Рішення

від 12.05.2011 по справі 5005/2839/2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

12.05.11р. Справа № 5005/2839/2011

За позовом Товариства з обмеженою відповідальніст ю «Мережа супермаркетів елек троніки «Домотехніка»(м. Киї в)

до Товариства з обмежен ою відповідальністю «Днепр-Ж илстрой»(м. Кривий Ріг)

третя особа на стороні від повідача без самостійних вим ог на предмет спору Фізичн а особа-підприємець ОСОБА_2 (м. Кривий Ріг)

про визнання договору о ренди №331/11/08 від 01.12.2008р. припинени м та стягнення 1121250грн.

За зустрічним позовом Т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Днепр-Жилстрой» (м. Кривий Ріг)

до Товариства з обмежен ою відповідальністю «Мережа супермаркетів електроніки « Домотехніка»(м. Київ)

про зобов' язання вчин ити певні дії

Суддя Татарчук В.О .

С екретар Дякун А.І.

Представники:

від позивача - не з' явив ся

від відповідача - ОСОБА _1., дов. від 10.05.2010

від третьої особи - не з' я вився

Суть спору:

Товариство з обмеж еною відповідальністю «Мере жа супермаркетів електронік и «Домотехніка»звернулось з позовом до товариства з обме женою відповідальністю «Дне пр-Жилстрой»про визнання при пиненим договору оренди №331/11/08 від 01 грудня 2008 року укладеног о між сторонами та стягнення боргу в сумі 1121250грн.

Позовні вимоги обґр унтовані неналежним виконан ням відповідачем зобов' яза нь за договором оренди №331/11/08 ві д 01.12.2008 щодо передачі документа ції та об' єкту оренди. На під ставі ст.766 ЦК України позивач відмовляється від договору і авансовий платіж в сумі 1121250г рн. підлягає поверненню.

Відповідач проти задовол ення позовних вимог заперечу є, посилаючись на те, що:

- не передання об' є кту оренди відбулося з вини п озивача у зв' язку з ухиленн ям останнього від підписання акту доступу і акту прийому-п ередачі;

- у позивача відсутні п ідстави для відмови від дого вору;

- лист ТОВ «Мережа супе рмаркетів електроніки «Домо техніка»№822/12 від 08.12.2008 з посилан нями на підпункт 6.4.12 договору о ренди №331/11/08 від 01.12.2008 не може бути доказом відмови від договор у, оскільки рішенням господа рського суду Дніпропетровсь кої області від 06.10.2009 у справі № 18/159-09 наведений підпункт догов ору визнаний недійсним;

- позивач просить з ахистити право у спосіб не пе редбачений законом або догов ором;

- договір не є розірван им, а тому відсутні підстави д ля стягнення авансу.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської обла сті від 13.08.2010 прийнято для спіль ного розгляду з первісним по зовом зустрічний позов товар иства з обмеженою відповідал ьністю «Днепр-Жилстрой»до то вариства з обмеженою відпові дальністю «Мережа супермарк етів електроніки «Домотехні ка»про зобов' язання прийня ти в тимчасове платне корист ування на умовах оренди нежи лі приміщення, що знаходятьс я на другому поверсі будівлі торгового комплексу, розташ ованій за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 1300 кв.м. за до говором оренди нежилих примі щень № 331/11/08 від 01 грудня 2008р., укла деним між товариством з обме женою відповідальністю «Мер ежа супермаркетів електроні ки «Домотехніка»та товарист вом з обмеженою відповідальн істю «Днепр-Жилстрой», та під писати акт доступу та акт при йому-передачі об'єкту оренди відповідно до п.2.2, п.5.2 договору оренди.

ПП «Днепр-Жилстрой»обґрун товує зустрічний позов посил анням на обставини, викладен і у відзиві на первісний позо в.

ТОВ «Мережа супермаркетів електроніки «Домотехніка»з аперечує проти зустрічного п озову з посиланням на обстав ини, викладені в первісному п озові.

