Постанова

від 25.05.2011 по справі 11/8-11

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницько го, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" травня 2011 р. Справа № 11/8-11

Рівненський апеляційни й господарський суд у складі колегії:

Головуюча суддя Сініц ина Л.М.

судді Гуд ак А.В. ,

судді Гудак А.В.

Олексю к Г.Є.

при секретарі судового за сідання Михайлюк К.В.

розглянувши у відкрито му судовому засіданні апе ляційну скаргу відповіда ча-Публічного акціонерного т овариства "Агробудсервіс" ві д 11.03.2011 р. на рішення господарс ького суду Вінницької област і від 01.03.11 р. (підписане 03.03.2011 р.)

у справі № 11/8-11

за позовом Приватного в иробничо-комерційного підпр иємства "Прок", м.Київ

до відповідача Публічн ого акціонерного товариства "Агробудсервіс", м.Вінниця

про визнання недійсним рішення загальних зборів ак ціонерів та рішень наглядово ї ради

за участю представникі в сторін:

від позивача - ОСОБА_1.- а двокат, довіреність в справі

від відповідача - не з'явивс я

Рішенням господарськог о суду Вінницької області ві д 01.03.2011 р. у справі № 11/8-11 (суддя Матв ійчук В.В.) задоволено позов Пр иватного виробничо-комерцій ного підприємства "Прок" до П ублічного акціонерного това риства "Агробудсервіс" та виз нано недійсним рішення загальних зборів акціонерів ВАТ «Агробудсервіс»від 22.10.2010р ., що оформлені протоколом № 32 в ід 22.10.2010р., а саме: про обрання Гол овою зборів акціонерів товар иства ОСОБА_4, Секретарем зборів ОСОБА_8.; про внесен ня змін до Статуту ВАТ «Агроб удсервіс»шляхом викладення його в новій редакції у зв'язк у із приведенням діяльності ВАТ у відповідність із Закон ом України «Про акціонерні т овариства"; про зміну наймен ування відкритого акціоне рною товариства «Агробудс ервіс»на публічне акціонерн е товариство «Агробудсервіс »: про утворення одноособо вого виконавчого органу П АТ «Агробудсервіс»Генерал ьний директор; про утворення Наглядової ради ПАТ «Агробу дсервіс»; про утворення Реві зійної комісії ПАТ «Агробудс ервіс»; про зміну місцез находження ПАТ «Агробудсерв іс» з 71111, Запорізька обла сть, м. Бердянськ, вул. Чехова, 27 , к.1 на 21001, м. Вінниця, вул. Кропивн ицького, 1; про припиненн я трудових відносин з Генера льним директором ВАТ «А гробудсервіс»ОСОБА_2 з 22 ж овтня 2010 року; про о брання ОСОБА_9 на посаду Г енерального директора ПАТ «Агробудсервіс»з 22 жовтня 2010 року; про відкликання (припинення пов новажень) членів Нагляд ової ради ВАТ «Агробудс ервіс»; про утворення Н аглядової ради ПАТ «Агробудс ервіс»та затвердження її; пр о відкликання (припинення п овноважень) членів Ревізійно ї комісії ВАТ Агробудсервіс» ; про утворення Ревізійної ко місії ПАТ «Агробудсервіс»та визначення її складу; про зат вердення у новій редакції Ст атут ПАТ «Агробудсервіс», по ложення про загальні збори, Н аглядову раду, Генерального директора та Ревізійну коміс ію ПАТ «Агробудсервіс»; про повноваження Генерально го директора ОСОБА_9 підпи сати затверджені нову р едакцію Статуту, положення п ро Загальні збори, Наглядову раду, Генерального дире ктора та Ревізійну комісію П АТ «Агробудсервіс»; про упов новаження ОСОБА_10 на здій снення усіх необхідних дій, п ов'язаних з реєстрацією змін в установчих документах та н а внесення змін до відомосте й про юридичну особу, які міс тяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фі зичних осіб підприємців; виз нано недійсним Статут ПАТ «А гробудсервіс»в редакції, зат вердженої загальними зборам и акціонерів ВАТ «Агробудсер віс» 22.10.2010р. та зареєстрований д ержавним реєстратором викон авчого комітету Бердянської міської ради 26.10.2010; визнано нед ійсним Статут ПАТ «Агробудсе рвіс»в редакції, затверджено ї загальними зборами акціоне рів ВАТ «Агробудсервіс»22.10.2010р . та зареєстрований державни м реєстратором виконавчого к омітету Бердянської міської ради 26.10.2010; визнано недійсними рішення Наглядової ради ПАТ «Агробудсервіс»від 22.10.2010р., офо рмлені протоколом № 2, а саме: про звільнення з поса ди Генерального директора ВА Т «Агробудсервіс»ОСОБА_2 ; про обрання на пос аду Генерального директор а ПАТ «Агробудсервіс»ОСОБ А_9; про уповноваження ОСОБА_10 здійснити усі нео бхідні дії, пов"язані з реєстр ацією змін в установчих доку ментах та внесення змін до ві домостей про юридичну особу, які місяться в Єдиному держа вному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємці в; стягнуто з публічного акці онерного товариства «Агробу дсервіс»на користь приватно го виробничо-комерційного пі дприємства «ПРОК»85 грн. - витр ат зі сплати державного мита та 236 грн. - витрат за інформаці йно-технічне забезпечення су дового процесу. При прийнятт і рішення суд виходив з того, щ о відповідачем порушено поря док скликання та проведення загальних зборів; визначення факту наявності кворуму нем ожливе; наглядова рада товар иства діяла з перевищенням с воїх повноважень при прийнят ті рішень, оформлених проток олом № 2 від 22.10.2010 р.

