Постанова

від 01.02.2011 по справі 40/205пн

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

01.02.2011 р. справа №40/20 5пн

Донецький апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

головуючого:

суддів

При секретарі:

За участю представників ст орін:

Від позивача-

Від відповідача - Дучал Н.М.

Запорощенка М.Д. , Нов ікової Р.Г.

Братченко Т.А.

ОСОБА_5, за довіреністю

ОСОБА_6, підприємець

Ляшенко С.В., за довіреніст ю

Омельяненко В.Г., за довіре ністю

розглянувши апеляційну скаргу Фізичної особи - підприємця ОСОБА_6 м.Амвросіївка Дон ецької області

на рішення господарського суду Донецької області

Від 09.11.2010р. (підписане 15.11.2010р.)

у справі № 40/205пн (суддя Підченко Ю.О.)

за позовом Фізичної особи - підприємц я ОСОБА_6 м.Амвросіївка До нецької області

до Комунального підприємств а побутового обслуговування населення "Побутсервіс" м.Амв росіївка Донецької області

Про визнання права

ВСТАНОВИВ:

Фізична особа - підприєм ець ОСОБА_6 звернулась до господарського суду Донецьк ої області з позовом до Комун ального підприємства побуто вого обслуговування населен ня "Побутсервіс" про визнання : недійсним наказу № 5 від 12.01.10р. т а Положення (порядок) про пров едення конкурсу на право оре нди нежитлових приміщень, що знаходяться в комунальній в ласності і перебувають на ба лансі Комунального підприєм ства побутового обслуговува ння населення "Побутсервіс", д иректора відповідача Горн ат Л.Н.; конкурсу на оренду пр иміщення площею 65,9кв.м. в будин ку побуту "Темп", проведеного 0 2.03.10р.; визнання права позивача на оренду приміщення пл. 65,9 кв. м. в будинку побуту "Темп" на мо мент розгляду справи судом.

Після відкриття судового з асідання та початку розгляду справи по суті, 25.10.2010 р. від позивача надійшли ут очнення позовних вимог ( лист № 25/10-2 від 25.10.2010 р.), якими позивач д одатково просив: визнат и недійсним протокол №3 від 02.0 3.10р. засідання конкурсної ком ісії на право оренди нежитло вого приміщення площею 65,9 кв.м ., вбудованого в будинок побут у "Темп", розташованого за адре сою м. Амвросіївка, вул. Фрунзе , 4; визнати недійсним наказ в ідповідача №8 від 04.03.10р. про затв ердження вказаного протокол у.

Вказані уточнення правомі рно не прийняті судом з огляд у на положення ст. 22 ГПК Україн и за змістом якої проведення таких дій можливе лише до поч атку розгляду господарським судом справи по суті. Крім тог о ст. 22 ГПК України позивачу не надано права уточнювати та д оповнювати позовні вимоги, а тому спір розглядався за пер винними вимогами заявленими у позові.

За клопотанням позивача, з у рахуванням виняткових обста вин справи, значного обсягу д оказів, витребування додатко вих матеріалів, які підлягаю ть належній правовій оцінці, строк вирішення спору по дан ій справі було продовжено ух валою місцевого суду від 25.10.2010 року додатково на 15 (п' ятнад цять днів), що відповідає вимо гам частини 3 статті 69 ГПК Укра їни і знайшло своє відображе ння у процесуальних документ ах суду.

20 жовтня 2010 року від позивача надійшло клопотання про зоб ов'язання відповідача надати суду копії документів: Рішен ня районної ради, яким затвер джується Типовий договір та Порядок проведення конкурсу , три екземпляри договору оре нди, який направлявся ОСОБА _6 для обговорення та підпис ання 18.11.2009 року, два екземпляра договору оренди від 24.02.2010 року, експертну оцінку на приміщен ня пл. 65,9 м.кв., проведену для роз рахунку розміру орендної пла ти, оскільки на думку позивач а має місце фальсифікація ві дповідачем відповідних копі й документів.

Оскільки витребування док азів по справі є правом суду, а не його обов'язком згідно пр иписів ст. 38 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и, суд першої інстанції вважа ючи, що наданих до справи доку ментів достатнього для розгл яду спору відмовив у задовол енні клопотання.

Судом не задоволено клопот ання позивача, що надійшло 25 ж овтня 2010 року про залучення до участі у справі третьої особ и, Амвросіївської районної р ади у зв'язку з недотриманням позивачем ст. 27 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни, та не доведеністю відно шення Амвросіївської районн ої ради до цієї справи.

Рішенням Господарського с уд Донецької області від 09.11.2010р . у справі № 40/205пн відмовлено фі зичній особі - підприємцю ОСОБА_6 у задоволенні позов у до Комунального підприємст ва побутового обслуговуванн я населення "Побутсервіс" про визнання: недійсним наказу № 5 від 12.01.10р. та положення (порядо к) про проведення конкурсу на право оренди нежитлових при міщень, що знаходяться в кому нальній власності і перебува ють на балансі Комунального підприємства побутового обс луговування населення "Побут сервіс", директора відповіда ча Горнат Л.Н.; конкурсу на оренду приміщення площею 65,9к в.м. в будинку побуту "Темп", про веденого 02.03.10р.; визнання права позивача на оренду приміщен ня пл. 65,9 кв.м. в будинку побуту "Т емп" на момент розгляду справ и судом. Повернуто фізичній о собі - підприємцю ОСОБА_6 зайво сплачене державне мит о в сумі 102 грн. згідно платіжно го доручення №156 від 02.08.10р.

Рішення мотивовано тим, що п озивачем не доведено, що на ча с проведення конкурсу відбул ося порушення його етапів, як і можуть бути підставою для в изнання його недійсним; дого вір оренди приміщення є нікч емним, тому що він не відповід ає вимогам законодавства, а також приміщення не передава лося позивачу за актом прийм ання-передачі.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ФОП ОСОБА_6 звер нулася до Донецького апеляці йного господарського суду з апеляційною скаргою, просить рішення господарського суду Донецької області від 09.11.2010 р. (п овний текст складено 15.11.2010р.) ск асувати та прийняти нове ріш ення, яким задовольнити позо вні вимоги позивача в повном у обсязі.