Рішенням господарського с уду Дніпропетровської облас ті від 21.09.2010 по справі № 40/13-10:

- відмовлено в задо воленні первісного позову в частині припинення договору оренди №331/11/08 від 01.12.2008р. та припин ено провадження у справі в ча стині стягнення 1121250грн.;

- задоволено зустрічн ий позов із зобов'язанням ТОВ «Мережа супермаркетів елект роніки «Домотехніка»прийня ти в тимчасове платне корист ування на умовах оренди нежи лі приміщення, що знаходятьс я на другому поверсі будівлі торгового комплексу, розташ ованого за адресою: АДРЕСА_ 1, загальною площею 1300 кв.м. за договором оренди нежилих пр иміщень №331/11/08 від 01 грудня 2008р., ук ладеним між ТОВ «Мережа супе рмаркетів електроніки «Домо техніка»та ТОВ «Днепр-Жилстр ой»та підписати Акт доступу та Акт прийому-передачі об'єк ту оренди відповідно до п.2.2, п.5 .2 договору оренди.

Постановою Дніпропетро вського апеляційного господ арського суду від 29.11.2010 наведен е рішення господарського суд у:

- скасовано частков о із задоволенням первісного позову в частині визнання пр ипиненим договору оренди №331/1 1/08 від 01.12.08р., укладеного між ТОВ «Мережа супермаркетів елект роніки «Домотехніка»та ТОВ « Дніпро - Жилстрой»та відмов лено в задоволенні зустрічно го позову;

- залишено без змін в ча стині припинення провадженн я за вимогами первісного поз ову про стягнення 1121250грн.

Постановою Вищого госпо дарського суду України від 15.0 2.2011:

- залишено без змін постанову Дніпропетровсько го апеляційного господарськ ого суду від 29.11.2010 та рішення го сподарського суду Дніпропет ровської області від 21.09.2010 по сп раві № 40/13-10 в частині припиненн я провадження про стягнення 1121250грн. з ТОВ «Днепр-Жилстрой» на користь ТОВ «Мережа супер маркетів електроніки «Домот ехніка»;

- скасовано в іншій час тині постанову Дніпропетров ського апеляційного господа рського суду від 29.11.2010 та рішенн я господарського суду Дніпро петровської області від 21.09.2010 п о справі № 40/13-10 з передачею спра ви на новий розгляд.

Підставою для частковог о скасування касаційною інст анцією наведених рішення і п останови судів першої та апе ляційної інстанцій були наст упні обставини.

При прийнятті рішення від 06 .10.2009 поза увагою суду залишили сь положення ст. 766 ЦК України, я ким визначено, що якщо наймод авець не передає наймачеві м айно, наймач має право за свої м вибором: вимагати від наймо давця передання майна і відш кодування збитків, завданих затримкою; відмовитися від д оговору найму і вимагати від шкодування завданих йому зби тків.

Вищий господарський суд Ук раїни не погодився з постано вою апеляційного суду в част ині задоволення вимоги про п рипинення договору, оскільки вирішуючи спір суд не застос ував спеціальну норму ст. 766 ЦК України, а також в порушення с т. 43 ГПК України не врахував, що п. 6.4.12 спірного договору оренд и, на який посилається позива ч, визнаний недійсним рішенн ям господарського суду Дніпр опетровської області по спра ві № 18/159-09 від 06.10.2009.

Також, без уваги судів першо ї та апеляційної інстанцій з алишилися вимоги п. 4 ч. 1 ст. 84 ГПК України щодо заборони прийн яття умовних рішень та ст. 43 ГП К України, за змістом якої ріш ення може ґрунтуватись лише на тих доказах, які були предм етом дослідження і оцінки су дом.

Аналогічна позиція виклад ена в роз'ясненні Вищого арбі тражного суду від 10.12.1996 року № 02- 5/422 «Про судове рішення».

В зустрічній позовній заяв і ТОВ «Днепр-Жилстрой»просив суд зобов'язати відповідача за зустрічним позовом серед іншого підписати акти досту пу та приймання-передачі об'є кту оренди. Однак в матеріала х справи зазначені документи відсутні, їх дослідження та п равова оцінка судами першої та апеляційної інстанцій не здійснювалися.

Згідно п 5.2 договору орендод авець зобов'язався передати орендарю об'єкт оренди за Акт ом доступу для виконання опо ряджувальних робіт в стані, в изначеному робочим проектом , «Специфікацією стану об'єкт у оренду на момент передачі д ля виконання орендарем ремон тних робіт та робіт з внутріш нього оформлення об'єкту оре нди», цим договором та Актом в ведення в експлуатацію, не пі зніше ніж за 30 робочих днів до дати підписання Акту прийом у-передачі, тобто в строк не пі зніше 16.12.2008 року.

Тобто, підписанню Акта прий мання-передачі мало передува ти підписання Акта доступу.

