюються параграфом 6 глави 49 Цивільного кодексу України, Законом України “Про іпотеку”.

Згідно ст. 575 Цивільного кодексу України іпотека є окремим видом застав. Так, згідно частини першої зазначеної статті іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Відповідно до ст. 1 Закону України “Про іпотеку” та ст. 572 Цивільного кодексу України, іпотека - вид  забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном,  що залишається у володінні і користуванні  іпотекодавця, згідно  з  яким  іпотекодержатель  має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх  вимог  за  рахунок  предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

За приписами ст. 3 Закону України “Про іпотеку”, іпотека має  похідний характер від основного зобов'язання і є дійсною  до  припинення  основного  зобов'язання або до закінчення строку дії іпотечного  договору. У разі порушення боржником основного зобов'язання  відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права  чи  вимоги  яких  на  передане  в іпотеку нерухоме майно не зареєстровані у встановленому законом  порядку  або  зареєстровані після державної реєстрації іпотеки.  Якщо пріоритет окремого права чи вимоги на передане в іпотеку нерухоме  майно виникає  відповідно до  закону,  таке  право  чи  вимога  має  пріоритет  над вимогою іпотекодержателя лише у разі його/її виникнення та  реєстрації  до моменту державної реєстрації іпотеки.

За рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання (ч. 1 ст. 7 Закону „Про іпотеку”).

У разі  невиконання  або  неналежного   виконання   боржником основного  зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав,  встановлених статтею  12 цього Закону. Звернення стягнення на   предмет  іпотеки  здійснюється  на підставі рішення суду,  виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя (ст. 33 Закону України “Про іпотеку).

За приписами ст. 41 Закону України “Про іпотеку” реалізація предмета іпотеки, на який звертається стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса, проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження”, з дотриманням вимог цього Закону.

Боржник вправі до дня продажу предмета іпотеки на прилюдних торгах виконати вимогу за основним зобов'язанням чи ту її частину, виконання якої прострочено, разом з відшкодуванням будь-яких витрат та збитків, завданих іпотекодержателю, включаючи судові витрати, витрати на оплату винагороди залученим експертам (оцінювачам, юристам), витрати на підготовку до проведення прилюдних торгів тощо. Таке виконання є підставою для припинення реалізації предмета іпотеки на прилюдних торгах. Умови договорів, що обмежують це право боржника, є недійсними (ст. 42 Закону України “Про іпотеку”).

Договори №649-в від 27.07.2007р. та №997-в від 23.11.2007р. за своєю правовою природою є договорами застави, правовідносини за якими регулюються параграфом 6 глави 49 Цивільного кодексу України, Законом України «Про заставу», Законом України «Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень».

У відповідності до ст. 21 Закону України “Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень” застава рухомого майна згідно з параграфом 6 глави 49 Цивільного кодексу України, що виникає на підставі договору є одним з видів забезпечувальних обтяжень.

Відповідно до ст. 22 Закону України “Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень” обтяження може забезпечувати виконання боржником дійсної існуючої  вимоги або вимоги, яка може виникнути в майбутньому. Обтяжувач та боржник повинні досягти згоди про максимальний розмір вимоги, яка забезпечується обтяженням.  За рахунок предмета обтяження обтяжувач має право задовольнити свою вимогу за забезпеченим обтяженням зобов'язанням у повному  обсязі або в частині,  встановленій договором.  Розмір забезпеченої  обтяженням  вимоги   визначається   на   момент її задоволення і включає:  1) відшкодування витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги і зверненням стягнення на предмет обтяження; 2) сплату процентів і неустойки; 3) сплату основної суми боргу; 4) відшкодування  збитків, завданих порушенням боржником забезпеченого зобов'язання або умов обтяження; 5) відшкодування витрат на утримання і збереження предмета обтяження.

Згідно ст. 572 Цивільного кодексу України, в силу застави кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами (право застави).

У разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель  набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави   заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором (ст. 589 Цивільного кодексу України).

За приписами ст. 590 Цивільного кодексу України, звернення стягнення на предмет  застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом. Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли  зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом. У разі часткового виконання боржником зобов'язання, забезпеченого заставою, право звернення на предмет застави зберігається в первісному обсязі. Якщо предметом застави є дві або більше речей (два або більше прав),  стягнення може бути звернене на всі ці речі (права) або на будь-яку з речей (прав) на вибір заставодержателя. Якщо заставодержатель зверне стягнення на одну річ (одне право),  але його вимогу не буде задоволено в повному обсязі,  він зберігає  право  застави  на  інші речі (права), які є предметом застави.

Відповідно до ст.24 Закону України “Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень” звернення стягнення на  предмет  забезпечувального  обтяження здійснюється  на  підставі  рішення суду в порядку,  встановленому законом, або в позасудовому порядку згідно із цим Законом. Використання позасудових способів  звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження не позбавляє права обтяжувача звернутися до суду.