Заявник апеляційної скарг и наполягав, що суд першої інс танції порушив та невірно за стосував норми матеріальног о права та процесуального пр ава.

Вважає, рішення суду першої інстанції помилковим, необґ рунтованим, таким, що супереч ить Конституції України та с т.ст.6,13 Європейської Конвенці ї про захист прав людини та ос новоположних свобод, вимогам чинного законодавства Украї ни. Стверджує, що суд невірно о цінив правомірність проведе ного відповідачем конкурсу; при наданні оцінки обставина м справи не враховані преюди ціальні факти - в даному випад ку факти, встановлені рішенн ям господарського суду Донец ької області по справі №31/66пн в ід 22.07.2010 року. Вважає, що відпові дач незаконно перебрав на се бе повноваження органу місце вого самоврядування - заміс ть Амвросіївської районної р ади, у власності якої знаходи ться спірне майно. На його дум ку, судом безпідставно не бул и витребувані докази, тобто н е було забезпечено повний та всебічний розгляд справи; бе з уваги суд залишив наданий д оказ на підтвердження права на оренду спірного майна; пор ушено принцип змагальності с торін.

В судовому засіданні предс тавники позивача наполягали на задоволенні апеляційної скарги з підстав в ній виклад ених.

Представник відповідача в судовому засіданні висловив заперечення на апеляційну с каргу, вважає рішення господ арського суду таким, що відпо відає матеріальному та проце суальному праву, чинного зак онодавства, просить рішення суду першої інстанції залиши ти без змін, апеляційну скарг у - без задоволення, про що в иклав у відзиві № 4 від 10.01.2011року .

Згідно з положеннями с т.101 Господарського процесуал ьного кодексу України апеля ційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційн ої скарги і перевіряє законн ість і обґрунтованість рішен ь місцевого господарського с уду в повному обсязі.

У відповідності до п.п. 2, 3, 4 ча стини 3 ст.129 Конституції Украї ни, основними засадами судоч инства є рівність усіх учасн иків судового процесу перед законом та судом, забезпечен ня доведеності вини, змагаль ність сторін та свобода в над анні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно зі ст.ст. 42, ст.43 Господа рського процесуального коде ксу України - правосуддя у гос подарських судах здійснюєть ся на засадах рівності всіх у часників судового процесу пе ред законом і судом та змагал ьності. Сторони та інші особи , які беруть участь у справі, о бґрунтовують свої вимоги і з аперечення поданими суду док азами.

Розглянувши матеріали гос подарської справи, апеляційн у скаргу, заслухавши у судови х засіданнях пояснення предс тавників сторін, перевіривши правильність застосування с удом першої інстанції норм м атеріального та процесуальн ого права, Донецьким апеляці йним господарським судом вст ановлено наступне.

Позов мотивовано тим, що ФО П ОСОБА_6 з 1992року орендує п риміщення за адресою: м.Амвро сіївка, приміщення будинку п обуду "Темп" ( 1поверх), розташов ане по вул.Фрунзе,4. 12.01.10р. директ ором Комунального підприємс тва побутового обслуговуван ня населення "Побутсервіс" Горнат Л.Н. винесено наказ п ро проведення конкурсу на ор енду приміщення загальною пл ощею 65,9 кв.м., яке знаходиться н а першому поверсі будинку по буту "Темп" в користуванні фіз ичної особи - підприємця без згоди районної ради, що супер ечить рішенню Амвросіївсько ї районної ради №V/25-519 від 28.10.09р. 02 б ерезня 2010 року Директором Ком унального підприємства побу тового обслуговування насел ення "Побутсервіс" Горнат Л .Н. проведений конкурс на ор енду приміщення загальною пл ощею 65,9 кв.м., яке знаходиться н а першому поверсі будинку по буту "Темп" в користуванні фіз ичної особи - підприємця. Вв ажає, що у директора КППОН "По бутсервіс" відсутні повноваж ення на прийняття рішення пр о проведення конкурсу та за твердження положення про про ведення конкурсу.

Ухвалами Амвросіївського районного суду Донецької обл асті від 16.05.08р., 06.03.09р. та від 29.07.09р. за боронено Амвросіївській рай онній раді вчиняти будь-які д ії, пов' язані з відчуженням або передачею в оренду примі щення загальною площею 65,9 кв.м .

В ухвалі господарського су ду Донецької області від 28.04.10р . у справі №31/66пн встановлено, щ о ухвала Амвросіївського рай онного суду Донецької област і від 29.07.09р., якою Амвросіївські й районній раді вже забороне но вчиняти певні дії (пов' яз ані з відчуженням або переда чею в оренду орендованого по зивачем приміщення площею 65,9 кв.м. в Будинку побуту "Темп", а т акож будь-які дії по його пере плануванню або реконструкці ї), є чинною.

Постановами Амвросіївсько го районного суду Донецької області від 21.05.07р. у справі №2-а-19/ 07р. та від 27.05.08р. у справі №2-а-13/08 бул о зобов' язано Амвросіївськ у районну раду надати згоду н а укладення договору оренди з фізичною особою-підприємце м ОСОБА_6 на новий строк.

Постановою Амвросіївськог о районного суду Донецької о бласті від 02.12.08р. та ухвалою Дон ецького апеляційного адміні стративного суду від 11.03.09р. бул о визнано незаконною бездіял ьність Амвросіївської район ної ради по невиконанню ріше нню суду від 21.05.07р.

Дослідивши матеріали спра ви, надавши правову кваліфік ацію відносинам сторін і вих одячи з фактів, встановлених у процесі розгляду справи, су д дійшов висновку що вимоги п озивача є хибними, виходячи і з наступного.

