Постанова

від 11.05.2011 по справі 5/32-к

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницько го, 59

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

П О С Т А Н О В А

11 травня 2011 року Справа № 5/32-К

Рівненський апеляційний господарський суд у складі к олегії:

Головуючого судді Дужич С.П.

судді Огороднік К.М.,

судді Мельника О.В.

при секретарі Ткачу Ю.В.

за участю представників:

позивача - не з'явився

відповідача - ОСОБА_1 за дов. - №35 від 12 березня 2011 року

третьої особи, яка не заявля є самостійних вимог на предм ет спору на стороні позивача - не з'явився

розглянувши у відкрито му судовому засіданні у прим іщенні Рівненського апеляц ійного господарського суду а пеляційну скаргу позивача ОСОБА_2 та апеляційну скарг у третьої особи, яка не заявля є самостійних вимог на предм ет спору на стороні позивача Компанії Дельта капітал СА (De lta Capital S.A.) на рішення господарсь кого суду Житомирської облас ті від 27.01.11 р. у справі № 5/32-К (Суддя - Брагіна Я.В.)

за позовом ОСОБА_2

до Товариства з додатко вою відповідальністю "ЖЛ"

про визнання недійсним и рішень позачергових загаль них зборів акціонерів від 20 ли стопада 2010 року.

третя особа, яка не заявл яє самостійних вимог на пред мет спору на стороні позивач а: Компанія Дельта капітал СА (Delta Capital S.A.)

про визнання недійсними рі шень позачергових загальни х зборів від 20.11.10р.

Судом роз'яснено пр едставникам сторін права та обов'язки, передбачені ст.с т. 20, 22 ГПК України. Клопотання п ро технічну фіксацію судовог о процесу не поступало, заяв п ро відвід суддів не надходил о.

ВСТАНОВИВ:

В зв'язку з тимчасовою неп рацездатністю головуючого с удді Гулової А.Г та розпорядж енням заступника керівника а парату №54 від 21 березня 2011 року п овторним автоматичним розпо ділом справи в якості голову ючого було визначено суддю Д ужича С.П.

До початку розгляду справ и розпорядженням голови Рівн енського апеляційного госпо дарського суду № 5/32-К від 22 бере зня 2011 року змінено склад суду у даній справі. Суддів Савчен ка Г.І., Тимошенко О.М. замінено суддями: Петуховим М.Г., Маціщ ук А.В. Розпорядже нням голови Рівненського апе ляційного господарського су ду від 10 травня 2011 року, у зв'яз ку з відпусткою суддів, зміне но склад суду. Суддів Мацищук А.В та Петухова М.Г. замінено с уддями Мельником О.В., Огородн іком К.М.

27 січня 2011 року, рішенням гос подарського суду Житомирськ ої області у справі № 5/32-К ОСО БА_2 було відмовлено у задов оленні його позовних вимог п ро визнання недійсними усіх рішень, прийнятих позачергов ими загальними зборами акціо нерів ЗАТ "Житомирські ласощ і", які відбулись 20 листопада 201 0 року за адресою м. Житомир, ву л. Щорса, 67.

Не погоджуючись з прийняти м рішенням позивач звернувся до Рівненського апеляційног о господарського суду з апел яційною скаргою, в якій проси ть скасувати рішення суду пе ршої інстанції від 27 січня 2011 р оку та прийняти нове рішення , яким задовольнити його позо вні вимоги, мотивуючи скаргу тим, що рішення прийнято з пор ушенням норм матеріального т а процесуального права, оскі льки, суд першої інстанції по милково вважає, що станом на 20 листопада 2010 року, на час прове дення загальних зборів акціо нерів, він, ОСОБА_2, не був а кціонером ЗАТ "Житомирські л асощі". Проте в судовому засід анні судом було оглянуто сер тифікат №6722 від 12 січня 2005 року, з якого вбачається, що йому, О СОБА_2 належать іменні цінн і акцій ЗАТ “Житомирські лас ощі”, що дає йому підстави при ймати участь у загальних збо рах акціонерів даного товари ства, які відбулись 20 листопад а 2010 року.

Крім того, основний акціоне р ЗАТ “Житомирські ласощі” - К омпанія Дельта Капітал СА, як а володіє пакетом акцій у роз мірі 95,07% статутного капіталу д аного товариства, також не бу ла присутня на загальних збо рах 20 листопада 2010 року, а тому б ув відсутній кворум, що є безу мовною підставою для визнанн я зазначених загальних зборі в недійсними.