Не погоджуючись з да ним рішенням, відповідач-Пуб лічне акціонерне товариство "Агробудсервіс" звернулося з апеляційною скаргою від 11.03.2011 р ., в якій просило скасувати ріш ення господарського суду Він ницької області від 01.03.2011 р. та п рийняти нове рішення про від мову у позові повністю, посил аючись на те, що рішення суду п ершої інстанції необгрунтов ане і незаконне; позов подани й ПВКП "Прок", який є акціонеро м відповідача, що володіє 49 % ак цій; окрім позивача, акціонер ом з часткою у статутному кап італі відповідача у розмірі 776220 акцій (51%) є Товариство з обме женою відповідальністю "Агро буд-Альянс", з цього слідує, що Відкрите акціонерне товарис тво "Агробудсервіс" має двох а кціонерів-Приватне виробнич о-комерційне підприємство "П рок" та Товариство з обмежено ю відповідальністю "Агробуд- Альянс", з часткою 49% та 51%; судом першої інстанції було прийня то рішення про права та обов'я зки Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Агробуд-Аль янс", як акціонера, оскільки ві н не був залучений до участі у справі, а тому оскаржуване рі шення підлягає скасуванню; с уд першої інстанції порушив приписи статті 4-2 Господарськ ого процесуального кодексу У країни щодо здійснення право суддя на засадах рівності; су дом не були взяті до уваги дов оди відповідача про неможлив ість своєчасного надання док азів на спростування позиції позивача, що в свою чергу приз вело до неповного з'ясування обставин, що мають значення д ля справи, а тому згідно з част иною 1 статті 104 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни, дана обставина є підста вою для скасування оскаржува ного рішення; судом порушено статтю 38 Господарського проц есуального кодексу України - не витребувано відповідних документів та не встановлено відповідного факту. Судом пе ршої інстанції неповно з'ясо вано обставини, що мають знач ення для справи, недоведено о бставини, що мають значення д ля справи, які місцевий госпо дарський суд визнав встановл еними, порушено норми процес уального права; що призвело д о прийняття неправильного та необгрунтованого рішення.

Приватне виробничо комер ційне підприємство "Прок" від зиву на апеляційну скаргу не надало.

В судове засідання предста вник відповідача (апелянта) в друге не з'явився, хоча відпов ідач враховуючи пункт 4 Інфор маційного листа Вищого госпо дарського суду України від 02.0 6.2006 р. № 01-8/1228 " Про деяки питання пр актики застосування норм Гос подарського процесуального кодексу України, порушені у д оповідних записках про робот у господарських судів у 2005 р." т а пункт 11 Інформаційного лист а Вищого господарського суду України від 15.03.2007 р. №01-8/123 "Про деяк і питання практики застосува ння норм Господарського проц есуального кодексу України, порушені у доповідних записк ах про роботу господарських судів у 2006 р." належним чином по відомлений про день, час і міс це розгляду апеляційної скар ги, клопотань про відкладенн я розгляду апеляційної скарг и від відповідача (апелянта) н е надходило.