Рішенням господарського с уду Донецької області від 22.07.20 10р. у справі № 31/66пн, залишеним бе з змін Постановою Донецького апеляційного господарськог о суду від 04.10.2010 р. відмовлено Фі зичній особі - підприємцю ОСОБА_6, м. Амросіївка у задо воленні позову до Комунально го підприємства побутового о бслуговування населення "Поб утсервіс" м. Амвросіївка, трет я особа без самостійних вимо г на предмет спору на стороні відповідача Амвросіївськ а районна рада, про визнанн я незаконними дій відповідач а по проведенню конкурсу на п раво оренди приміщення площе ю 65,9м2, яке знаходиться в будинк у побуту "Темп" за адресою м.Ам вросіївка, вул. Фрунзе,4 (з окре мим входом) та поновлення її п орушеного права на оренду пр иміщення площею 65,9м2, яке знахо диться в БП "Темп", визнання ді йсним договору оренди від 24.02.20 10р., укладеного між ФОП ОСОБА _6 та Комунальним підприємс твом побутового обслуговува ння населення "Побутсервіс".

Судовими рішеннями по спра ві № 31/66 пн встановлено наступн е.

01 лютого 1999р. між Амвросіївсь ким комунальним підприємств ом побутового обслуговуванн я населення "Побутсервіс" (Оре ндодавець), ОСОБА_6 та ОС ОБА_11 (Орендарі) укладено дог овір оренди об' єкту районно ї комунальної власності. Від повідно до умов зазначеного договору Орендодавець надав , а Орендарі прийняли в строко ве платне володіння та корис тування нежитлове приміщенн я площею 65м2, розташоване за ад ресою: м. Амвросіївка,вул. Фрун зе, 6, на першому поверсі будин ку побуту "Темп" під розміщенн я фотомайстерні. Строк дії до говору до 01 лютого 2000р.

01 липня 1999р. між Амвросіївськ ою районною державною адміні страцією (Орендодавець) та Пр иватним підприємцем ОСОБА _6 (Орендар) укладено договір оренди об' єкту районної ко мунальної власності., відпов ідно до умов якого Орендодав ець передав, а Орендар прийня в в орендне користування неж итлове приміщення, розташова не за адресою: м. Амвросіївка,в ул. Фрунзе, 6, будинок побуту "Те мп", площею 65м2, що знаходиться н а першому поверсі та знаходи ться на балансі КППОН "Побутс ервіс". Строк дії договору до 0 1 липня 2000р.

01 липня 2000р. між Амвросіївськ им комунальним підприємство м побутового обслуговування населення "Побутсервіс" (Орен додавець) та Приватним підпр иємцем ОСОБА_6, укладено д оговір оренди нежитлового пр иміщення, розташованого за а дресою: м. А мвросіївка,вул. Фрунзе, 6, буди нок побуту "Темп", площею 65м2, що знаходиться на першому пове рсі та знаходиться на баланс і КППОН "Побутсервіс". Строк ді ї договору до 01 липня 2002р.

01 липня 2002р. між Амвросіївськ им КППОН "Побутсервіс" (Орендо давець) та Приватним підприє мцем ОСОБА_6 (Орендар) укла дено договір оренди зазначен ого приміщення зі строком ді ї договору до 01 липня 2005р.

В подальшому між сторонами були підписані додаткові уг оди до зазначеного договору оренди, яким подовжувався ст рок дії договору від 01 липня 2002 р. до 01 січня 2007р.

22.12.2006 року Амвросіївською ра йонною радою прийнято рішенн я за №У/05-97 "Про затвердження По рядку передачі майна загальн ої власності територіальних громад сіл, селищ, міста, що зн аходиться в управлінні район ної ради в оренду, Методики розрахунку орендної плати за користування майном зага льної власності територіаль них громад сіл, селищ, міст, що знаходиться в управлінні ра йонної ради в оренду, Типовог о договору про оренду майна з агальної власності територі альних громад сіл, селищ, міст а, що знаходиться в управлінн і районної ради, Порядку пров едення конкурсу на право оре нди майна загальної власност і територіальних громад сіл. селищ, міста, що знаходяться в управлінні районної ради".

26.01.2007 року ФОП ОСОБА_6 та ін шими орендарями були отриман і договори оренди відповідно до затвердженого типового д оговору з визначеним строком дії з 01.01.2007 року до 01.04.2007 року. Післ я вивчення проектів вони над іслали свої зауваження по те ксту договору директору КППО Н "Побутсервіс" і сплатили оре ндну плату згідно доданому д о проекту розрахунку орендно ї плати. Зазначені зауваженн я до тексту договору отриман і відповідачем 08.02.2007 року.

31.01.2007 року орендарі, зокрема, Ф ОП ОСОБА_6 отримали від ди ректора КППОН "Побутсервіс" п овідомлення про необхідніст ь подання заяв Амвросіївські й районній раді про укладенн я договорів оренди в зв'язку і з тим, що останнім прийняте рі шення про затвердження Поряд ку передачі майна територіал ьної громади в оренду.

31.01.2007 року на ім'я директора К ППОН "Побутсервіс" були подан і заяви на продовження оренд них відносин, копії яких нада ні Амвросіївській районній р аді. Того ж дня орендарями, в т ому числі і ФОП ОСОБА_6 так ож подані заяви районній рад і про свої наміри щодо продов ження орендних відносин на н овий строк.

06.02.2007 року на засіданні пості йної комісії Амвросіївської районної ради з питань еконо мічної політики, бюджету та ф інансів, на якій була присутн я ФОП ОСОБА_6, останній бул о відмовлено у внесенні змін до типового договору оренди , а також прийняте рішення не укладати договори оренди, а о голосити конкурс на оренду з азначених приміщень.

08 лютого 2007р. Амвросіївською районною радою прийнято ріш ення №V/07-136 "Про укладання догов орів оренди на приміщення Бу динку побуту з 10 орендарями, я кі раніше орендували приміще ння в даній будівлі, на строк з 01.01.2007р. по 01.07.07р.". Серед цих осіб ФО П ОСОБА_6 була відсутня.