Вважає, що право участі в за гальних зборах акціонерів ви никає з моменту фактичного п ридбання акцій, а не з моменту внесення відповідних змін д о реєстру акціонерів. Постан ова Окружного адміністратив ного суду м. Києва від 27 липня 20 10 року, якою позовні вимоги пр о визнання протиправними і с касування рішення про реєстр ацію третього-шостого випуск у акцій ЗАТ “Житомирські лас ощі” не вступила в законну си лу і оскаржується в апеляцій ному порядку, а зберігачі цін них паперів не провели опера цій зі списання з рахунків в ц інних паперах належні йому т а Компанії Дельта Капітал СА акції.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Ко мпанія Дельта капітал СА (Delta Capit al SA), також не погоджуючись з пр ийнятим рішенням, просить йо го скасувати, як таке, що прийн яте з порушенням норм матері ального та процесуального пр ава, з мотивів аналогічним, що викладені в апеляційній ска рзі позивача.

Відповідач - ЗАТ “Житомирсь кі ласощі” подав відзив на ап еляційні скарги, в яких проси ть рішення господарського су ду Житомирської області від 27 січня 2011 року. залишити без зм ін, а апеляційні скарги - без з адоволення оскільки, загальн і збори акціонерів товариств а від 20 листопада 2010 року були п роведені відповідно до вимог статуту товариства та чинно го законодавства, а ОСОБА_2 та Компанія Дельта капітал С А (Delta Capital SA) на час проведення зазн ачених вище зборів, не були ак ціонерами даного товариства .

Ухвалою Рівненського апел яційного господарського суд у від 22 березня 2011 року, зупинял ось апеляційне провадження у даній справі до вирішення в п орядку апеляційного провадж ення Київським апеляційним а дміністративним судом справ и №2а-10585/10/2670.

Ухвалою Рівненського апел яційного господарського суд у від 21 квітня 2011 року, провадже ння по розгляду апеляційних скарг у справі поновлено.

До початку розгляду апеляц ійних скарг по суті, представ ником відповідача надано суд у клопотання про заміну, у пор ядку процесуального правона ступництва, відповідача - зак рите акціонерне товариство " Житомирські ласощі" на його п роцесуального правонаступн ика - Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ".

У судовому засіданні пред ставник відповідача вимоги в икладені в апеляційних скарг ах відхилив, як безпідставні . Просить рішення господарсь кого суду Житомирської облас ті залишити в силі, а апеляці йні скарги без задоволення з мотивів викледених у відзив і від 14 березня 2011 року.

Представник позивача та пр едставник третьої особи в су дове засідання не прибули. Пр о час і місце судового розгля ду були завчасно повідомлені належним чином про що свідчи ть повідомлення про вручення рекомендованих поштових від правлень. Причин своєї неявк и не повідомили і заяв про від кладення судового засідання не направили.

Враховуючи вимоги ст.ст. 101, 102 ГПК України про межі та стро ки перегляду справи в апеляц ійній інстанції, а також те, що сторони по справі належним ч ином повідомлені про час і мі сце апеляційної скарги, коле гія суддів вважає за можливе провести розгляд апеляційно ї скарги по суті за відсутнос ті представника відповідач а.

Заслухавши пояснен ня представника позивача, об говоривши доводи апеляційно ї скарги та відзиву на неї, пер евіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обстави н, що мають значення для справ и, дослідивши правильність з астосування господарським с удом першої інстанції норм п роцесуального та матеріальн ого права при винесенні оска рженого рішення, судова коле гія вважає, що рішення господ арського суду Житомирської о бласті від 27 січня 20011 року слід залишити без змін, а апеляцій ні скарги позивача ОСОБА_2 та третьої особи, яка не заяв ляє самостійних вимог на пре дмет спору на стороні позива ча Компанії Дельта капітал С А (Delta Capital SA) - без задоволення, вихо дячи із наступного.

Як вбачається із матеріал ів справи 20 листопада 2010 року б ули проведені позачергові за гальні збори акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", а прийня ті на них рішення, відображен і в протоколі №31 (а.с. 114-123 т.1, а.с.118 - 13 0 т.2). Позивач ОСОБА_2 не прий мав участі у зазначених вище загальних зборах акціонерів .