Представник позивача в суд овому засіданні апеляційну с каргу заперечила в повному о бсязі, вважає апеляційну ска ргу необгрунтованою, такою, щ о не підлягає задоволенню; су д першої інстанції повно і об 'єктивно дослідив обставини справи, в діях відповідача є п орушення, просила рішення за лишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Заслухавши пояснення пред ставника позивача; розглянув ши матеріали справи, доводи а пеляційної скарги; перевірив ши правильність застосуванн я судом першої інстанції нор м матеріального та процесуал ьного права, апеляційний суд ,-

ВСТАНОВИВ:

Згідно частини 4 статті 5 Закону України "Про націонал ьну дипозитарну систему та о собливості електронного обі гу цінних паперів в Україні" п ідтвердженням права власнос ті на цінні папери є сертифік ат, а в разі знерухомлення цін них паперів чи їх емісії в без документарній формі - виписк а з рахунку у цінних паперах, я ку зберігач зобов'язаний над ати власнику цінних паперів.

Відповідно до частини 2 стат ті 194 Цивільного кодексу Украї ни (далі ЦК України) до особи, я ка набула право власності на цінний папір, переходять у су купності усі права, які ним по свідчуються.

Абзацом 1 частини 1 статті 6 За кону України "Про цінні папер и та фондовий ринок" передбач ено, що акція - це іменний цінн ий папір, який посвідчує майн ові права його власника (акці онера), що стосується акціоне рного товариства, включаючи право на отримання частини п рибутку акціонерного товари ства у вигляді дивідентів та право на отримання частини м айна акціонерного товариств а у разі його ліквідації, прав о на управління акціонерним товариством, а також немайно ві права, передбачені Цивіль ним кодексом України та зако ном, що регулює питання створ ення, діяльності та припинен ня акціонерних товариств, і з аконодавством про інститути спільного інвестування.

Як вбачається з Сертифікат у простих іменних акцій сері ї А, №2, Приватне виробничо-ком ерційне підприємство "Прок" є власником простих іменних а кцій в кількості 2983120 штук Відк ритого акціонерного товарис тва "Агробудсервіс", номіналь ною вартістю 0,25 копійок (а.с. 11, т .І).

16.12.2010 р. Приватне виробничо-ко мерційне підприємство "Прок" звернулося до господарськог о суду з позовом про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів Відкритог о акціонерного товариства "А гробудсервіс" від 22.10.2010 р., Стату ту ПАТ "Агробудсервіс" та ріше нь наглядової ради ПАТ "Агроб удсервіс" від 22.10.2010 р. (а.с. 2-7).

За правилами частини 2 розді лу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Пр о акціонерні товариства" при вирішенні даного спору заст осовується як приписи даного закону, так і приписи Закону У країни "Про господарські тов ариства" від 19.09.1991 р.

Згідно частин 1,2 статті 88 Гос подарського кодексу України (далі ГК України), статті 116 ЦК У країни, статті 10 Закону Україн и "Про господарські товарист ва", учасники товариства мают ь право: брати участь в управл інні справами товариства в порядку, визначеному в уста новчих документах, за винят ком випадків, передбачених цим Законом; брати участь у ро зподілі прибутку товариства та одержувати його частку (д ивіденди); право на отримання частки прибутку (дивіденді в) пропорційно частці кожног о з учасників мають особи, як і є учасниками товариства на початок строку виплати диві дендів; вийти в установленом у порядку з товариства; одерж увати інформацію про діяльні сть товариства. На вимогу уча сника товариство зобов'язане надавати йому для ознайом лення річні баланси, звіти то вариства про його діяльніс ть, протоколи зборів; здійсни ти відчуження часток у ста тутному (складеному) капітал і товариства, цінних папері в, що засвідчують участь у т оваристві, в порядку, встано вленому законом. Учасники м ожуть мати також інші пра ва, передбачені законодавс твом і установчими документа ми товариства.

