Рішення

від 05.04.2011 по справі 12/151-10

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 7 тел. 66-03-00, 66-11-31 http://vn.arbitr.gov.u a

І м е н е м У к р а ї н и

РІШЕННЯ

05 квітня 2011 р. Справа 12/151-10

за позовом ОСОБА_1, м . Вінниця

ОСОБА_2, м. Ві нниця

до товариства з о бмеженою відповідальністю « Авангард - 5», м. Вінниця

до ОСОБА_3, м. Ві нниця

до Виконавчого к омітету Вінницької міської р ади, м. Вінниця

про визнання неді йсними рішень загальних збор ів від 26.06.2007р.

та скасування запису в державному реєстрі

Головуючий суддя В. Матвійчук

Суд ді Т. Лабунська

О. Банасько

при секретарі су дового засідання Т. Павловій , за участю представників:

від І позивача ОСОБА _1, ОСОБА_4 за довіреністю № 1417

від 18.06.2010р.,

від ІІ позивача ОСОБА _2,

від І відповідача О. При липко за довіреністю б/н ві д 16.11.2010р.,

від ІІ відповідача ОСОБ А_3, ОСОБА_7 за довіреніст ю № 2308 від 05.10.2010р.,

від ІІІ відповідача не з' явився.

СУТЬ СПОРУ:

Громадяни ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулися до госпо дарського суду з позовом пр о визнання недійсними рішенн я загальних зборів засновник ів ТОВ «Авангард - 5»від 26.06.2007р. про звільнення ОСОБА_1 з п осади директора та призначен ня директором ОСОБА_3 офор млених протоколом № 3 від 26.06.2007р . з моменту їх проведення та пр о зобов'язання державного ре єстратора Виконавчого коміт ету Вінницької міської ради скасувати запис № 1 від 26.06.2007р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних о сіб підприємців з моменту йо го вчинення.

Позовні вимоги мотивовано тим, що 10.10.2003р. фізичними особам и ОСОБА_9 разом з ОСОБА_10 , ОСОБА_2, ОСОБА_11 та ОС ОБА_3 засновано юридичну ос обу товариство з обмеженою в ідповідальністю «Авангард - 5».

На підставаі протоколу № 1 в ід вересня 2003 року загальними зборами засновників товарис тва директором товариства бу ло обрано ОСОБА_1.

В порушення норм законодав ства та положень Статуту тов ариства рішенням загальних з борів засновників товариств а від 26.06.2007р., яке оформлено прот околом № 3, звільнено ОСОБА_ 1 з посади директора та приз начено директором ОСОБА_3 . Також спірним рішенням, яке оформлене протоколом № 7 від 18 .06.2007р. ТОВ «Авангард»виступив поручителем за ТОВ ПКФ «ЛЛД» в АКІБ «УкрСиббанк»та перед ав в заставу, з метою забезпеч ення кредиту майно, а саме ціл існий майновий комплекс цеге льного заводу, розташованого в с. Іванівка Вінницького рай ону Вінницької області по ву л. Лисовського, 43.

При цьому, про проведення з агальних зборів засновників не було повідомлено в устано влено Законом та Статутом по рядку.

Окрім того, позивачами наго лошується, що підписи голови загальних зборів засновник ів ТОВ «Авангард - 5»від 26.06.2007р. на протоколах зборів № 3 та № 7, ОСОБА_10 не належать, він ї х власноручно не вчиняв, на зб ори не викликався та не був на них присутній.

Відповідач - ТОВ «Авангар д - 5»у відзиві позовні вимог и визнає в повному обсязі та в казує, що при проведенні зага льних зборів ТОВ «Авангард - 5»порушено порядок скликання та проведення зборів. В книзі протоколів про проведення з борів 26.06.2007р. запис відсутній.

Відповідач - ОСОБА_3 у в ідзиві заперечує проти позов у посилаючи на те, що порушень Закону при скликанні та пров еденні зборів не було, а тому з бори вважаються такими, що ві дбулися.