Умовами п. 2.1 договору оренди визначено, що орендар зобов'я зується прийняти об'єкт орен ди не пізніше ніж на 61 календа рний день після підписання ц ього договору на підставі Ак та приймання-передачі.

Отже, прийняттю об'єкта орен ди повинно передувати підпис ання Акта приймання-передачі .

Задоволення місцевим госп одарським судом позовних вим ог про зобов'язання підписан ня Акта приймання-передачі т а підписання Акта доступу та зобов'язання ТОВ «Мережа суп ермаркетів електроніки «Дом отехніка»прийняти в тимчасо ве платне користування примі щення, має наслідком порушен ня ст. 84 ГПК України, оскільки в п. 4 резолютивної частини ріше ння суду першої інстанції мі ститься вказівка на вчинення дій під умовою, що прямо забор онено процесуальним законом .

Стаття 767 ЦК України передба чає, що наймодавець зобов'яза ний передати наймачеві річ у комплекті і у стані, що відпов ідають умовам договору найму та її призначенню.

ТОВ «Мережа супермаркетів електроніки «Домотехніка»в клопотанні про витребування доказів зазначало, що спірне приміщення фактично передан е в оренду іншим особам.

Проте, судами першої та апел яційної інстанцій зазначени м доводам не надано оцінки, не досліджено питання придатно сті приміщення для його вико ристання орендарем відповід но до умов договору, не встано влено чи фактично вільний об 'єкт оренди.

Статтею 1 ГПК України визнач ено, що підприємства та орган ізації мають право звернутис я до господарського суду за з ахистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюва них законом інтересів.

Способи захисту цивільних прав встановлено ст. 16 ЦК Укра їни.

Звертаючись до суду, позива ч повинен обрати спосіб захи сту, що буде сприяти реальном у захисту прав та охоронюван их законом інтересів позивач а.

Розглядаючи зустрічні по зовні вимоги про зобов'язанн я ТОВ «Мережа супермаркетів електроніки «Домотехніка» п рийняти в тимчасове платне к ористування приміщення, суди викладеного не врахували та не звернули уваги на можливі сть реального виконання ріше ння в разі задоволення таких вимог.

При новому розгляді справи позивач змінив вимог и та вказав на необхідність р озірвання договору оренди №3 31/11/08 від 01 грудня 2008 року. Заява об ґрунтована посиланнями на об ставини, викладені в постано ві Вищого господарського суд у України від 15.02.2011 та на відмов у від договору оренди №331/11/08 від 01.12.2008.

Ухвалою господарського с уду Дніпропетровської облас ті від 19.04.2011 було залучено до уч асті у справі як третю особу, щ о не заявляє самостійних вим ог на предмет спору на сторон і відповідача ОСОБА_2.

Третя особа письмових пояс нень не надала.

Позивач і третя особа не заб езпечили явку представників в судове засідання. Суд вважа є за можливе розглянути спра ву за відсутності представни ків позивача і третьої особи , які були належним чином пові домлені про час та місце судо вого засідання.

В судовому засіданні 12.05.2011 бу ли оголошені вступна та резо лютивна частини рішення.

Дослідивши матеріали спра ви, заслухавши пояснення пре дставників сторін, суд -

встановив:

01.12.2008 між ТОВ «Днепр-Жилстр ой»(Орендодавець) і ТОВ «Мере жа супермаркетів електронік и «Домотехніка»(Орендар) укл адено договір оренди №331/11/08.

Відповідно до пункту 1.1 дого вору, орендодавець зобов' яз ується передати в тимчасове платне користування нежилі п риміщення, що знаходяться в б удівлі торгового комплексу, розташованій за адресою: АД РЕСА_1, загальною площею 1300 кв .м. на другому поверсі, а оренд ар зобов' язується прийняти ці приміщення, своєчасно опл ачувати орендну плату і пове рнути приміщення орендодавц еві після закінчення оренди. Остаточний розмір площ, що ор ендується, визначається стор онами в акті прийому-передач і.

Згідно з п.2.1 договору, орендо давець зобов' язується пере дати, а орендар - прийняти об ' єкт оренди не пізніше ніж н а 61 календарний день після під писання договору на підставі акту прийому-передачі.