23 листопада 2010 року, позивач звернувся до господарського суду Житомирської області з позовом про визнання недійс ними рішень позачергових заг альних зборів акціонерів від 20 листопада 2010 року, в якій прос ив визнати недійсними усі рі шення, прийняті позачерговим и загальними зборами акціоне рів ЗАТ "Житомирські ласощі", я кі відбулись 20 листопада 2010 рок у за адресою м. Житомир, вул. Що рса, 67, оскільки вони були пров едені без належним чином пов ідомлення його, як акціонера ЗАТ "Житомирські ласощі", без публікації даної події в пре сі з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядк у денного, що є порушенням вим ог ч.1 ст. 116 ЦК України, ч.1 ст. 88 ГК У країни, ст.ст. 10, 41, 42, 46-60 Закону Укр аїни "Про господарські товар иства" та Статуту ЗАТ "Житомир ські ласощі". Крім того, дані р ішення були прийняті при від сутності кворуму, тому що, був відсутній акціонер товарист ва - Компанія Дельта капітал С А, яка володіє 95,07% статутного к апіталу ЗАТ "Житомирські лас ощі".

28 грудня 2010 року, ухвалою госп одарського суду Житомирсько ї області, було задоволено кл опотання Компанії Дельта кап італ СА (Delta Capital SA) та залучено її д о справи в якості третьої осо би, яка не заявляє самостійни х вимог на предмет спору на ст ороні позивача. (а.с. 82-84 т.1)

27 січня 2011 року, рішенням госп одарського суду Житомирсько ї області у справі №5/32К ОСОБ А_2 було відмовлено у задово ленні його позовних вимог пр о визнання недійсними усіх р ішень, прийнятих позачергови ми загальними зборами акціон ерів ЗАТ "Житомирські ласощі ", які відбулись 20 листопада 2010 р оку .

Давши оцінку доказам по спр аві, колегія суддів прийшла д о висновку, що апеляційні ска рги не підлягають задоволенн ю з таких підстав:

Пунктом 8.8 Статуту ЗАТ "Житом ирські Ласощі", прийнятого за гальними зборами акціонерів від 05 березня 2009 року передбач ено, що чергові збори скликаю ться не рідше одного року на р ік, а позачергові збори акціо нерів скликаються за рішення м правління товариства, або у разі неплатоспроможності то вариства, чи на письмову вимо гу Наглядової Ради чи Ревізі йної комісії товариства. (а.с.1 6-41 т.1).

Згідно Протоколу про прове дення контролю за реєстраціє ю акціонерів для участі у заг альних зборах ЗАТ "Житомирсь кі Ласощі" від 20 листопада 2010 ро ку, складеного робочою контр ольною групою Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку, ск ликання загальних зборів, як і були призначені на 20 листоп ада 2010 року, відбулося за ріше нням правління ЗАТ "Житомирс ькі Ласощі" від 29 вересня 2010 рок у №63/1.

Відповідно до ст. 43 Закону Ук раїни "Про господарські това риства", про проведення загал ьних зборів акціонерів держа телі іменних акцій повідомля ються персонально передбаче ним статутом способом. Крім т ого, загальне повідомлення д рукується в місцевій пресі з а місцезнаходженням акціоне рного товариства і в одному і з офіційних друкованих вида нь Верховної Ради України, Ка бінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця про ведення зборів та порядку де нного, а якщо до порядку ден ного включено питання про з міну статутного (складеного) капіталу акціонерного това риства, то одночасно з порядк ом денним друкується інформ ація, що передбачена ст. 40 цьо го Закону (мотиви, спосіб та мінімальний розмір збільш ення або зменшення статутно го (складеного) капіталу; прое кт змін до статуту акціонерн ого товариства, пов'язаних із збільшенням або зменшенням статутного (складеного) капі талу; дані про кількість акці й, що випускаються додатков о або вилучаються, та їх зага льну вартість; відомості про нову номінальну вартість ак цій; права акціонерів при дод атковому випуску акцій або їх вилученні; дата початку і закінчення підписки на акці ї, що додатково випускаються , або їх вилучення; порядок від шкодування власникам акцій з битків, пов'язаних із змінами статутного (складеного) капі талу). Повідомлення повинно б ути зроблено не менш як за 45 дн ів до скликання загальних зб орів. У разі необхідності мож е бути зроблено повторне пов ідомлення в зазначених зас обах масової інформації. За гальні збори акціонерів про водяться на території Україн и, як правило, за місцезнаходж енням акціонерного товарист ва. Будь-який з акціонерів ма є право вносити свої пропо зиції щодо порядку денного з агальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх скликання. Ріше ння про включення цих пропоз ицій до порядку денного прий мається виконавчим органом товариства. Рішення про змін и в порядку денному повинні б ути доведені до відома всіх а кціонерів не пізніш як за 10 дн ів до проведення зборів у пор ядку, передбаченому статутом . Акціонерам, до скликання за гальних зборів, повинна бути надана можливість ознайоми тись з документами, пов'язан ими з порядком денним зборі в.