Згідно з приписами ст. 30 Закону України “Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень”, обтяжувач вправі продати предмет обтяження будь-якій особі-покупцю або на публічних торгах.

Матеріалами справи підтверджується факт порушення Відповідачем своїх зобов'язань за кредитним договором, виконання яких забезпечено іпотекою нерухомого майна та заставою рухомого майна, також підтверджений розмір невиконаних зобов'язань відповідача в сумі 2 407 833,32 грн., тому  у позивача виникло право  на звернення стягнення на предмети іпотеки застави згідно з іпотечним договором №648-в від 27.07.2007р. та договорами застави №649-в від 27.07.2007р. та №997-в від 23.11.2007р., в рахунок погашення заборгованості  ТОВ “Вітар” за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.2007р.

Таким чином, вимоги Позивача про звернення стягнення на нерухоме майно згідно з іпотечним договором №648-в від 27.07.2007р. та звернення стягнення на рухоме майно згідно з договорами застави №649-в від 27.07.2007р. та №997-в від 23.11.2007р. в рахунок погашення зобов'язань ТОВ “Вітар” за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.2007р. є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Судові витрати позивача за первісним позовом, у відповідності до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на ТОВ “Вітар”.

Керуючись сь.129 Конституції України, ст.193 Господарського кодексу України, ст.ст.525, 526, 572, 575, 589, 590, 599, 629, 1048, 1054 Цивільного кодексу України, ст.ст.1, 3, 7, 12, 35, 41 Закону України “Про іпотеку”, ст.ст. 21, 22, 24, 30 Закону України “Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень”, ст.ст.1, 4, 22, 32-34, 36, 43-44, 49, 78, 80, 82–85  Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

                                                    В И Р І Ш И В:

Задовольнити позов Публічного акціонерного товариства “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк” в особі філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов'янськ Донецької області” до Товариства з обмеженою відповідальністю “Вітар”, смт. Райгородок Слов'янського району Донецької області про стягнення заборгованості за Кредитним договором №358 від 27.07.07 р. у розмірі 2 407 833,32 грн., яка складається з заборгованості за кредитом –2 000 000 грн., заборгованості за процентами – 401 833,32 грн., заборгованості за комісійною винагородою –6 000 грн., шляхом звернення стягнення на нерухоме майно відповідно до іпотечного договору №648-в від 27.07.07 р. (зі змінами від 20.10.08 р. та від 29.07.09 р.), на обладнання відповідно до Договору застави №649-в від 27.07.07 р. (зі змінами від 20.10.08 р. та від 29.07.09 р.), на обладнання відповідно до Договору застави №997-в від 23.11.07 р. (зі змінами від 29.07.09 р.) через проведення публічних торгів.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Вітар”, смт. Райгородок Слов'янського району Донецької області (84150, Донецька область, Слов'янський район, смт. Райгородок, вул. Першого Травня, 4, ЄДРПОУ 21973729, поточний рахунок №26002301660142 філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов'янськ Донецької області”, код банку 334561) на користь Публічного акціонерного товариства “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк” (01001, м. Київ, пров. Шевченка, 12, ЄДРПОУ 00039002) в особі філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов'янськ Донецької області” (84100, м. Слов'янськ Донецької області, вул. Рози Люксембург, 44, ЄДРПОУ 09334564, код банку 334531) заборгованість за Кредитним договором №358 від 27.07.07 р. у розмірі 2 407 833,32 грн., яка складається з заборгованості за кредитом –2 000 000 грн., заборгованості за процентами – 401 833,32 грн., заборгованості за комісійною винагородою –6 000 грн., витрати по сплаті державного мита в сумі 24 078,33 грн., витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 236,00 грн.

Звернути стягнення в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю “Вітар” (84150, Донецька область, Слов'янський район, смт. Райгородок, вул. Першого Травня, 4, ЄДРПОУ 21973729, поточний рахунок №26002301660142 філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов'янськ Донецької області”, код банку 334561) за Кредитним договором №358 від 27.07.07 р. у розмірі 2 407 833,32 грн., яка складається з заборгованості за кредитом –2 000 000 грн., заборгованості за процентами – 401 833,32 грн., заборгованості за комісійною винагородою –6 000 грн. на користь Публічного акціонерного товариства “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк” (01001, м. Київ, пров. Шевченка, 12, ЄДРПОУ 00039002) в особі філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов'янськ Донецької області” (84100, м. Слов'янськ Донецької області, вул. Рози Люксембург, 44, ЄДРПОУ 09334564, код банку 334531) :

- на нерухоме майно - предмет іпотеки за іпотечним договором №648-в від 27.07.2007р., що знаходиться за адресою: Слов'янський район Донецької області, смт. Райгородок, вул. Кірова, 35а, та складається з наступного:

№п/п          Найменування об'єктів          Технічна характеристика, площа          Оціночна вартість, грн.          Заставна вартість, грн.