Відповідно до пункту 3.7 дого вору орендар зобов'язався до 2 грудня 2008 року перерахувати о рендодавцю авансовий платіж в сумі 1 121 250 грн., включаючи ПДВ, який після підписання акту п рийому-передачі враховуєтьс я як орендна плата за перший-д есятий і останній місяці оре нди, а також подальші після де сятого місяця оренди у разі ф актичної зміни площі об' єкт у оренди при підписанні акту прийому-передачі. У випадку, я кщо на момент настання строк у внесення орендарем авансов ого платежу, вказаного в цьом у пункті, сторони матимуть од норідні зустрічні вимоги, те рмін виконання яких настав, д опускається виконання зобов ' язань орендаря по оплаті а вансового платежу шляхом зар ахування однорідних зустріч них вимог. При цьому підставо ю для проведення зарахування однорідних зустрічних вимог служитиме письмова заява бу дь-якої із сторін договору.

На виконання обов' язків о рендаря щодо перерахування а вансового платежу за договор ом оренди, сторони 01.12.2008 підписа ли акт зарахування зустрічни х однорідних вимог, які виник ли за договором поруки № 187/06/08 ві д 02.07.2008 року, укладеним між ТОВ « Мережа супермаркетів електр оніки «Домотехніка»та ТОВ «Д непр-Жилстрой»і цим договоро м оренди.

За розділом 4 договору, дого вір набирає чинності з момен ту його підписання уповноваж еними представниками сторін та діє до закінчення строку о ренди або до дати його достро кового розірвання. Строк оре нди за цим договором складає два календарних роки одинад цять календарних місяців та двадцять вісім календарних д нів та починає спливати з мом енту підписання цього догово ру. Дострокове припинення ді ї цього договору можливе у ви падках, передбачених чинним законодавством, а також у раз і дії форс-мажорних обставин впродовж більше шести місяц ів підряд, або на підставі уго ди про дострокове припинення дії договору за згодою сторі н, або його розірвання на вимо гу сторони договору до закін чення терміну дії договору, п ередбаченого в цьому договор і оренди. Така угода повинна б ути викладена у письмовій фо рмі, підписана повноважними представниками сторін і скрі плена печатками сторін, за ви нятком випадків, прямо перед бачених цим договором, коли д оговір може бути розірваний в односторонньому порядку.

Суд вважає за необхідне від мовити в задоволені первісно го позову з таких підстав.

Як на підставу своїх вимог п ро розірвання спірного догов ору оренди позивач посилаєть ся на фактичну відмову від та кого договору згідно ст.766 Цив ільного кодексу України.

Відповідно до статті 766 ЦК Ук раїни, якщо наймодавець не пе редає наймачеві майно, найма ч має право за своїм вибором:

1) вимагати від наймодавця п ередання майна і відшкодуван ня збитків, завданих затримк ою;

2) відмовитися від договору найму і вимагати відшкодуван ня завданих йому збитків.

В матеріалах справи містит ься копія листа ТОВ «Мережа с упермаркетів електроніки «Д омотехніка»від 08.12.08р. №822/12 на адр есу ТОВ «Днепр-Жилстрой». В ли сті позивач повідомляє про д острокове розірвання догово ру оренди №331/11/08 від 01.12.2008 на підст аві п.6.4.12 вказаного договору.

Рішенням господарського с уду Дніпропетровської облас ті по справі № 18/159-09 від 06.10.2009 визна но недійсним п.6.4.12 договору оре нди №331/11/08 від 01.12.2008.

Зазначене дозволяє погоди тись з твердженням відповіда ча про те, що лист ТОВ «Мережа супермаркетів електроніки « Домотехніка»від 08.12.08р. №822/12 не мо жна вважати відмовою від дог овору в розумінні ст.766 ЦК Укра їни, оскільки пункт 6.4.12 договор у визнаний судом недійсним, а отже є таким, що не створює юр идичних наслідків.

Не може вважатися і належно ю відмовою від договору пода ння ТОВ «Мережа супермаркеті в електроніки «Домотехніка» позову по даній справі про ро зірвання договору оренди.

Згідно з ч.ч.1-4 ст.188 ГК Україн и зміна та розірвання господ арських договорів в одностор онньому порядку не допускают ься, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторо на договору, яка вважає за нео бхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати п ропозиції про це другій стор оні за договором. Сторона дог овору, яка одержала пропозиц ію про зміну чи розірвання до говору, у двадцятиденний стр ок після одержання пропозиці ї повідомляє другу сторону п ро результати її розгляду. У р азі якщо сторони не досягли з годи щодо зміни (розірвання) д оговору або у разі неодержан ня відповіді у встановлений строк з урахуванням часу пош тового обігу, заінтересована сторона має право передати с пір на вирішення суду.