Дані вимоги Закону, знайшли своє відображення у Статуті ЗАТ "Житомирські Ласощі" від 0 5 березня 2009 року, абзацами 1-3 п. 8.7 якого передбачено, що повідо млення про збори повинно бут и зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних збор ів. Будь-який з акціонерів впр аві вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальн их зборів не пізніше, як за 30 дн ів до їх скликання. Рішення пр о включення цих пропозицій д о порядку денного приймаєтьс я правлінням. Рішення про змі ни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніше, як за 1 0 днів до проведення зборів шл яхом надання загального пові домлення в засобах масової і нформації, в тих де було надру коване повідомлення про скли кання загальних зборів.

Крім того, пунктом 8.6 Статуту ЗАТ "Житомирські Ласощі" пере дбачено, що про проведення за гальних зборів акціонерів то вариство персонально повідо мляє кожному акціонеру письм ово, або по телефону. Загальне ж повідомлення друкується в місцевій пресі в одному з дру кованих видань Верховної Рад и України, Кабінету Міністрі в України чи Державної коміс ії з цінних паперів та фондов ого ринку, із зазначенням час у і місця проведення зборів т а порядку денного. Якщо до пор ядку денного включено питанн я про зміну статутного капіт алу акціонерного товариства , то одночасно з порядком денн им друкується інформація про це у відповідності з вимогам и чинного законодавства.

Як вбачається з матеріалів справи, повідомлення про скл икання позачергових загальн их зборів акціонерів на 20 лист опада 2010 року було опублікова но в офіційному друкованому виданні Верховної Ради Украї ни - газеті "Урядовий кур'єр" №184 від 05 жовтня 2010 року та в місц евій пресі за місцезнаходжен ням акціонерного товариства - газеті "Житомирщина" від 05 жов тня 2010 року. Повідомлення про р ішення правління товариства про внесення змін до порядку денного позачергових загаль них зборів акціонерів ЗАТ "Жи томирські Ласощі" на 20 листопа да 2010 року, шляхом доповнення п орядку денного, було опублік овано також в газеті "Урядови й кур'єр" №206 від 04 листопада 2010 року та в місцевій газеті "Жит омирщина" від 04 листопада 2010 ро ку. (а.с.104-111, т.2).

Крім того, повідомлення про проведення позачергових заг альних зборів акціонерів на 20 листопада 2010 року, згідно про токолу Житомирського терито ріального управління Держав ної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 20 лист опада 2010 року, відповідач - ЗАТ "Житомирські Ласощі" надісла в рекомендовані листи на адр еси акціонерів, про що свідча ть списки рекомендованої кор еспонденції. (а.с.52, 56, т.1).

За змістом ст. 116 ЦК України , ст. 88 ГК України, статей 10, 21, 38, 39 За кону України ”Про господарсь кі товариства”, ст. 6 Закону Ук раїни ”Про цінні папери і фон довий ринок”, ст. 5 Закону Укра їни ”Про Національну депозит арну систему та особливості електронного обігу цінних па перів в Україні", акціонери то вариства мають, зокрема, прав о: брати участь в управлінні с правами товариства в порядку , визначеному в установчих до кументах, крім випадків, пере дбачених законом; брати учас ть у розподілі прибутку това риства та одержувати його ча стку (дивіденди) пропорційно частці кожного з учасників; в ийти в установленому порядку з товариства; одержувати інф ормацію про діяльність товар иства; розпоряджатися своїми акціями; на виділ частки при в иході чи виключенні учасника зі складу товариства; на отри мання майна, що залишилось пі сля розрахунків з кредиторам и у разі ліквідації товарист ва; відшкодування збитків, що зумовлені зміною статутного фонду товариства; викуп на ви могу акціонера його акцій ак ціонерного товариства у випа дках, передбачених законом а бо статутом товариства.

Право участі в управлінні а кціонерного товариства здій снюється через відповідні ор гани товариства, а саме: через вищий орган акціонерного то вариства - загальні збори акц іонерів, спостережну раду, ре візійну комісію, виконавчий орган товариства, а також чер ез посадових осіб товариства .

Згідно ст. 40 Закону України "П ро господарські товариства", реєстрація акціонерів (їх пр едставників), які прибули для участі у загальних зборах, зд ійснюється згідно із реєстро м акціонерів у день проведен ня загальних зборів виконавч им органом акціонерного това риства або реєстратором на п ідставі укладеного з ним дог овору. Цей реєстр підписуєт ься головою та секретарем зб орів.

За ч. 1 ст. 41 Закону України "П ро господарські товариства", акціонери (їх представники), я кі беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазн аченням кількості голосів, я ку має кожний учасник.