Частиною 1 статті 41 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" передбачено, що Вищим органом акціонерного това риства є загальні збори тов ариства. У загальних зборах мають право брати участь у сі акціонери, незалежно від к ількості та виду акцій, власн иками яких вони є. Брати учас ть у загальних зборах з право м дорадчого голосу можуть і ч лени виконавчих органів, які не є акціонерами. Акціонери (ї х представники), які беруть участь у загальних збора х, реєструються із зазначен ням кількості голосів, яку м ає кожний учасник. Реєстраці я акціонерів (їх представник ів), які прибули для участі у загальних зборах, здійснює ться згідно з реєстром акці онерів у день проведення заг альних зборів виконавчим ор ганом акціонерного товарис тва або реєстратором на підс таві укладеного з ним догово ру. Цей реєстр підписується головою та секретарем збор ів.

22.10.2010 р. проведено загальні зб ори акціонерів Відкритого ак ціонерного товариства "Агроб удсервіс" за результатами як их обрано головою зборів акц іонерів товариства ОСОБА_4 , секретарем зборів ОСОБА _8.; внесено зміни до Статуту ВАТ «Агробудсервіс» шляхом в икладення його в новій редак ції у зв'язку із приведенням д іяльності ВАТ у відповідніст ь із Законом України «Про акц іонерні товариства», а саме: з мінено найменування відкр итого акціонерною товарис тва «Агробудсервіс»на публ ічне акціонерне товариство « Агробудсервіс»: утворено одн оособовий виконавчий орган П АТ «Агробудсервіс» Генераль ний директор; утворено Нагля дову раду ПАТ «Агробудсервіс »; утворено Ревізійну комісі ю ПАТ «Агробудсервіс»; зміне но місцезнаходження ПАТ «Агр обудсервіс» з 71111, Запорізька о басть, м. Бердянськ, вул. Чехов а, 27, к.1 на 21001, м. Вінниця, вул. Кропи вницького, 1; відкликано (припи нено повноваження)та Генерал ьного директора ВАТ "Агробуд сервіс" - припинено трудові ві дносини з Генеральним директ ором ВАТ «Агробудсервіс» О СОБА_2 з 22 жовтня 2010 року; обран о ОСОБА_9 на посаду Генера льного директора ПАТ «Агробу дсервіс» з 22 жовтня 2010 року; від кликано (припинено повноваж ення) членів Наглядової ради ВАТ «Агробудсервіс»; утворе но Наглядову раду ПАТ «Агроб удсервіс», та визначено її к ількість у складі 3 (трьох) чле нів в тому числі Голова нагля дової Ради; затверджено Нагл ядову раду ПАТ «Агробудсерві с»у складі: Голова Наглядово ї ради: ОСОБА_4. Члени Нагля дової ради: ОСОБА_5, ОСОБ А_6; відкликано (припинено повноваження) членів Ре візійної комісії ВАТ «Агробу дсервіс»; утворено Ревізійну комісію ПАТ «Агробудсервіс» , та визначено її кількість у с кладі 2 (двох) членів в тому чис лі Голова Ревізійної комісії ; затверджено Ревізійну комі сію ПАТ «Агробудсервіс»у скл аді: Голова Ревізійної коміс ії: ОСОБА_7. Члени Ревізійн ої комісії: ОСОБА_3; затвер джено у новій редакції Стату т ПАТ «Агробудсервіс», полож ення про Загальні збори, Нагл ядову раду, Генерального дир ектора та Ревізійну комісію ПАТ «Агробудсервіс»; уповнов ажено Генерального директор а ОСОБА_9 підписати затвер джені нову редакцію Статуту, положення про Загальні збор и, Наглядову раду, Генерально го директора та Ревізійну ко місію ПАТ «Агробудсервіс»; у повноважено ОСОБА_10 на зд ійснення усіх необхідних дій , пов'язаних з реєстрацією змі н в установчих документах та на внесення змін до відомост ей про юридичну особу, які м істяться в Єдиному державн ому реєстрі юридичних осі б та фізичних осіб підприєм ців (а.с. 43-44, 143 - 146, т.І)

Відповідно до статті 10 Зако ну України «Про господарськ і товариства», статті 25 Закону України «Про акціонерні тов ариства», до прав учасників г осподарського товариства ві днесено право брати участь в управлінні справами товарис тв в порядку, визначеному в ус тановчих документах, шляхом, в тому числі, прийняття участ і в загальних зборах учасник ів (акціонерів).