Наведений порядок позивач ем не був дотриманий і позовн а заява не може вважатися про позицією про розірвання дого вору чи відмовою від такого д оговору згідно ст.766 ЦК Україн и.

Статтею 784 ЦК України чітко в становлені випадки коли найм ач має право вимагати розірв ання договору найму:

1) наймодавець передав у кор истування річ, якість якої не відповідає умовам договору та призначенню речі;

2) наймодавець не виконує св ого обов'язку щодо проведенн я капітального ремонту речі.

В ході вирішення спору по даній справі не було встанов лено наявність вказаних обст авин.

Наведене свідчить про необ хідність відмови в задоволен ні первісного позову.

Суд задовольняє зустрічни й позов ТОВ «Днепр-Жилстрой» в частині зобов' язання ТОВ «Мережа супермаркетів елект роніки «Домотехніка»підпис ати акт доступу відповідно д о договору оренди №331/11/08 від 01.12.2008 з огляду на наступне.

Згідно зі статтею 526 Цивільн ого кодексу України, зобов'яз ання має виконуватися належн им чином відповідно до умов д оговору та вимог цього Кодек су, інших актів цивільного за конодавства, а за відсутност і таких умов та вимог - відпові дно до звичаїв ділового обор оту або інших вимог, що звичай но ставляться.

Відповідно д о статті 525 Цивільного кодексу України, одностороння відмо ва від зобов'язання або однос тороння зміна його умов не до пускається, якщо інше не вста новлено договором або законо м.

Частинами 1 і 2 ста тті 193 Господарського кодексу України встановлено, що:

- суб' єкти господа рювання та інші учасники гос подарських відносин повинні виконувати господарські зоб ов' язання належним чином ві дповідно до закону, інших пра вових актів, договору, а за від сутності конкретних вимог що до виконання зобов' язання відповідно до вимог, що у певн их умовах звичайно ставлятьс я;

- кожна сторона повинн а вжити усіх заходів, необхід них для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та з абезпечення загальногоспод арського інтересу.

Частиною 1 статті 759 ЦК Укр аїни встановлено, що за догов ором найму (оренди) наймодаве ць передає або зобов'язуєтьс я передати наймачеві майно у користування за плату на пев ний строк.

Відповідно до п.2.1 договору о ренди №331/11/08 від 01.12.2008 орендодавец ь зобов' язується передати, а орендар - прийняти об' єкт оренди не пізніше ніж на 61 кал ендарний день після підписан ня цього договору на підстав і акту прийому-передачі.

Згідно з п.5.2 договору орен додавець зобов'язується пере дати орендарю об'єкт оренди з а актом доступу для виконанн я опоряджувальних робіт в ст ані, визначеному робочим про ектом, «Специфікацією стану об'єкту оренди на момент пере дачі для виконання орендарем ремонтних робіт та робіт з вн утрішнього оформлення об'єкт у оренди», цим договором та ак том введення в експлуатацію, не пізніше ніж за 30 робочих дн ів до дати підписання акту пр ийому-передачі.

Таким чином, підписання а кту доступу є обов' язковою умовою виконання сторонами д оговору оренди №331/11/08 від 01.12.2008.

В матеріалах справи містят ься копії:

- акту готовності Об'єкту ор енди, розташованого за адрес ою: АДРЕСА_1, відповідно до Специфікації стану Об'єкту о ренди на момент передачі для виконання Орендарем ремонтн их робіт та робіт з внутрішнь ого оформлення від 25 листопад а 2008 р.;

- розпорядження міського го лови м. Кривого Рогу №653-р від 28.11 .2008 «Про призначення державно ї приймальної комісії для пр ийняття в експлуатацію торго вельного комплексу на АДРЕ СА_1»;

- акту державної приймально ї комісії про прийняття в екс плуатацію закінченого будів ництвом об'єкта від 03.12.2008, зареє строваним Криворізьким регі ональним відділом інспекції ДАБК у Дніпропетровській об ласті;

- рішення виконавчого коміт ету Криворізької міської рад и №832 від 10.12.2008 «Про затвердження актів про прийняття в експлу атацію закінчених будівницт вом об'єктів».