Як вбачається з матеріалів справи, реєстрація акціонер ів та їх уповноважених предс тавників, що прибули на загал ьні збори акціонерів ЗАТ "Жит омирські Ласощі", призначени х на 20 листопада 2010 року, провед ена реєстраційною комісією З АТ "Житомирські Ласощі" і офор млена протоколом від 20 листоп ада 2010 року, згідно якого зареє стровано 87 фізичних осіб та 3 ю ридичних особи, загальною кі лькістю голосів, що пройшли р еєстрацію 6312845, що складає 94,14191% ві д загальної кількості голосу ючих акцій даного товариства . (а.с.24, т.2).

Фіксування реєстрації акц іонерів було здійснено у жур налі реєстрації акціонерів т а їх уповноважених представн иків, що прибували для участі на загальні збори акціонері в ЗАТ "Житомирські ласощі". Так ий журнал оглядався, у судово му засіданні, судом першої ін станції.

Згідно протоколу про прове дення контролю за реєстраціє ю акціонерів для участі у заг альних зборах ЗАТ "Житомирсь кі Ласощі" від 20 листопада 2010 ро ку, складеного робочою контр ольною групою Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку, пр и реєстрації акціонерів (їх п редставників), які прибули на дані загальні збори акціоне рів порушень не було встанов лено. Реєстр власників іменн их цінних паперів ЗАТ "Житоми рські Ласощі" станом на 20 лист опада 2010 року, складений ПрАТ "А кція-Реєстр", відповідав вимо гам ч. 1 ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" та вимогам "Положення про поряд ок ведення реєстрів власникі в іменних цінних паперів", зат вердженого рішенням №1000 Держа вної комісії з цінних папері в та фондового ринку від 17 жов тня 2006 року. (а.с.50-56, т.1).

Таким чином, відповідачем б уло дотримано вимоги щодо по відомлення акціонерів і влас ників акцій про скликання по зачергових загальних зборів 20 листопада 2010 року та про внес ення змін до порядку денного ; реєстрація акціонерів (їх пр едставників), які прибули для участі у загальних зборах зд ійснювалася згідно з реєстро м акціонерів станом на 20 листо пада 2010 року, чим спростовують ся доводи позивача про те, що н е було розміщено жодних публ ікацій в місцевій пресі та у о фіційних друкованих видання х про проведення зборів та по рядку денного, а також спрост овується те, що 20 листопада 2010 р оку належним чином оформлени й реєстр акціонерів ЗАТ "Жито мирські Ласощі" складений не був.

Також, у матеріалах справи відсутні докази, які б вказув али на порушення при підраху нку голосів при прийнятті рі шень загальними зборами акці онерів від 20 листопада 2010 року, оскільки, п.п. 7.5, 7.6 регламенту з агальних зборів акціонерів З АТ "Житомирські ласощі" перед бачено, що для підрахунку під сумків голосування загальні збори обирають лічильну ком ісію, якою підраховуються пі дсумки голосування з питань порядку денного загальних з борів, про що складається про токол.

Пунктом 1 порядку денного з азначених позачергових зага льних зборів акціонерів від 20 листопада 2010 року було включ ено питання про обрання та ст рок повноважень лічильної к омісії. За результатами розг ляду п. 1 порядку денного, зага льними зборами акціонерів ЗА Т "Житомирські Ласощі" було пр ийнято рішення, яким затверд жено персональний склад ліч ильної комісії та встановлен о, що строк повноважень обран ої лічильної комісії обмежу ється часом, необхідним для п ідведення підсумків голосу вання та оформлення належни м чином усіх необхідних доку ментів.

Підрахунок голосів, встано влення та фіксація волевияв лення акціонерів з питань, що виносились на розгляд позач ергових загальних зборів акц іонерів товариства 20 листопа да 2010 року проводились цією лі чильною комісією. Результати голосування по кожному пита нню порядку денного оформлял ись протоколами засідання лі чильної комісії ЗАТ "Житомир ські Ласощі" від 20 листопада 2010 року і представлені в судове засідання (а.с. 25-55, т.2).

Відповідно до ч. 8 ст. 41, ч. 1 ст. 60 Закону України "Про господа рські товариства", загальні з бори учасників (акціонерів) а кціонерних товариств є право мочними, якщо на них присутні учасники (акціонери) або пред ставники учасників (акціонер ів), що володіють у сукупност і більш як 60 відсотками від за гальної кількості голосів.

Пунктом 8.3 Статуту ЗАТ "Житом ирські Ласощі" передбачено, щ о збори визнаються правомочн ими, якщо в них беруть участь а кціонери особисто, або їх пре дставники, які володіють біл ьш як 60 відсотків голосів. (а.с.1 6-41, т.1).