Згідно пункту 24 постанови П ленуму Верховного Суду Украї ни “Про практику розгляду су дами корпоративних спорів” № 13 від 24.10.2008 року, право участі у з агальних зборах акціонерів м ають особи, які є власниками а кцій на день проведення зага льних зборів (крім установчи х зборів). Судам необхідно вра ховувати, що згідно з абзацом 3 частини першої статті 5 Зако ну про національну депозитар ну систему права на участь в у правлінні, одержання доходу тощо, які випливають з іменни х цінних паперів, можуть бути реалізовані з моменту внесе ння змін до реєстру власникі в іменних цінних паперів.

Згідно частини 5 статті 159 Цив ільного кодексу України, пор ядок скликання і проведення загальних зборів, а також умо ви скликання і проведення по зачергових зборів та повідом лення акціонерів встановлюю ться статутом товариства і з аконом.

04.10.2010р. господарським судом З апорізької області прийнято рішення по справі № 13/218/10 , залиш ене без змін постановою Доне цького апеляційного господа рського суду від 07.12.2010р., яким ви знано недійсними рішення заг альних зборів акціонерів ВАТ «Агробудсервіс», що відбули ся 11.06.2010р. та оформлені протокол ом № 31 від 11.06.2010р. в тому числі про затвердження нової редакції Статуту ВАТ «Агробудсервіс» ( а.с. 50-53, т.І)

На дату проведення зборів, о формлених протоколом № 32 від 22.10.2010 , діяла редакції Статуту В АТ «Агробудсервіс», затвердж ена загальними зборами акціо нерів 11.06.2010р. та зареєстрована д ержавним реєстратором викон авчого комітету Черкаської м іської ради 18.06.2010р. (а.с. 12-21, т.І).

Відповідно до статті 43 Зако ну України «Про господарські товариства» та пункту 9.3 Стат уту (в редакції від 11.06.2010р.) про п роведення загальних зборів а кціонерів та їх порядок денн ий, держателі іменних акцій п овідомляються персонально п ередбаченим статутом способ ом, а саме рекомендованим лис том у строк не пізніше ніж за 3 0 днів до дати їх проведення ос обою, яка скликає загальні зб ори. Крім того, загальне повід омлення друкується в місцеві й пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкова них видань Верховної Ради Ук раїни, кабінету Міністрів Ук раїни чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і м ісця проведення зборів та по рядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не мен ш як за 30 днів до скликання заг альних зборів. У разі необхід ності може бути зроблено пов торне повідомлення в засобах масової інформації.

Як вбачається з матеріалів справи, повідомлень про пров едення загальних зборів акці онерів ВАТ «Агробудсервіс» 2 2 жовтня 2010 року в газетах «Уряд овий кур'єр», «Голос України» та інших, а також у місцевій п ресі за період з дати проведе ння попередніх зборів акціон ерів (11.06.2010р.) по жовтень 2010р. не бу ло, відповідач таких доказів не надав.

Про проведення загальних з борів акціонерів, оформлених Протоколом від 22.10.2010р., згідно ж урналу вхідної кореспонденц ії за 2010 рік позивач не отриму вав рекомендованих листів (п овідомлень), або якихось інши х поштових повідомлень від в ідповідача (а.с. 82-114, т.І).

Отже, відповідачем ніяким ч ином не було повідомлено поз ивача про проведення загаль них зборів акціонерів 22.10.2010р.

Відповідно до частини 1 стат ті 35 Закону України «Про акці онерні товариства» Письмове повідомлення про проведен ня загальних зборів акціоне рного товариства та їх поряд ок денний надсилається кожн ому акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, скл аденому в порядку, встановл еному законодавством про д епозитарну систему України , на дату, визначену наглядов ою радою, а в разі скликання по зачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у вип адках, передбачених частино ю шостою статті 47 цього З акону, - акціонерами, які цьо го вимагають. Встановлена д ата не може передувати дню п рийняття рішення про проведе ння загальних зборів і не мож е бути встановленою раніше , ніж за 60 днів до дати прове дення загальних зборів. Пись мове повідомлення про прове дення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з ур ахуванням частини другої ціє ї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, пер едбачений статутом акціонер ного товариства, у строк не пі зніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомленн я розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, як а веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дат и проведення загальних збор ів публікує в офіційному друкованому органі повідом лення про проведення загальн их зборів. Публічне акціонер не товариство додатково на дсилає повідомлення про п роведення загальних зборів та їх порядок денний фондові й біржі, на якій це товариств о пройшло процедуру лістингу , а також не пізніше ніж за 30 д нів до дати проведення зага льних зборів розміщує на вла сній веб-сторінці в мережі Ін тернет інформацію, передбач ену частиною третьою цієї с татті.