Позивачка зверталась до Ам вросіївської районної ради щ одо приватизації орендовано го приміщення, однак їй було в ідмовлено. СПД ОСОБА_6 зве рнулась до Амвросіївського р айонного суду Донецької обла сті з позовом про визнання ді й та бездіяльності Амвросіїв ської районної ради незаконн ими та про відшкодування зби тків та моральної шкоди. Пост ановою Амвросіївського райо нного суду Донецької області від 29 листопада 2006р. у задоволе нні позову ФОП ОСОБА_6 до А мвросіївської районної ради Донецької області про визна ння дій та бездіяльності нез аконними та про відшкодуванн я збитків та моральної шкоди було відмовлено.

Донецьким апеляційним адм іністративним судом від 31 тра вня 2007р. зазначена постанова с касована. Позовні вимоги ОС ОБА_6 задоволені частково, в изнані дії Амвросіївської ра йонної ради Донецької област і неправомірними щодо зверне нь ФОП ОСОБА_6 30.01.2006р. та 30.06.2006р. відносно приватизації оренд ованого приміщення будинку п обуту "Темп" за адресою: Донець ка область, м. Амвросіївка, вул .. Фрунзе, 6 та стягнуто з Амросі ївської районної ради на кор исть ОСОБА_6 в рахунок від шкодування моральної шкоди, завданої зазначеними против оправними діями 300грн. та поне сених витрат на правову допо могу у розмірі 3грн.50коп., в інш ій частині позову відмовлено .

Ухвалою Вищого адміністра тивного суду України від 17 бер езня 2010р. постанова Донецьког о апеляційного адміністрати вного суду від 31 травня 2007р. зал ишена без змін.

09 лютого 2007р. позивачка отрим ала листа від Амросіївської районної ради про відсутніст ь у неї переваги на укладання договору оренди в зв' язку з тим, що вона відмовилась прий няти та підписати умови ново го договору.

Враховуючи зазначене, пози вачка звернулася до Амвросії вського районного суду Донец ької області з позовом до Амв росіївської районної ради пр о покладення на відповідача обов' язку укласти з нею дог овір оренди на приміщення в б удинку побуту "Темп" на новий с трок та скасування рішення А мвросіївської районної ради №V/07-136 від 08 лютого 2007р. "Про укладе ння договорів оренди".

Постановою Амвросіївсько го районного суду від 21 травня 2007р. позовні вимоги частково з адоволенні та зобов' язано А мвросіївську районну раду До нецької області надати згоду на укладення з позивачкою до говорів оренди на новий стро к на зайняте нею приміщення у будинку побуту "Темп", розташо ваному за адресою: Донецька о бласть, м. Амвросіївка,вул. Фру нзе,4. Ухвалою Донецького апел яційного адміністративного суду від 05 вересня 2007р. постано ва Амвросіївського районног о суду Донецької області зал ишена без змін.

Рішенням Амвросіївської р айонної ради від 27.09.2007р. №V/11-213 зат верджено перелік об' єктів с пільної власності територіа льних громад, сіл, селищ, міст, які знаходяться в управлінн і районної ради, які не під лягають приватизації. До з азначеного переліку включен ий Будинок побуту "Темп", розт ашований за адресою: 87300, м. Амвр осіївка, вул.. Фрунзе,4.

12 березня 2008р. ОСОБА_6 звер нулася до Амвросіївського ра йонного суду з позовом до Амв росіївської районної ради пр о скасування рішення Амвросі ївської районної ради № V/15-317 ві д 21 лютого 2008р.

Ухвалою районного суду від 16 травня 2008р. задоволена заява ОСОБА_6 про вжиття заході в забезпечення позову та заб оронено Амвросіївській райо нній раді Донецької області розпоряджатися будинком поб уту "Темп" на користь третіх ос іб до розгляду по суті зазнач еної справи.

Також, в 2008році ОСОБА_6, з вернулася до Амвросіївськог о районного суду з позовом до Амросіївської районної ради , третя особа: Комунальне підп риємство побутового обслуго вування "Побутсервіс" про ска сування рішення Амвросіївсь кої районної ради №V/13-280 від 20 гр удня 2007р. "Про відмову у наданні згоди на передачу майна в оре нду" та рішення Амвросіївськ ої районної ради № V/13-277 від 20 гру дня 2007р. "Про затвердження пере ліку об' єктів загальної вла сності територіальних грома д сіл, селищ, міста, що знаходя ться в управлінні районної р ади та будуть передаватися в оренду на конкурсних засада х", покладення на Раду обо в' язку надати згоду на укла дення з ним договорів оренди на займане ними приміщення.

Постановою від 27 травня 2008р. п озовні вимоги задоволені. Ск асовані рішення Амвросіївсь кої міської ради № V/13-277 від 20.12.2007р . "Про затвердження переліку о б' єктів загальної власност і територіальних громад сіл, селищ, міста, що знаходяться в управлінні районної ради та будуть передаватися в оренд у на конкурсних засадах" та № V /13-280 від 20 грудня 2007р. "Про відмову у наданні згоди на передачу м айна в оренду" та зобов' язан о Амвросіївську районну раду надати згоду на укладення з ОСОБА_6 договору оренди на н овий строк на займане ними пр иміщення у будівлі будинку п обуту "Темп".

Ухвалою Донецького апеляц ійного адміністративного су ду від 23 вересня 2008р. зазначена постанова залишена без змін . Ухвалою Вищого адміні стративного суду України від 13 січня 2009р. ухвала Донецького апеляційного адміністратив ного суду від 23.09.2008р. залишена б ез змін.

23 вересня 2008р. ОСОБА_6 звер нулася до Амвросіївського ра йонного суду Донецької облас ті з позовом до Амвросіївськ ої районної ради про визнанн я неправомірними дій посадов ої особи районної ради, а тако ж про визнання неправомірним и дій Амвросіївської районно ї ради.