Як вбачається з протоколу п ро проведення контролю за ре єстрацією акціонерів для уча сті у загальних зборах ЗАТ "Жи томирські Ласощі" від 20 листоп ада 2010 року, при реєстрації акц іонерів (їх представників), як і прибули на загальні збори а кціонерів, був досягнутий кв орум для проведення загаль них зборів акціонерів, оскіл ьки, з 6 705 669 голосів (кількість а кцій, які знаходяться у власн ості акціонерів) було зареєс тровано 6 312 845 голосів, що станов ить 94,14191% від загальної кілько сті голосуючих акцій ЗАТ "Жит омирські ласощі" (а.с.24, т.2).

Не приймаються колегією су ддів до уваги доводи позивач а щодо того, що основний акціо нер ЗАТ "Житомирські Ласощі" к омпанія Дельта Капітал СА, як а володіє пакетом акцій у роз мірі 95,07% статутного капіталу т овариства, не був повідомлен ий про час та місце проведенн я загальних зборів, був відсу тній на зборах, а тому відсутн ій кворум акціонерів загальн их зборів товариства, оскіль ки, згідно довідки №125 незалеж ного реєстратора ПрАТ "Акція -Реєстр" від 20 листопада 2010 року , станом на 20 листопада 2010 року к омпанія Дельта Капітал СА (Delta C apital SA) не обліковувалась у систе мі-реєстрі акціонерів та не я влялась акціонером ЗАТ "Жито мирські Ласощі" і, відповідно , не мала права приймати участ ь в загальних зборах акціоне рів (а.с. 57, т.1). Надана третьою ос обою виписка про стан рахунк у у цінних паперах станом на 20 листопада 2010 року (а.с. 66 т.1) не є н алежним доказом того що стан ом на 20 листопада 2010 року компа нія Дельта Капітал СА була ак ціонером ЗАТ "Житомирські Ла сощі".

Відповідно до п. 2.11 Рек омендацій Президії Вищого го сподарського суду України №0 4-5/14 від 28 грудня 2007 року "Про прак тику застосування законодав ства у розгляді справ, що вини кають з корпоративних віднос ин" підставами недійсності р ішень загальних зборів є так і: а) рішення загальних зборі в не відповідає нормам чинн ого законодавства; б) рішення прийнято неправомочними за гальними зборами або правомо чність загальних зборів вста новити неможливо; в) рішення з питання, яке відповідно до за кону вирішується більшістю у 3/4 голосів присутніх на загал ьних зборах акціонерів, було прийнято простою більшістю голосів; г) рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зб орів; д) рішення з питань зміни розміру статутного капіталу акціонерних товариств прийн ято з порушенням обов'язку з н адання акціонерам у встановл еному законом порядку інформ ації, передбаченої ст. 40 Закон у України "Про господарські т овариства", або акціонерам бу ло надано недостовірну чи не повну інформацію; е) рішення п рийнято загальними зборами а кціонерів, під час скликання і проведення яких не було до тримано вимог законодавства або статуту акціонерного то вариства, якщо це призвело до істотного порушення прав по зивача; є) відсутність проток олу загальних зборів, підпис аного відповідно до ч. 9 ст. 41 За кону України "Про господарсь кі товариства" головою і секр етарем зборів.

Згідно п. 18 Постанови №13 Пленуму Верховного Суду Ук раїни від 24 жовтня 2008 року "Про п рактику розгляду судами корп оративних спорів", безумовно ю підставою для визнання нед ійсними рішень загальних збо рів у зв'язку з прямою вказі вкою закону є: прийняття зага льними зборами рішення за ві дсутності кворуму для провед ення загальних зборів чи при йняття рішення (ст.ст. 41, 42, 59, 60 Зак ону України "Про господарськ і товариства"); прийняття зага льними зборами рішень з пита нь, не включених до порядку денного загальних зборів тов ариства (ч. 4 ст. 43 Закону Україн и "Про господарські товарист ва"); прийняття загальними збо рами рішення про зміну стату тного капіталу товариства, я кщо не дотримано процедури н адання акціонерам (учасника м) відповідної інформації (с т.ст. 40, 45 Закону України "Про гос подарські товариства"), а при в ирішенні питання про недійсн ість рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушенням и, допущеними під час скликан ня та проведення загальних з борів, господарський суд пов инен оцінити, наскільки ці по рушення могли вплинути на пр ийняття загальними зборами в ідповідного рішення.