Згідно пункту 9.7 Статуту та діючого законодавства, зага льні збори вважаються правом очними за умови наявності кв оруму, якщо в зборах беруть уч асть акціонери, які мають від повідно до Статуту товариств а не менше 75% голосів. Наявніст ь кворуму визначається реєст раційною комісією на момент закінчення реєстрації акці онерів для участі у загальни х зборах (а.с. 17 т.І).

Підставою для визнання ная вності кворуму на загальних зборах акціонерів ВАТ є прот окол реєстраційної комісії, яка проводить реєстрацію акц іонерів на підставі переліку (реєстру) акціонерів. Перелі к (реєстр) акціонерів ВАТ скла дається реєстроутримувачем ТОВ «Міжгалузевий реєстраці йний центр».

Відповідно до пункту 1,2 стат ті 41 Закону України «Про акціо нерні товариства» наявність кворуму загальних зборі в визначається реєстрацій ною комісією на момент закін чення реєстрації акціонерів для участі у загальних збора х акціонерного товариства; з агальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участ і у них акціонерів, які суку пно є власниками не менш як 60 в ідсотків голосуючих акцій.

ТОВ «Міжгалузевий реєстра ційний центр», реєстратор вл асників акцій ВАТ «Агробудсе рвіс», у листі від 18.11.2010р. № 797/03, нап равленому на адресу ПВКП «Пр ок», повідомив, що станом на 18.11 .2010р. Дарницька прокуратура м. Києва не повертала вилучени й 08.10.2007р. реєстр акціонерів ВАТ «Агробудсервіс»(а.с. 41, т.І), а то му, відповідач при проведенн і зборів 22.10.2010р. об'єктивно не мі г отримати реєстр акціонерів та провести по ньому реєстра цію прибулих для голосування осіб, що є обов'язковим.

Крім того, листом № 758/03 від 31.08.201 0 р. ТОВ "Міжгалузевий реєстра ційний центр" повідомив еміт ентів цінних паперів, реєстр и яких він вів, про те що, рішен ням Окружного адміністратив ного суду м.Києва, анульовано ліцензію видану товариству з обмеженою відповідальніст ю "Міжгалузевий реєстраційни й центр" на здійснення профес ійної діяльності на ринку ці нних паперів з 26.01.2009р., що унемож ливлює видачу реєстру ( а.с. 42, т .І).

За таких обставин визначен ня факту наявності кворуму є неможливим.

До того ж, згідно листа № 796/03 в ід 10.12.2010 р. ТОВ "Міжгалузевий реє страційний центр" повідомив керівника ВАТ "Агробудсервіс " про те, що сертифікат акцій в иданий на ім'я власника ТОВ "Аг робуд-Альянс"був погашений 28.0 9.2007 р. (а.с.79,т.I).

Та обставина, що в протоколі загальних зборів учасників Товариства від 22.10.2010р. зафіксов ана присутність представник а ПВКП «Прок» за довіреністю та підпис даного представни ка як секретаря зборів на про токолі, спростовується наявн ими доказами в справі: актом в ід 19.11.2010 р. про те що доручення ві д ПВКП "Прок" для участі в зага льних зборах ВАТ "Агробудсер віс" на жодну особу не видавал ися, будь-яких листів стосовн о скликання зборів акціонері в ВАТ "Агробудсервіс" ПВКП "Про к" не отримувало, документи на відрядження в м. Бердянськ на жодну особу не видавалися (а.с . 48, т.І), а також журналом реєстр ації доручень на участь у заг альних зборах акціонерів ВАТ "Агробудсервіс" (а.с.30-31, т.І).

Отже, відповідачем порушен о порядок скликання та прове дення загальних зборів акціо нерів 22.10.2010 р.