Постановою Амвросіївськог о районного суду від 02 грудня 2008р. позовні вимоги задоволен і частково, визнана незаконн ою бездіяльність Амвросіївс ької районної ради Донецької області щодо виконання ріше ння Амвросіївського районно го суду Донецької області ві д 21.05.2007р. про надання згоди на ук ладення договорів оренди з п озивачами на новий строк на з аймані приміщення у будинку побуту "Темп" в задоволені реш ти позову відмовлено.

Ухвалою апеляційного адмі ністративного суду від 11 бере зня 2009р.постанова Амросіївськ ого районного суду Донецької області від 02 грудня 2008р. залиш ена без змін.

Рішенням Амросіївської ра йонної ради від 08.10.2008р. № V/19-408 затв ерджений порядок передачі ма йна спільної власності терит оріальних громад сіл, селищ, м іст, які знаходяться в управл інні районної ради в оренду.

24 лютого 2009р. ОСОБА_6 зверн улася до Амвросіївського рай онного суду з адміністративн им позовом до Амвросіївської районної ради про внесення з мін у рішення Амвросіївської районної ради №V/11-213 від 07 верес ня 2007р. "Про затвердження перел іку об' єктів загальної влас ності територіальних громад сіл, селищ та міста, що знаход яться в управлінні районної ради і не підлягають привати зації". За даним позовом було п орушено провадження у справі №2-а-135/09.

Ухвалою Амвросіївського р айонного суду від 06.03.2009р. наклад ено заборону на вчинення Ра дою будь-яких дій, пов' яза них з відчуженням або з перед ачею в оренду будинку побуту "Темп" до розгляду по суті спр ави №2-а-135/09.

Ухвалою суду від 22.07.2009р. скас овано заходи забезпечення по зову у вигляді накладення за борони на вчинення Амвросіїв ською районною радою Донецьк ої області будь-яких дій, пов' язаних з відчужуванням або з передачею в оренду будинку п обуту "Темп".

Ухвалою Амвросіївського р айонного суду від 29 липня 2009р.з адоволена заява ОСОБА_6 пр о вжиття заходів забезпеченн я адміністративного позову т а заборонено Амросіївський р айонній раді Донецької облас ті вчиняти будь-які дії, пов' язані з відчуженням або пере дачею в оренду третім особам приміщення у будинку побуту "Темп", що знаходиться у корис туванні ОСОБА_6 до розгляд у по суті зазначеної справи.

Рішенням Амвросіївської р айонної ради від 28.10.2009р. №V/25-519 вне сені зміни до рішення районн ої ради від 08.10.2008р. № V/19-408 "Про затве рдження Порядку передачі май на спільної власності терито ріальних громад сіл, селищ, мі ст, які знаходяться в управлі нні районної ради в оренду", як им додаток до рішення був вик ладений в новій редакції. Від повідно до п.1.3 даного Порядку , перелік об' єктів, що належа ть до спільної власності тер иторіальних громад сіл, сели щ, міст і знаходяться в управл інні районної ради, які будут ь передаватися в оренду на ко нкурсних началах, затверджує ться рішенням районної ради. В п.5 Порядку передбачений пор ядок розгляду заяв про надан ня майна в оренду та визначен і підстави, за наявності яких заявнику може бути відмовле но в укладанні договору орен ди або подовженні дії догово ру оренди (п.5.4). Однією з таких п ідстав визначено надходженн я двох і більше заяв про надан ня в оренду одного і того ж при міщення.

В грудні 2009р. до Амвросіївсь кої районної ради надійшло д ві заяви (Городецької та Журб инської) про надання їм в орен ду приміщення площею 65,9м2 в КП " Будинок побуту "Побутсервіс" та від позивачки СПД ОСОБА _6 про укладання з нею догово ру оренди зазначеного приміщ ення на підставі рішення Амв росіївського районного суду Донецької області від 27.12.2008р.

В зв' язку з надходженням т рьох заяв на оренду нежитлов ого приміщення площею 65,9м2 вбу дованого в будівлю будинку п обуту "Темп" 1 поверх (з окремим входом), розташованого за адр есою: м. Амвросіївка, вул.Фрунз е,4 було вирішено провести кон курс на право оренди зазначе ного нежитлового приміщення та затвердити положення про проведення конкурсу, про що д иректором КП "Побутсервіс" ви дано відповідний наказ №5 від 12 січня 2010р.

В газеті "Луч-информ" від 30.01.2010р. розміщено оголошення пр о проведення Амвросіївським КП ПОН "Побутсервіс" конкурсу на право оренди приміщення, в будованого в будівлю будинку побуту "Темп" (1 поверх, пл.. 65,9м2), р озташоване за адресою: м. Амро сіївка, вул. Фрунзе,4 (з окремим входом) та викладені умови, ст роки проведення зазначеного конкурсу.

25 січня 2010р. відбулося засіда ння конкурсної комісії на пр аво оренди приміщення вбудов аного в будівлю будинку побу ту "Темп" площею 65,9м2 1 поверх, роз ташованого за адресою: м. Амвр осіївка, вул.. Фрунзе,4 (з окреми м входом).

Згідно протоколу №1 від 25.01.2010р . на даному засіданні конкурс ною комісією були визначені умови конкурсу та визначені строки прийняття документів на конкурс та дата його прове дення.

24 лютого 2010р. між Комунальним підприємством побутового об слуговування населення "Побу тсервіс" (Орендодавець) та При ватним підприємцем ОСОБА_6 (Орендар) підписано в прост ій письмовій формі договір о ренди об' єкта спільної влас ності територіальних громад сіл, селищ, міст, які знаходят ься в управлінні районної ра ди. Відповідно до умов зазнач еного договору Орендодавець надає, а Орендар приймає в оре нду нерухоме майно (приміщен ня) за адресою: м. Амвросіївка, вул. Фрунзе,4 для розміщення т оргівельної точки товарами п обутового призначення та зді йснення послуг ксерокопіюва ння та фото послуг. Строк дії д оговору до 24 лютого 2015року, нот аріальне посвідчення догово ру не здійснено, державна реє страція не проведена.