Проте в матеріалах сп рави відсутні будь-які доказ и, які б підтверджували відсу тність кворуму при проведенн я загальних зборів акціонері в ЗАТ "Житомирські Ласощі" 20 ли стопада 2010 року, чи про прийнят тя рішень, не включених до пор ядку денного, чи про прийнятт я рішення про зміну статутно го капіталу товариства, якщо не дотримано процедури нада ння акціонерам відповідної і нформації, і такі докази не на дані позивачем.

У той же час, судом пер шої інстанції помилково зроб лено висновок, що позивач не є акціонером ЗАТ "Житомирські Ласощі", оскільки, як вбачаєт ься з Сертифікату іменних ак цій серії А№6722 від 12 січня 2005 рок у, виданого ЗАТ "Акція-Реєстр", ОСОБА_2 є власником іменн их акцій ЗАТ "Житомирські Лас ощі" в кількості 100 штук на зага льну номінальну вартість 48,00 г рн.

Відповідно до ч.4 ст. 5 За кону України "Про національн у депозитарну систему та осо бливості електронного обігу цінних паперів в Україні", під твердженням права власност і на цінні папери є сертифік ат, а в разі знерухомлення цін них паперів чи їх емісії в без документарній формі - виписк а з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний на давати власнику цінних папер ів.

Згідно ч. 2 ст. 194 ЦК України, д о особи, яка набула право влас ності на цінний папір, перехо дять у сукупності усі права, я кі ним посвідчуються.

Абзацом 1 ч. 1 ст. 6 Закону Украї ни "Про цінні папери та фондов ий ринок" передбачено, що акці я - це іменний цінний папір, як ий посвідчує майнові права й ого власника (акціонера), що ст осуються акціонерного товар иства, включаючи право на отр имання частини прибутку акц іонерного товариства у вигля ді дивідендів та право на отр имання частини майна акціоне рного товариства у разі його ліквідації та право на управ ління акціонерним товарист вом.

Проте, згідно абз.3 п.21 Постанови №13 Пленуму Верховн ого Суду України від 24 жовтня 2008 року “Про практику розгляд у судами корпоративних спорі в", зазначено, що при вирішенні спорів про визнання недійсн им рішень загальних зборів г осподарського товариства з п ідстав недопущення до участі в них акціонера товариства, с удам необхідно з'ясувати, ч и могла їх відсутність (або на явність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскар жується.

З протоколу засіданн я реєстраційної комісії ЗАТ "Житомирські Ласощі" про резу льтати реєстрації акціонері в від 20 листопада 2010 року, вбача ється, що з 443 акціонерів по реє стру приймало участь у загал ьних зборах 90 акціонерів (як ф ізичних так і юридичних осіб ) з зареєстрованою кількістю 6 312 845 голосуючих акцій, що склал о 94,14191% від загальної кількості голосуючих акцій, а тому на на явність або відсутність 100 гол осуючих акцій, якими володіє позивач, не могли вплинути на кворум загальних зборів. Ная вність чи відсутність 100 голос ів позивача під час прийнятт я рішень загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські Ласощі", також, не могло істотн о вплинути на прийняті рішен ня, оскільки згідно протокол у №31 загальних зборів акціоне рів ЗАТ "Житомирські Ласощі" в ід 20 листопада 2010 року та прото колів засідання лічильної ко місії по результатам голосув ання з питань порядку денног о зазначених вище зборів акц іонерів, рішення з питань пор ядку денного приймалось біль ніж 94,4% голосів, від загальної кількості голосів, які прийм али участь у зборах акціонер ів, тобто рішення приймались більш ніж 5 900 000 голосуючих акц ій.

Крім того, п. 11 Постанов и №13 Пленуму Верховного Суду У країни від 24 жовтня 2008 року “Пр о практику розгляду судами к орпоративних спорів" визначе но, що акціонери (учасники) гос подарського товариства не вп раві звертатися до суду за за хистом прав та інтересів інш их акціонерів (учасників) гос подарського товариства та са мого товариства поза віднос инами представництва, а так ож обґрунтовувати свої вимо ги порушенням прав інших акц іонерів (учасників) товарист ва; при вирішенні корпоратив ного спору господарський суд повинен встановити наявніст ь в особи, яка звернулася з поз овом, суб'єктивного матеріал ьного права або законного ін тересу, на захист якого подан о позов, а також з'ясувати пита ння про наявність чи відсутн ість факту їх порушення або о спорювання; не можна задовол ьняти позовні вимоги щодо за хисту права, яке може бути по рушено у майбутньому і щод о якого невідомо, чи буде воно порушено, зокрема вимоги про припинення дій шляхом забор они чинити перешкоди позивач у стосовно участі у загальни х зборах на майбутнє.