Окрім того, ОСОБА_3 подан о заяву від 16.11.2010р. про застосув ання наслідків спливу строку позовної давності. Заяву мот ивована тим, що спірні рішенн я прийнято у червня 2007 року, тод і як з позовом до суду позивач і звернулись лише в жовтні 2010 р оку, тобто за збігом трьох рок ів.

В процесі розгляду справи п озивачі уточнювали позовні в имоги та змінювали предмет п озову. В заяві поданої до суд у 03.02.2011р. про зміну позовних ви мог, позивачі виклали позовн і вимоги в такій редакції: виз нати недійсними рішення зага льних зборів засновників тов ариства з обмеженою відповід альністю «Авангард - 5»про з вільнення ОСОБА_1 з посади директора та призначення ди ректором ОСОБА_3, оформлен е протоколом № 3 загальних зб орів засновників товариства з обмеженою відповідальніст ю «Авангард - 5»від 26.06.2007р. та рі шення загальних зборів засно вників товариства з обмежено ю відповідальністю «Авангар д - 5», про те щоб ТОВ «Авангар д - 5»виступив поручителем за Т ОВ ПКФ «ЛЛД» в АКІБ «УкрСибба нк»та передав в заставу, з мет ою забезпечення кредиту майн о, а саме цілісний майновий ко мплекс цегельного заводу, ро зташованого в с. Іванівка Він ницького району Вінницької о бласті по вул. Лисовського, 43, та щодо уповноваження на під писання договору іпотеки і і нших документів, пов' язаних з оформлення даного кредитн ого договору ОСОБА_3, офор млене протоколом № 7 зборів за сновників ТОВ «Авангард - 5» від 18.06.2007р..

Позовні вимоги щодо відпов ідачів ОСОБА_3 та Виконавч ого комітету Вінницької місь кої ради не підтримують та пр осять не розглядати.

05.04.2011р. позивачі подати заяву про відмову від позовних вим ог до відповідачів ОСОБА_3 та Виконавчого комітету Він ницької міської ради.

Судом роз' яснено процесу альні наслідки їх дій.

В процесі розгляду справи с удом призначено почеркознав чу експертизу, про що винесен о ухвалу від 03.02.2011р..

Дослідивши матеріали спра ви, заслухавши пояснення пре дставників сторін, оцінивши наявні у справі докази, в тому рахунку висновок почеркозна вчої експертизи № 465/799 від 15.03.2011р ., на засадах всебічного, повно і об'єктивного розгляду в суд овому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, судом встановлено наступне.

Товариство з обмеженою від повідальністю «Авангард - 5» засновано фізичними особам и ОСОБА_1 разом з ОСОБА_10 , ОСОБА_2, ОСОБА_11 та ОС ОБА_3 згідно протоколу зага льних зборів учасників № 1 від 26.09.2003р.

Згідно Статуту товариства , зареєстрованого наказом № 647 -Р від 10.10.2003р. Реєстраційної пал ати Вінницької міської ради, його засновниками є ОСОБА_ 1, ОСОБА_10, ОСОБА_2, О СОБА_11 та ОСОБА_3.

Згідно п. 3.1. Статуту Товарист ва статутний фонд ТОВ «Аванг ард - 5» складає 100 000 грн.. Частк и у статутному фонді серед йо го учасників розподілені нас тупним чином:

- ОСОБА_1 - 25%;

- ОСОБА_10 - 18,75%;

- ОСОБА_2 - 18,75%;

- ОСОБА_11 - 18,75%;

- ОСОБА_3 - 18,75%.