02 березня 2010р. відбулось засі дання конкурсної комісії (пр отокол №3), на якому було виріш ено, що оскільки позивачка не є учасником конкурсу, її заяв а не підлягає задоволенню.

Ухвалою Амвросіївського р айонного суду Донецької обла сті від 02 березня 2010р. скасован і заходи забезпечення позову у вигляді заборони Амвросії вській районній раді Донецьк ої області вчиняти будь-які д ії, пов' язані з відчуженням або передачею в оренду будин ку побуту "Темп" відповідно до ухвали Амвросіївського райо нного суду від 06.03.2009р.

Листом №19 від 02.03.2010р. Рада пові домила позивача про необхідн ість звільнити приміщення пл ощею 65,9м2, яке займає позивачка в строк до 10.03.2010р. та передати пр иміщення за актом приймання - передачі.

Власником будинку побуту "Темп" є Амвросіївська районн а рада, а балансоутримувач ем, з яким укладаються догово ри оренди зазначеного нерухо мого майна є Комунальне підп риємство побутового обслуго вування населення "Побутсерв іс".

Оскільки предмет договору перебуває у комунальній вла сності, тому до правовідноси н сторін застосовуються вимо ги Закону України "Про оренду державного та комунального майна" зі змінами та доповнен нями, який регулює майнові ві дносини між орендодавцями та орендарями щодо господарськ ого використання державного майна, майна, що належить Авто номній Республіці Крим або п еребуває у комунальній власн ості.

Відповідно до ст. 9 Закону У країни "Про оренду державног о та комунального майна" за на явності заяв про оренду цілі сного майнового комплексу пі дприємства, його структурног о підрозділу (за умови відсут ності заяви господарського т овариства, створеного членам и трудового колективу підпри ємства, його структурного пі дрозділу) або заяв про оренду нерухомого майна (за умови ві дсутності заяви бюджетної ус танови, організації) від двох або більше фізичних чи юриди чних осіб орендар визначаєть ся орендодавцем на конкур сних засадах. Порядок про ведення конкурсу визначаєть ся, зокрема, органами місцево го самоврядування - для об'єкт ів, що перебувають у комуналь ній власності.

Рішенням Амвросіївської районної ради від 08.10.2008р. №V/19-408 за тверджений Порядок передачі майна спільної власності те риторіальних громад сіл, сел ищ, міст, які знаходяться в упр авлінні районної ради в орен ду.

Рішенням Амвросіївської р айонної ради від 28.10.2009р. № V/25-519 вне сені зміни до даного рішення , шляхом викладення порядку в новій редакції.

Пунктом 2 Порядку визначено , що орендодавцями є під приємства, установи в господ арському віданні чи оператив ному управлінні яких знаходи ться майно, що є комунальною в ласністю територіальної гро мади. Відповідно до п.5.3 Порядк у договір оренди може уклада тись на термін дії повноваже нь керівника підприємства, а ле не більше ніж на 3 роки.

Відповідно до п.1.3 перелік о б' єктів комунальної власно сті, які будуть передаватися в оренду на конкурсних засад ах, затверджується рішенням районної ради.

Такий перелік не був затв ерджений радою.

Однак п.5.5 Порядку містить за гальне правило за яким у разі одночасного надходження дво х або більше заяв про передач у в оренду одного і того ж об' єкту комунальної власності, орендодавець оголошує конку рс на право оренди майна в уст ановленому порядку, про що по відомляється заявникам.

Ініціатива відносно орен ди майна може надходити від ф ізичних та юридичних осіб, як і можуть бути орендарями згі дно п.3 порядку; від підприємст в, установ, організацій, за яки ми закріплено майно, яке нале жить до спільної власності т ериторіальних громад, сіл, се лищ, міст та знаходяться в упр авлінні районної ради на пра ві господарського відання аб о оперативного управління (п .4.).

За цих обставин судом не пр ийнято посилання позивача в обґрунтування незаконності дій КППОН "Побутсервіс" на ная вність заборони на вчинення певних дій відносно спірного майна Амвросіївською районн ою радою.

Стовно позовних вимог ФОП ОСОБА_6 щодо поновлення її п орушеного права на оренду сп ірного приміщення та визнанн я дійсним договору оренди, ук ладеного між сторонами 24.02.2010р., суд по справі №31/66пн зазначив .

Відповідно до ч. 2 ст. 202 Цивіль ного кодексу України договір є видом правочину, він (догові р) має відповідати загальним вимогам чинності правочину, встановленим ст. 203 Цивільног о кодексу України, у тому числ і - щодо вчинення у формі, вст ановленій законом, що відпов ідає приписам ч.1 ст.639 Цивільно го кодексу України.

Частиною 2 статті 793 Цивільн ого кодексу України передбач ено, що договір найму будівлі або іншої капітальної спору ди (їх окремої частини) строко м на три роки і більше підляга є нотаріальному посвідченн ю.

Із матеріалів справи вбача ється, що строк дії підписано го сторонами договору, вчине ного в простій письмовій фор мі визначений строком з 24.02.2010р. до 24.02.2015р. тобто на п' ять років , в зв' язку з чим даний догові р підлягав обов' язковому но таріальному посвідченню. Біл ьш того, згідно п.5.3 Порядку, зат вердженого рішенням Амвросі ївської районної ради від 28.10.09 р. №V/25-519 договір оренди укладає ться на строк не більше ніж 3 р оки.

Обов' язковість нотаріал ьного посвідчення правочину та його державної реєстраці ї у передбачених законом вип адках встановлена приписами ч. 1 ст. 209 та ч. 1 ст. 210 Цивільного к одексу України відповідно.

Однак, всупереч зазначеним нормам, договір оренди б/н від 24.02.2010р. укладений в простій пис ьмовій формі, нотаріально не посвідчувався, державна реє страція не провадилась.