Статтею 43 Закону України "Пр о господарські товариства" в изначено, що про проведення з агальних зборів акціонерів д ержателі іменних акцій повід омляються персонально перед баченим статутом способом. К рім того, загальне повідомле ння друкується в місцевій пр есі за місцезнаходженням акц іонерного товариства і в одн ому із офіційних друкованих видань Верховної Ради Україн и, Кабінету Міністрів Україн и чи Державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядк у денного. Якщо до порядку ден ного включено питання про зм іну статутного (складеного) к апіталу акціонерного товари ства, то одночасно з порядком денним друкується інформаці я, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинн о бути зроблено - не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності м оже бути зроблено повторне п овідомлення в зазначених зас обах масової інформації. Заг альні збори акціонерів прово дяться на території України, як правило, за місцезнаходже нням акціонерного товариств а, за винятком випадків, коли н а день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій тов ариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноз емні юридичні особи, а також м іжнародні організації, (стат тя 43 ч. 1 Закону України “Про гос подарські товариства”).

Загальні збори акціонері в 22 жовтня 2010 року були проведе ні без персонального повідом лення акціонерів, без оголош ення в місцевій пресі та в офі ційних друкованих виданнях В ерховної Ради України, Кабін ету Міністрів України чи дер жавної комісії з цінних папе рів та фондового ринку. Доказ ів які б підтверджували звор отнє ні суду першої інстанці ї ні апеляційному суду не над ано.

З огляду на вищевикладене , акціонера Приватне виробни чо-комерційне підприємство " Прок" було позбавлено можлив ості взяти участь у загальни х зборах 22 жовтня 2010 року, поруш ено частину 1 статті 159 Цивільн ого кодексу України, частину 1 статті 41, статтю 43 Закону Укра їни “Про господарські товари ства”. Протокол реєстрації у часників загальних зборів ак ціонерів ВАТ "Агробудсервіс" від 22.10.2010 р. (а.с. 168, т.І) не відповід ає дійсності (ПВКП "Прок" учас ті не приймало, а сертифікат а кцій ТОВ "Агробуд-Альянс"пога шений).

Згідно пункту 17 постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни “Про практику розгляду судами корпоративних спорів ” №13 від 24.10.2008 року, підставами дл я визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського т овариства можуть бути: поруш ення вимог закону та/або уста новчих документів під час ск ликання та проведення загаль них зборів товариства; позба влення акціонера (учасника) товариства можливості взят и участь у загальних зборах ; порушення прав чи законних і нтересів акціонера (учасника ) товариства рішенням загаль них зборів.

Відповідно до пункту 18 пост анови Пленуму Верховного Суд у України “Про практику розг ляду судами корпоративних сп орів”№13 від 24.10.2008 року, безумовн ою підставою для визнання не дійсними рішень загальних зб орів у зв'язку з прямою вказів кою закону є: прийняття загал ьними зборами рішення за від сутності кворуму для проведе ння загальних зборів чи прий няття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Зак ону України "Про господарськ і товариства" ).

Оскільки, на дату проведенн я зборів був відсутній квору м, (акціонер ПВКП "Прок" з кільк істю акцій, що становить 49 % був відсутній), чим порушено вимо ги частини 8 статті 41, 42 Закону У країни “Про господарські тов ариства”, пункту 9.7 Статуту ВА Т “Агробудсервіс". Загальні з бори визнаються правомочним и, якщо в них беруть участь акц іонери, що мають відповідно д о Статуту товариства більш н іж 60 відсотків голосів.

Таким чином, суд першої ін станції правомірно дійшов ви сновку що, вимога про визнаня недійсним рішення загальних зборів ВАТ "Агробудсервіс" ві д 22.10. 2010 р. є обгрунтованою та так ою, що підлягає задоволенню.

Щодо вимоги позивача пр о визнання недійсним Статуту ПАТ «Агробудсервіс» в редак ції, затвердженої загальними зборами акціонерів ВАТ «Агр обудсервіс» 22.10.2010 р. (а.с.147-168 т.І) та зареєстрований державним ре єстратором виконавчого комі тету Бердянської міської рад и 26.10.2010 р. (а.с. 138-142, т.І) суд першої ін станції правомірно зазначив , що визнання недійсним рішен ня загальних зборів тягне за собою і визнання недійсним С татуту Товариства в редакці ї 22.10.2010р.