1.          Цех по виготовленню столярних виробів та металоконструкцій          Загальна площа приміщень 1 185,8 м2          346 212,00          383 250,00

А-1          Столярний цех          Складає: фундамент и цоколь – бетоні блоки; стіни – бетоні блоки; перегородки – металеві; міжповерхові перекриття – з/б плити; підлога – цементна; дах шиферний; Загальна площа приміщення 258,7м2                    

Б-1          Збірний цех          Складає: фундамент и цоколь – бетоний; стіни – металеві; дах шиферний; Загальна площа приміщення 766,2м2                    

В          Гаражи          Складає: фундамент и цоколь – бетоні блоки; стіни – бетоні блоки; Загальна площа приміщення 72,8 м2                    

Г          Адміністративна будівля          Складає: фундамент и цоколь – бетоні; стіни – металеві; дах металевий; Загальна площа приміщення 25,8м2                    

Д          Битова будівля          Складає: фундамент и цоколь – бетоні; стіни – металеві; дах металевий; Загальна площа приміщення 25,6м2                    

Ж          Сторожка          Металева, загальна площа приміщення 10,9 м2                    

З          Компресорна          Цегляний                     

Е          Душ          Цегляний                     

Т          Вбиральня          Цегляна                    

1-5          Огорожа                              

1-1          Битова будівля          Металева; загальна площа приміщення 25,8 м2                    

          Загальна вартість                    346 212,00          383 250,00

- на рухоме майно, передане в заставу відповідно до договору застави №649-в від 27.07.2007р., що знаходиться за адресою: Донецька область Слов'янський район, смт. Райгородок, вул. Кірова, 35а, відповідно до опису:

          Найменування          Кількість          Залишкова балансова вартість, грн.          Залогова вартість, грн.

1          Молот МА 4129 1999г/в          1          2 280          3 000

2          Молот МА 4129 1999г/в          1          2 280          3 000

3          Горн кузнечный          1          1 150          300

4          Тиса слесарные (чугунные)          1          190          100

5          Тиса стуловые          1          205          200

6          Сверлильный настольный станок, год выпуска 2000          1          2 150          1 000

7          Сборочный стол стальной 350 кг          1          698          500

8          Плита сборная чугунная 500 кг          1          155          500

9          Наковальня на 100 кг          1          288          500

10          Наковальня на 100 кг          1          288          500

11          Сварочный аппарат ВДУ рік випуска 2001г.          1          475          1 000

12          Сварочный аппарат ВДГ 2001г.          1          475          1 000

13          Шкаф для інструмента          1          580          100

14          Станок заточной, рік випуска 2002 ЗА 642          1          1 699          1 000

15          Сварочный аппарат ВДУ 2002 г/в          1          475          500

16          Наковальня на 100 кг          1          288          500

17          Наковальня на 300 кг          1          359          1 000

18          Сборочный стол металлический 350 кг          1          255          500

19          Плита чугунная (разметочная) 500 кг          1          275          500

20          Горн кузнечный           1          1 285          500

21          Тиса стуловые          1          290          200

22          Тиса стуловые          1          290          200

23          Система электроотопления 1999 г          1          1 198          500

24          Шкаф для инструмента          1          365          100

25          Верстак          1          480          500

26          Стеллажи склада          1          560          500

27          Пресножницы          1          770          1 000

28          Строгальный станок СФ4-2 1999 г/в          1          2 425          2500

29          Станок долбежный СВП-2 2001г/в          1          2 420          2500

30          Станок для заточки ножей ТиН6-4 2003г.          1          1 029          800

31          Силовой шкаф          1          980          1000

32          Пила циркулярная 1999г.          1          1 540          1500

33          Станок рейсмусный СР6-1 2004г.          1          2 580          3000

34          Станок фрезерный 1999г.          1          2 468          3000

35          Строгальный станок СФК6-1 2001 г/в          1          2 320          2480

36          Станок фрезерный ФС №5405 1999 г.          1          1 655          3000

37          Станок вертикально фрезерный ФСШ-1 1999 г/в          1          1 748          3000

38          Шкаф для инструмента          1          950          100

39          Система аспирации+циклон          1          540          500

40          Станок многопильный ЦДК5 2000г.          1          2 580          3000

41          Карусельно-фрезерный станок УН 1 2001г.          1          1 980          2000

42          Пазовалный станок 1999г. СВПГ 2А          1          870          1000

43          Станок строгальный ПФС2 2000 г/в          1          1 925          2000