Відповідно до ч. 1 ст. 220 Цивіл ьного кодексу України недоде ржання сторонами вимог закон у про нотаріальне посвідченн я договору зумовлює його нік чемність, тобто недійсність в силу закону у розумінні ч. 2 с т. 215 Цивільного кодексу Украї ни, що, згідно ст. 204 Цивільного кодексу України, унеможливлю є правомірність договору.

При цьому, відповідно до ча стини 2 статті 220 Цивільного ко дексу України, якщо сторони д омовилися щодо усіх істотних умов договору, що підтверджу ється письмовими доказами, і відбулося повне або частков е виконання договору, але одн а із сторін ухилилася від йог о нотаріального посвідчення , суд може визнати такий догов ір дійсним. У цьому разі насту пне нотаріальне посвідчення договору не вимагається.

Позивачем не надано доказі в того, що відповідач ухилявс я від нотаріального посвідче ння договору і що сторони при ступили до його виконання. Вр аховуючи зазначене, господар ський суд дійшов висновку, що факт ухилення відповідача в ід нотаріального посвідченн я договору не доведений. Да ний договір в силу закону є ні кчемним, а отже не породжує ні яких прав та обов' язків для сторін.

Доказів визнання недійсни м рішення Амвросіївської рай онної ради від 28.10.2009 року №У/25-519 пр о внесення змін до рішення ві д 08.10.2008 року №У/19-408 та визнання нед ійсним рішення районної ради від 08.10.2008 року №У/19-408 " Про затверд ження Порядку передачі майна спільної власності територі альних громад сіл, селищ, міст , які знаходяться в управлінн і районної ради в оренду" не на дано.

Зазначене стало підставою для відмови у задоволенні ви мог про визнання недійсним д оговору б/н від 24.02.2010 року.

Відповідно до ст. 35 ГПК У країни, факти встановлені рі шенням господарського суду ( іншого органу, який вирішує г осподарські спори), за винятк ом встановлених рішенням тре тейського суду, під час розгл яду однієї справи, не доводят ься знову при вирішенні інши х спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Будівля будинку побуту "Тем п" знаходиться на балансі Ком унального підприємства побу тового обслуговування насел ення "Побутсервіс".

Відповідно до ст. 60 Закону Ук раїни "Про місцеве самовряду вання в Україні", 28 жовтня 2009 рок у Амвросіївською районною ра дою прийнято рішення № У/25-519, як им затверджено Порядок перед ачі майна загальної власност і територіальних громад села , селищ, міста, які знаходяться в управлінні районної ради в оренду.

Згідно розділу 5 цього Поряд ку підприємства, установи в г осподарському веденні та в о перативному управління яких знаходиться майно(орендодав ці), що належить до загальної в ласності територіальних гро мад села, селища, міста, яке зн аходиться в управлінні район ної ради, у разі надходження в ід осіб, що бажають укласти до говір оренди майна, документ ів, розглядають надані матер іали і впродовж 20 днів після н адходження матеріалів прийм ають рішення про укладення, п родовження договору оренди, або відмовляють в укладенні, продовженні договору оренди . В разі одночасного надходже ння двох або більше заяв про н адання в тимчасове користува ння відносно одного й того ж о б' єкту оренди, орендодав ець оголошує конкурс на пр аво оренди майна у встановле ному порядку, про що сповіщає заявників, згідно ст.9 Закону України "Про оренду державно го та комунального майна".

12 січня 2010 року директором К ППОН "Побутсервіс" Горнат Л .М. підписано наказ № 5 про проведення конкурс у на оренду нежитлового прим іщення, наказано: провести ко нкурс на право оренди нежитл ового приміщення пл. 65,9 кв.м., вб удованого в будову будинку п обуту "Темп" 12 поверх ( з окремим входом), розташованого за адр есою: м. Амвросіївка, вул. Фрун зе,4 та затверджено Положення про проведення конкурсу в зв 'язку з надходженням трьох за яв від приватних підприємців .

На момент затвердження Пол оження про проведення конкур су на право оренди приміщенн я, що знаходиться на балансі в ідповідача заборони на прове дення конкурсу відповіда чем стосовно спірного при міщення в судовому порядку н е вводилось.

Всі заборони, на які посилає ться позивач, стосувалися Ам вросіївської районної ради, та не стосувалися відповідач а, КППОН "Побутсервіс".

В газеті "Луч-информ" від 30.01.2010р . розміщено оголошення про пр оведення Амвросіївським КП П ОН "Побутсервіс" конкурсу на п раво оренди приміщення, вбуд ованого в будівлю будинку по буту "Темп" (1 поверх, пл.. 65,9м2), роз ташоване за адресою: м. Амросі ївка, вул. Фрунзе,4 (з окремим вх одом) та викладені умови, стро ки проведення зазначеного ко нкурсу.

На час оголошення конкурсу на оренду приміщення Амврос іївською місцевою радою були виконані рішення судів від 21. 05.07р. у справі №2-а-19/07 та від 27.05.08р. у с праві №2-а-13/08. Районною радою да на згода на укладення догово ру оренди з фізичною особою - підприємцем ОСОБА_6 на при міщення, вбудоване в будівлю Будинку побуту "Темп", яке роз ташоване за адресою: м. Амврос іївка, вул. Фрунзе, 4.

Договір оренди об'єкта и май на загальної власності терит оріальних громад сіл, селищ, м іст, що знаходяться в управлі нні районної ради б/н від 09.11.2009 р оку, на який посилається пози вач у позові, не підписаний з боку позивача, тому є неукла деним, та не може породжувати відповідні права та обов'язк и.

Договір оренди приміщення , вбудованого в будівлю Будин ку побуту "Темп", розташованог о по вул. Фрунзе, 4 від 24.02.10р., в сил у закону є нікчемним, а отже не породжує ніяких прав та обов ' язків для сторін, що встано влено в рішенні господарсько го суду Донецької області по справі №31/66пн.