Виходячи з вищевикла деного, зазначені в позовній заяві та апеляційній скарзі обставини щодо порушення пр ав компанії Дельта Капітал С А, не можуть бути підставою дл я задоволення позовних вимог ОСОБА_2, права та охоронюв ані законом інтереси якого н е порушені.

Як вбачається з матер іалів справи, оспорюване ріш ення загальних зборів акціон ерів ЗАТ "Житомирські Ласощі " від 20 листопада 2010 року оформл ене протоколом №31, відповідає компетенції органу, що прийн яв це рішення і підстави для в изнання його недійсним відсу тні.

Таким чином, колегія судді в приходить до висновку, що пр и проведенні загальних зборі в акціонерів ЗАТ "Житомирськ і Ласощі" 20 листопада 2010 року та при прийнятті спірних рішен ь не було порушено норм чинно го законодавства та прав поз ивача, які є підставами для ви знання даних зборів недійсни ми чи недійсними прийнятих н а них рішень .

Представником позивача з аявлялось клопотання про зам іну, у порядку процесуальног о правонаступництва, відпові дача - закрите акціонерне тов ариство "Житомирські ласощі" на його процесуального прав онаступника - Товариство з до датковою відповідальністю "Ж Л". Доказами правонаступницт ва Товариства з додатковою в ідповідальністю "ЖЛ" надано в итяг із Статуту товариства (п .2.1 Статуту), з якого вбачається , що товариство з додатковою в ідповідальністю "ЖЛ" створен е шляхом злиття ЗАТ "Житомирс ькі ласощі" та ТзОВ "Будстайл X XI" і є правонаступником усього майна зазначених товариств, а також їх майнових та немайн ових прав та обов'язків, коп ія свідоцтва про державну ре єстрацію юридичної особи та копія довідки про включення юридичної особи до ЄДРПОУ.

Відповідно до ст. 25 ГПК Украї ни, у разі вибуття однієї з сто рін у спірному правовідношен ні внаслідок реорганізації п ідприємства чи організації, господарський суд здійснює з аміну цієї сторони її правон аступником, вказуючи про це в рішенні або ухвалі. Усі дії, в чинені в процесі до вступу пр авонаступника, є обов'язков ими для нього в такій же мірі, в якій вони були б обов'язко вими для особи, яку він з амінив. Правонаступництво мо жливе на будь-якій стадії суд ового процесу.

З огляду на зазначене колег ія суддів задовольняє зазнач ене клопотання представника відповідача та замінює відп овідача - ЗАТ "Житомирські л асощі" на його процесуальног о правонаступника - Товарист во з додатковою відповідальн істю "ЖЛ".

З врахуванням вимог ст. 33 ГП К України, кожна сторона пови нна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і запе речень.

Позивач не довів тих обста вин, на які посилався як на підставу своїх вимог.

З огляду на зазначені обста вини місцевий господарський суд Житомирської області пр авомірно прийшов до висновку , що при проведенні загальни х зборів акціонерів ЗАТ "Жито мирські ласощі" 20 листопада 2010 року та прийнятті спірних рі шень не було порушено норм чи нного законодавства та прав позивача, які б стали підстав ою для визнання недійсними р ішень зазначених загальних з борів.

Враховуючи вищевикладен е, апеляційний господарський суд вважає рішення господар ського суду першої інстанції прийняте у відповідності до норм ст. 43 ГПК України із всебі чним, повним і об'єктивним д ослідженням матеріалів спра ви в їх сукупності та вірним з астосуванням норм процесуал ьного та матеріального права , а тому відсутні правові підс тави для його зміни чи скасув ання.

Керуючись ст. ст. 25, 33, 34, 4 3, 49, 99, 101, 103-105 ГПК України, суд -

П О С Т А Н О В И В :

Відповідача - закрите ак ціонерне товариство "Житомир ські ласощі" замінити на його процесуального правонаступ ника - товариство з додатково ю відповідальністю "ЖЛ".

Рішення господарського су ду Житомирської області від 27 січня 2011 року у справі №5/52-К зал ишити без змін, апеляційні ск арги позивача - ОСОБА_2 та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предме т спору на стороні позивача - К омпанії Дельта капітал СА (Delta C apital SA) - без задоволення.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної ін станції може бути оскаржено у касаційному порядку протяг ом двадцяти днів з дня набран ня постановою апеляційного г осподарського суду законної сили..

Справу №5/53-К повернути госпо дарському суду Житомирської області.

Головуючий суддя Дужич С.П.

Суддя Мельник О.В.

Суддя Огороднік К.М.