44          Станок отрезной маятниковый 1999 ПМЭ3          1          1 578          2000

45          Шлифовальный станок 1999г. ШЛС4          1          1 968          2000

46          Заточной станок ЗА2 2000г.          1          1 560          1000

47          Пресножницы          1          1 056          1000

48          Сушка малая 2001г.          1          2 540          2000

49          Вытяжной вентилятор 2002г.          1          978          500

50          Пресножницы          1          1 056          2000

51          Молот кузнечный           1          2 880          4000

52          Оборудование сушильной камеры 2003г.          1          1 620          2000

53          Стеллаж для металла          1          970          500

54          Сварочный аппарат ТМД 1999г.          1          870          1000

55          Сварочный аппарат ВДУ 1999г.          1          475          1000

56          Сварочный аппарат ВДУ 1999г.          1          475          1000

57          Прес ручной 1999г.          1          380          500

58          Наковальня 300 кг          1          280          500

59          Труборезный станок СТМ-300 2004 г/в          1          520          500

60          Станок заточной ЗА2 1999 г/в          1          1 675          1000

61          Гилотина 1450 2002г.          1          1 380          1000

62          Станок трубогибочный МзиЭ 2001г/в          1          1 690          1000

63          Станок сверлильный СВА2 2000 г/в          1          870          1000

64          Стол сборочный 370 кг          1          1 670          1500

65          Плита сборочная (чугунная) 2х4 4000кг          1          540          500

66          Компресорная НР 2 2002 г/в          1          3 006          3000

67          Система отопления          1          1 020          1000

68          Система вентиляции          1          1 207          1000

69          Заточной станок ЗН 1999 г/в          1          1 699          1000

70          Верстат с тисами більшими          1          918          1000

71          Кульман          1          398          0

72          Станок токарный НС-400 2001г.          1          1 880          3000

73          Стол канцелярський          2          250          0

74          Станок сверлильный СВЛ 1 2001 г/в          1          1 580          1000

75          Скважина с оборудованием 1999 г          1          5 150          1000

76          Котлы, КЧМ 500 кг          2          3 060          3000

77          Компресор, рік випуска 1999          1          4 948          5000

78          Ресивер          1          1 040          500

                              101 000          98 580

- на рухоме майно – камнедробільний комплекс, кран КС-5363, реєстраційний номер т3594ДО, рік випуска 1989, завод виготовлювач Одеський, двигун №10080228, кузов №76, шасі №937 і бульдозер Т-170.01 реєстраційний номер т3595ДО, рік випуска 1991, завод виготовлювач ЧТЗ, двигун №357230, кузов №88506, шасі №15344 (далі - майно), передане в заставу відповідно до договору застави №997-в від 23.11.2007р., згідно з переліком у додатку №1 до цього договору, місце знаходження заставленого майна – Донецька область, Слов'янський район, с. Макатиха:

          Найменування          Кількість          Залишкова балансова вартість, грн.          Залогова вартість, грн.

1          Камнедробилка СМД-108          1          284452          165480

2          Камнедробилка КМД-87          1          158120          91668

3          Ленточный транспортер 11м          1          40055          19350

4          Грохот рассеиватель ГСС-32          1          66240          38400

5          Бункер сортировщик          1          53819          31200

6          Ленточный транспортер 10м          1          38295          18500

7          Ленточный транспортер 13м          1          43575          21050

8          Ленточный транспортер 14м          1          45333          21900

9          Питатель ящечный           1          42642          20600

10          Шкафы электрооборудования          1          80730          46800

11          Внешние кабельные сети          1          32085          12400

12          Металлоконструкции          1          80730          23400

13          Кран КС-5363          1          475000          30000

14          Бульдозер Т-170.01          1          228333,33          40000

                              1 669 409,33          580 748

Встановити спосіб реалізації предметів іпотеки та застави шляхом проведення публічних торгів.

Припинити провадження за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю “Вітар”, смт. Райгородок Слов'янського району Донецької області до Публічного акціонерного товариства “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк” в особі філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Слов'янськ Донецької області” про визнання недійсною умови пункту 3.8. кредитного договору про відкриття кредитної лінії №358 від 27.07.07 р., визнання недійсним Договору від 20.10.08 р. про внесення змін до кредитного договору №358 від 27.07.07 р., визнання недійсним Договору від 29.07.09 р. про внесення змін до кредитного договору № 358 від 27.07.07 р. у зв'язку з відмовою позивача від позову.

Судові витрати, понесені при поданні зустрічного позову, покласти на ТОВ “Вітар”.

Видати накази після набрання рішенням суду законної сили.

У судовому засіданні 14.12.2010р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суддя                                                               Зубченко І.В.                               

Повний текст рішення за правилами

ст.85 ГПК України підписано 20.12.2010р.