Згідно протоколу № 2 засі дання Наглядової ради ПАТ «А гробудсервіс» від 22.10.2010р. було: звільнено з посади Генеральн ого директора ВАТ «Агробудсе рвіс» ОСОБА_2; обрано на по саду Генерального директора ПАТ «Агробудсервіс» ОСОБА _9; уповноважено ОСОБА_10 з дійснити усі необхідні дії, п ов' язані з реєстрацією змін в установчих документах та в несення змін до відомостей п ро юридичну особу, які місять ся в Єдиному державному реєс трі юридичних осіб та фізичн их осіб - підприємців (а.с. 45, 133, т.І).

Відповідно до прикінцев их та перехідних положень За кону України «Про акціонерні товариства», акціонерні тов ариства до переформатування в Публічні або Приватні АТ та відповідної зміни статуту, к еруються нормами Закону Укра їни «Про господарські товари ства».

Згідно пунктів "в" "г" части ни 5 статті 41 Закону України «П ро господарські товариства» до компетенції загальних зб орів належить обрання і відк ликання членів наглядової ра ди; утворення і відкликання в иконавчого та інших органів товариства.

Частиною 1 статті 99 ЦК Украї ни передбачено, що загальні з бори товариства своїм рішенн ям створюють виконавчий орга н та встановлюють його компе тенцію і склад.

Частиною 6 статті 41 Закону У країни "Про господарські тов ариства" визначено, що повнов аження, передбачені пунктами б", "в", "г", "д", "е", "ї", "й", належать до в иключної компетенції загаль них зборів акціонерів і не мо жуть бути передані іншим орг анам товариства.

Підпунктом 11.1.1 пункту 11.1 Статуту ВАТ "Агробудсервіс " в редакції від 11.06.2010р. визначен о, що генеральний директор об ирається наглядовою радою в порядку, встановленому пункт ом 10.4 цього статуту, на строк тр и роки. Наглядова рада вправі прийняти рішення щодо достр окового припинення (відклика ння) повноважень генеральног о директора товариства, таке припинення (відкликання) зді йснюється в порядку передбач еному чинним законодавством та трудовим договором, що укл адений з генеральним директо ром.

Враховуючи вимоги частин и 6 статті 41 Закону України «Пр о господарські товариства» Наглядова рада Товариства ді яла з перевищенням своїх пов новажень при прийнятті рішен ь оформлених протоколом № 2 ві д 22.10.2010р.

Крім того, наглядова р ада не має права діяти від іме ні Товариства та уповноважув ати на ці дії інших осіб, що бу ло зроблено в пункті 3 протоко лу № 2 від 22.10.2010 р.

Оскільки, склад наглядово ї ради, що приймав рішення 22.10.2010 р. обраний на загальних збора х акціонерів 22 .10.2010 р., які є недій сними, рішення наглядової ра ди, оформлені протоколом №2 ві д 22.10.2010 р. також є недійсними.

Суд першої інстанції право мірно прийшов до висновку пр о недійсність статуту ПАТ "Аг робудсервіс" в редакції затв ердженій загальними зборами акціонерів від 22.10.2010 р. та рішен ня Наглядової ради від 22.10.2010 р.

Рішення господарського су ду Вінницької області від 01.03.20 11 р. прийнято відповідно до но рм чинного матеріального і п роцесуального права та відпо відає фактичним обставинам с прави.

Доводи апеляційної скарги судом апеляційної інстанції до уваги не приймаються на пі дставі вищевикладеного. Судо м першої інстанції правомірн о відмовлено у задоволенні к лопотання про залучення трет ьої особи; не порушено принци пи рівності усіх учасників с удового процесу перед судом і законом та повно з'ясовано о бставини що мають значення д ля справи, висновки суду зроб лені згідно наявних в справі доказів з врахуванням вимог статті 38 Господарського проц есуального кодексу України щ одо витребування та збирання доказів.

Апеляційна скарга до задов олення не підлягає.

Керуючись статтями 99,101,103-105 Гос подарського процесуального кодексу України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарсько го суду Вінницької області в ід 01.03.2011 р. у справі № 11/8-11 залишити без змін, а апеляційну скаргу Публічного акціонерного тов ариства "Агробудсервіс" від 11. 03.2011 р. - без задоволення.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття і мож е бути оскаржена у касаційно му порядку.

Головуюча суддя Л.М. Сініцина

Судді А.В. Гудак

Г.Є. Олексюк