Як вбачається з матеріалів справи, в червні 2007 року провед ено загальні збори засновник ів товариства з обмеженою ві дповідальністю «Авангард - 5» за результатами яких прийн яті наступні рішення:

- про звільнення ОСО БА_1 з посади директора ТОВ « Авагрард-5»та призначення ди ректором ТОВ «Авагрард-5» О СОБА_3;

- про те, що ТОВ «Аванга рд-5»виступиє майновим поруч ителем за ТОВ ПКФ «ЛЛД» в АКІБ «УкрСиббанк»та передає в за ставу, з метою забезпечення к редиту майно ТОВ «Авангард-5» , а саме цілісний майновий ком плекс цегельного заводу, роз ташованого в с. Іванівка Вінн ицького району Вінницької об ласті по вул. Лисовського, 43. Уп овноважено на підписання до говору іпотеки і інших докум ентів, пов' язаних з оформле ння даного кредитного догово ру ОСОБА_3.

Вказані рішення оформлені протоколами відповідно № 3 ві д 26.06.2007р. та № 7 від 18.06.2007р..

Не погоджуючись з даними рі шеннями позивачі просять виз нати їх недійсними.

Беручи до уваги встановлен і обставини, суд зважає на нас тупне.

Відповідно до ст. 116 Цивільн ого кодексу України, ст. 88 Госп одарського кодексу України т а ст.10 Закону України «Про гос подарські товариства»встан овлено, що учасники господар ського товариства мають прав о у порядку, встановленому ус тановчим документом товарис тва та законом, брати участь в управлінні товариством у по рядку, визначеному в установ чому документі.

Згідно ч. 4 ст. 145 Цивільного ко дексу України, черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються стату том товариства і законом.

Положеннями ч. 1, 5 ст. 61 Закону України «Про господарські то вариства»визначено, що загал ьні збори учасників товарист ва з обмеженою відповідальні стю скликаються не рідше дво х разів на рік, якщо інше не пе редбачено установчими докум ентами. Про проведення загал ьних зборів товариства учасн ики повідомляються передбач еним статутом способом з заз наченням часу і місця провед ення зборів та порядку денно го. Повідомлення повинно бут и зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних збор ів. Будь-хто з учасників товар иства вправі вимагати розгля ду питання на загальних збор ах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізні ш як за 25 днів до початку зборі в. Не пізніш як за 7 днів до скли кання загальних зборів учасн икам товариства повинна бути надана можливість ознайомит ися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З п итань, не включених до порядк у денного, рішення можуть при йматися тільки за згодою всі х учасників, присутніх на збо рах. позачергові загальні зб ори учасників скликаються го ловою товариства при наявнос ті обставин, зазначених в уст ановчих документах, у разі не платоспроможності товарист ва, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребую ть інтереси товариства в ціл ому, зокрема, якщо виникає заг роза значного скорочення ста тутного (складеного) капітал у.

Відповідно до п. 4.5, 4.6 Статуту Товариства збори засновникі в скликаються не менше одног о разу на рік. Перед проведенн я зборів голова Товариства, а бо ініціатор проведення поза чергових зборів, зобов' язан ий офіційно під розписку пов ідними кожного засновника пр о дату, час і місце проведення зборів, порядок денний. Повід омлення повинно бути зроблен о не менш як за 30 днів до провед ення зборів.

Згідно ч.4 ст.61 Закону України «Про господарські товариств а»учасники товариства, що во лодіють у сукупності більш я к 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання поз ачергових загальних зборів у часників у будь-який час і з бу дь-якого приводу, що стосуєть ся діяльності товариства. Як що протягом 25 днів голова това риства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скли кати загальні збори учасникі в.

Так, виходячи з положень нав едених норм учасники, що воло діють більш як 20% (за Статутом 18 %) голосів, мають право самості йно скликати позачергові заг альні збори учасників лише у разі, якщо протягом 25 днів гол ова Товариства не виконав їх вимоги про скликання зборів .

Як свідчать матеріали спра ви, та підтверджено представ никами сторін, позивачів не б уло повідомлено про проведен ня загальних зборів засновн иків, чим порушено положення наведених норм Закону та Ста туту Товариства.