Згідно з ч.2 ст.136 Господарськ ого кодексу України власник майна, закріпленого на праві господарського відання за с уб'єктом підприємництва, зді йснює контроль за використан ням та збереженням належного йому майна безпосередньо аб о через уповноважений ним ор ган, не втручаючись в операти вно-господарську діяльність підприємства. Уповноваженим органом є керівник підприєм ства, з яким укладається конт ракт.

Згідно контракту від 0 1.10.2009 року (п. 16), Амвросіївською р айонною радою делеговані кер івнику КППОН "Побутсервіс" Горнат Л.М. наступні повнов аження по управлінню майном: здавати майно в оренду згідн о Порядку; оголошувати конку рс на оренду; розробляти Поло ження про проведення конкурс у на право оренди майна, що зна ходиться на балансі підприєм ства, з урахуванням специфік и роботи; створювати конкурс ну комісію по проведенню кон курсу на право оренди, тощо.

У відповідності до п.5.2 Стат уту КППОН "Побутсервіс" майно підприємства є спільною вла сністю територіальних грома д, сіл, селищ, міста, що знаходи ться в управлінні Амвросіївс ької районної ради і закріпл юється за підприємством на п раві господарського відання .

Відчуження, передача під за ставу, здача в оренду майна, що знаходиться в господарськом у віданні підприємства, здій снюється в порядку, встановл еному районною радою ( п.5.5 Стат уту).

Управління підприємством здійснює директор. Директор самостійно вирішує питання д іяльності підприємства в рам ках чинного законодавства ( п .6.1, 6.4 Статуту).

Враховуючи зазначене, оспо рювані позивачем документи п рийняті відповідачем в особі директора Горнат Л.М., в ме жах наданих їй повноважень.

2 березня 2010 року відбувся ко нкурс на оренду спірного при міщення.

Позивачем у встановленому чинним законодавством поряд ку не доведено, що на час прове дення конкурсу відбулося пор ушення його етапів.

Дії КППОН "Побутсервіс" по п роведенню конкурсу на право оренди приміщення вбудовано го в приміщення будинку побу ту "Темп" площею 65,9м.кв. рішення м господарського суду Донець кої області від 28.04.2010 р. у справі №31/66пн визнані законними.

Отже, правомірним є висново к суду першої інстанції про в ідмову у задоволенні позову в частині визнання недійсним наказу № 5 від 12.01.10р. та положенн я (порядок) про проведення кон курсу на право оренди нежитл ових приміщень, що знаходять ся в комунальній власності і перебувають на балансі Кому нального підприємства побут ового обслуговування населе ння "Побутсервіс", визнання не дійсним конкурсу, проведеног о 02.03.2010 р. на оренду приміщення п л..65,9 м2 в БП "Темп".

Вірним є і висновок місцево го суду про відмову позивачу у частині вимог про визнання права позивача на оренду при міщення пл.65,9 кв.м. в будинку по буту "Темп".

Відповідно до ст. 2 Закону Ук раїни "Про оренду державного та комунального майна" оренд ою є засноване на договор і строкове платне користува ння майном, необхідним ор ендареві для здійснення пі дприємницької та іншої діяль ності.

Між позивачем та від повідачем не існує укладених договорів оренди на зазначе не приміщення. Рішенням господарського суду Донецьк ої області від 22.07.2010 р. у справі № 31/66пн позивачу ві дмовлено у поновленні її пор ушеного права на оренду прим іщення площею 65,9м2, яке знаходи ться в БП "Темп", відмовлено і у визнанні дійсним договору о ренди від 24.02.2010 р. у зв'язку з його нікчемністю.

Інших підстав для задовол ення цієї частини позову суд апеляційної інстанції не вб ачає.

Заявлені позивачем клопот ання: про залучення до участі у справі в якості третьої осо би - Амвросіївської районн ої ради та про витребування в ід Ради додаткових докум ентів, які судом апеляційної інстанції залишаються судом без задоволення, з огляду на т е, що рішенням господарськог о суду Донецької області у сп раві №31/66пн встановлені всі не обхідні для розгляду цієї сп рави факти, в тому числі і стос овно дій та бездіяльності Ам вросіївської районної ради.

З огляду на наведене, Донець кий апеляційний господарськ ий суд дійшов висновку, що дов оди заявника, викладені в апе ляційній скарзі не обґрунтов ані, не доведені належними та допустимими доказами в розу мінні ст.33, ст.34 Господарського процесуального кодексу Укра їни.

Твердження заявника апеля ційної скарги про порушення і неправильне застосування м ісцевим господарським судом норм матеріального права пр и прийнятті рішення не знайш ли свого підтвердження, в зв' язку з чим підстав для зміни ч и скасування рішенням господ арського суду Донецької обла сті від 09.11.2010р. у справі № 40/205пн ( п ідписане 15.11.2010 року) у справі №40/2 05 пн суд апеляційної інстанці ї не вбачає.

Результати розгляду апеля ційної скарги оголошені в су довому засіданні.

Відповідно до ст. 49 Господар ського процесуального кодек су України витрати по сплаті державного мита за подання а пеляційної скарги покладают ься на заявника.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуальн ого кодексу України, Донецьк ий апеляційний господарськи й суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Фізично ї особи - підприємця ОСОБА_6 м. Амвросіївка Донецької обл асті на рішення господарсько го суду Донецької області ві д 09.11.2010р. ( підписане 15.11.2010 року) по с праві № 40/205пн - залишити без за доволення.

Рішення господарського су ду Донецької області від 09.11.2010р . ( підписане 15.11.2010 року) по справі № 40/205пн - залишити без змін.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття та мо же бути оскаржена до Вищого г осподарського суду України у касаційному порядку через Д онецький апеляційний господ арський суд протягом двадцят и днів.

Головуючий Н.М. Дучал

Судді: М.Д.Запоро щенко

Р.Г. Новік ова

Надруко вано 5екз..: Позивачу-1екз., відпо відачу - 1екз., у справу-1екз., ДАГ С-1екз., ГСДО -1екз.