Статтею 60 Закону України «П ро господарські товариства» визначено, що збори учасникі в вважаються повноважними, я кщо на них присутні учасники (представники учасників), що в олодіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Недотримання вимог Статут у Товариства щодо повідомлен ня учасників про скликання З борів та порядку прийняття р ішення може бути підставою д ля визнання прийнятих на збо рах рішень недійсними, оскіл ьки це істотно впливає на зді йснення співвласниками това риства своїх прав.

Пунктом 18 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 в ід 24.10.2008р. «Про практику розгляд у судами корпоративних спорі в» визначено, що безумовною п ідставою для визнання недійс ними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою з акону є прийняття загальними зборами рішення за відсутно сті кворуму для проведення з агальних зборів чи прийняття рішення.

Як вбачається з оскаржуван ого рішення, оформленого про токолами № 3 від 26.06.2007р. та № 7 від 18 .06.2007р., присутніми на загальних зборах були всі засновники Т овариства.

Однак дана обставина не від повідає дійсності, оскільки як з' ясовано при розгляді с прави, засновники Товариства ОСОБА_1, ОСОБА_10, ОСО БА_2, ОСОБА_11 не були повід омлені про час та місце прове дення загальних зборів, та не були присутніми при їх прове денні.

Наведене також підтверджу ється висновком судово-техні чної та почеркознавчої експе ртизи № 465/799, згідно з яким підпи с від імені ОСОБА_10 - голо ви зборів засновників ТОВ «А вангард - 5» на протоколах зб орів № 3 від 26.06.2007р. та № 7 від 18.06.2007р. в иконано не самим ОСОБА_10, а іншою особою.

З викладене вище випливає, щ о збори засновників Товарист ва оформлені протоколами № 3 в ід 26.06.2007р. та № 7 від 18.06.2007р. проведе но з порушенням порядку скли кання та проведення зборів.

В силу ст. 32 Господарського п роцесуального кодексу Украї ни, доказами у справі є будь-як і фактичні дані, на підставі я ких господарський суд встано влює наявність чи відсутніст ь обставин, на яких ґрунтують ся вимоги і заперечення, а так ож інші обставини, які мають з начення для правильного вирі шення спору.

Відповідно до ст.ст. 34, 43 Госпо дарського процесуального ко дексу України докази подають ся сторонами та іншими учасн иками судового процесу. Обст авини справи, які відповідно до законодавства повинні бу ти підтверджені певними засо бами доказування, не можуть п ідтверджуватися іншими засо бами доказування. Господарсь кий суд оцінює докази за свої м внутрішнім переконанням, щ о ґрунтується на всебічному, повному і об' єктивному роз гляді в судовому процесі всі х обставин справи в їх сукупн ості, керуючись законом. Ніяк і докази не мають для господа рського суду заздалегідь вст ановленої сили. Визнання одн ією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторон а обґрунтовує свої вимоги аб о заперечення для господарсь кого суду не є обов' язковим .

За змістом статті 33 Господа рського процесуального коде ксу України, обов'язок доказу вання та подання доказів роз поділяється між сторонами, в иходячи з того, хто посилаєть ся на юридичні факти, які обґр унтовують його вимоги і запе речення.

Заперечення ОСОБА_3 не б еруться судом до уваги, оскіл ьки не знайшли свого підтвер дження в матеріалах справи.

Щодо заяви останнього про з астосування наслідків спли ву строку позовної давності суд зауважує наступне.

Положеннями ст. 256 Цивільно го кодексу України позовна д авність - це строк, у межах як ого особа може звернутися д о суду з вимогою про захист св ого цивільного права або інт ересу.

Статтею 257 Цивільного кодек су України передбачено, що за гальна позовна давність вста новлюється тривалістю у три роки.

Відповідно до ст. 260 Цивільно го кодексу України позовна д авність обчислюється за зага льними правилами визначення строків, встановленими стат тями 253 - 255 цього Кодексу.

Перебіг строку починаєтьс я з наступного дня після відп овідної календарної дати або настання події, з якою пов'яза но його початок (ст. 253 Цивільно го кодексу України).

В силу п. 1 ст. 261 Цивільного код ексу України перебіг позовно ї давності починається від д ня, коли особа довідалася аб о могла довідатися про поруш ення свого права або про особ у, яка його порушила.

При розгляді справи з' ясо вано, що про існування проток олів № 3 від 26.06.2007р. та № 7 від 18.06.2007р. позивачам стало відомо в січ ні 2010 року при ознайомлені з ма теріалами кредитної справи т а матеріалами господарської справи № 6/111-10 за позовом ПАТ «Ук рСиббанк»до ТОВ «Авангард - 5»про звернення стягнення на іпотечне майно.

Таким чином, саме починаючи з цього часу почався перебіг позовної давності, а тому, поз ивачі звернувся з позовом в м ежах встановленого законом 3 -річного строку.

Окрім того суд зважає на від мову позивачів від позовних вимог до ОСОБА_3 та Викона вчого комітету Вінницької мі ської ради.

Оцінивши подані докази, су д приймає дану відмову як так у, що не суперечить законодав ству та не порушує чиї-небудь права і охоронювані законом інтереси, а тому провадження у справі в цій частині слід пр ипинити.

Зважаючи на вищевикладене в його сукупності, суд дійшов висновку, що наведені вище п озовні вимоги є обґрунтовани ми, відповідають фактичним о бставинам, матеріалам справи та законодавству, а отже позо в підлягає частковому задов оленню з відшкодуванням ОС ОБА_1 понесені ним при зверн ені до суду судові витрати пр опорційно задоволеним вимог ам, за правилами ст.49 ГПК Укра їни.

Керуючись п. 4 ст. 80, ст.ст.43, 32, 33, 43, 4 9, 82, 84, 85, 115 Господарського процес уального кодексу України, -

В И Р І Ш И В:

1. Позов задово льнити частково.

2. Визнати недійсним рі шення загальних зборів засно вників товариства з обмежено ю відповідальністю «Авангар д - 5»про звільнення ОСОБА_ 1 з посади директора та приз начення директором ОСОБА_3 , оформлене протоколом № 3 за гальних зборів засновників т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Авангард - 5»від 26.06.2007р..

3. Визнати недійсним рі шення загальних зборів засно вників товариства з обмежено ю відповідальністю «Авангар д - 5», про те що ТОВ «Авангард - 5»виступив поручителем за ТО В ПКФ «ЛЛД» в АКІБ «УкрСиббан к»та передав в заставу, з мето ю забезпечення кредиту майно , а саме цілісний майновий ком плекс цегельного заводу, роз ташованого в с. Іванівка Вінн ицького району Вінницької об ласті по вул. Лисовського, 43, т а щодо уповноваження на підп исання договору іпотеки і ін ших документів, пов' язаних з оформлення даного кредитно го договору ОСОБА_3, оформ лене протоколом № 7 зборів зас новників ТОВ «Авангард - 5»в ід 18.06.2007р..

4. Стягнути з товариств а з обмеженою відповідальніс тю ««Авангард - 5» (21100, м. Вінниц я, проспект Юності, 61, код 32719104) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_ 1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 85 (вісімдесят п' ять ) грн. - витрат зі сплати держа вного мита та 236 (двісті тридця ть шість) грн. - витрат за інфор маційно-технічне забезпечен ня судового процесу.

5. Провадження у справі в частині позовних ви мог до відповідачів - ОСОБА _3

Олесандровича та Вико навчого комітету Вінницької міської ради припинити.

6. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повне р ішення складено 08.04.2011р..

Головуючий судд я В. Ма твійчук

Судді Т. Лабунськ а

О. Банась ко

віддрук. прим.:

1 - до справи

2 - Виконавчий комітет Вінни цької міської ради (вул. Собор на, буд. 59, м. Вінниця, 21000)