При новому розгляді справи ТОВ «Днепр-Жилстрой»надано акт доступу до договору орен ди №331/11/08 від 01.12.2008. Згідно з актом:

«ТОВ «Днепр-Жилстрой», що ім енується надалі «Орендодаве ць»і ТОВ «Мережа супермарке тів електроніки «Домотехнік а», надалі іменований «Оренд ар», з іншого боку, склали цей акт доступу про те, що відпові дно до умов статті 2.2.2 та 5.2 догов ору оренди № 331\11\08 від «01»грудня 2008 р., Орендодавець передав, а О рендар прийняв з можливістю безперешкодного використан ня Об'єкт оренди для підготов ки до відкриття з метою викон ання ремонтних робіт і робіт з внутрішнього оформлення О б'єкту оренди, визначених тех нічним завданням Орендаря, з атвердженим Орендодавцем, в наступному стані:

1. Загальна площа Об'єкту оре нди - 1300,0 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1. Приміще ння, що орендується, розташов ується в 3-х поверховому Торго вому комплексі, на 2-му поверсі .

2. На момент передачі Об'єкт о ренди звільнений від майна О рендодавця і майна третіх ос іб, і підготований до передач і Орендареві.

3. Орендодавець передає Об'є кт оренди Орендарю в наступн ому стані:

- Зона входу: Вхід в торговий зал магазину «Домотехніка»о бладнаний автоматичними рол етами із замками для запобіг ання несанкціонованому прон икненню на територію магазин а. Ролети білого кольору, проф іль неперфорований. Висота п ройому - 2800 мм, над отвором лобо ва частина з гіпсокартону дл я розміщення рекламного лайт боксу висотою 600 мм. Барабани р олет розташовані з боку торг ового залу. Блоки управління ролетами встановлені з боку торгового залу «Домотехніки ». Для споруди рекламної виві ски «Домотехніка»і підсвічу вання її на фасаді передбаче но виведення кабелю сумарною потужністю 12 кВт. Всі констру кції і споруди відповідають протипожежним нормам для офі сних, торгових і складських п риміщень.

- Об'єкт оренди обладнаний с ходами і ескалатором. По пери метру зони загального корист ування навколо ескалатора і сходів встановлюється перег ородка зі скла заввишки до ст елі.

- Зона розвантаження обладн ана естакадою у дворі будівл і. У зоні розвантаження над ес такадою або підйомним столом передбачений навіс заввишки 4,3м від відмітки горизонтальн ого асфальтового покриття, я кий перекриває кузов автомоб іля по довжині не менше, ніж на 1 метр з урахуванням його габа ритів. Навіс виконаний з ухил ом не менше 10% у бік в'їзду до пі д'їзної зони.

Освітлення зони фундамент у виконано двома вологозахищ еними, «антивандальними»сві тильниками потужністю 150 Вт ко жен, які встановлені над скла дами на висоті 3 м від рівня пі длоги естакади. Вмикач розта шований всередині приміщенн я приймальної зони.

- Підлога в торговому залі і коридорах викладена плиткою бежевого кольору 600x600. Підлога в підсобному приміщенні - пли ткою. Підлоги виконані на одн ому рівні без порогів. Підлог а в офісних приміщеннях заст елена лінолеумом. Колір ліно леуму - мармурова крихта світ лого кольору, в усіх приміщен нях наявний плінтус.

- Стіни і колони зашиті гіпс окартоном. Висота перегородо к між торговим залом, підсобн ими і офісними приміщеннями до стелі. Всередині стін і сте лі «кімнати старшого касира» встановлено зварну сітку кла су АЗ, діаметром арматури 14. В с ередині стін і стелі з гіпсок артону серверної кімнати вст ановлено утеплювач. Колір ст ін і колон торгового залу - згі дно проекту відділу дизайну. Колір стін в офісних приміще ннях - світло-жовтий.

- У серверній кімнаті встано влено окремий кондиціонер дл я безперебійного функціону вання обладнання з пам'яттю с тану, пристосований до цілод обової і цілорічної роботи (з окрема взимку), обладнаний ав тостартом (автоматичним запу ском кондиціонерів після від ключення і включення електро постачання). Серверна включе на на окремому ввідному авто маті (окремо від загального в відного вимикача).

- Стеля у торговому залі і оф існих приміщеннях підвісна « Армстронг»з растровими сві тильниками. На складі стеля п офарбована білою водоемульс ійною фарбою. Стеля в серверн ій з гіпсокартону з утеплюва чем.

- Двері і виходи, в т.ч. пожежн і виходи, обладнані дверима. Д вері, по ходу доставки товару зі складських приміщень в то рговий заввишки 2200 мм, отвір ши риною 1200мм двостулкові, без по рогів, протипожежні. Ширина д верей в офісних приміщеннях близько 900мм. Всі двері відкри вають назовні і мають обмежу вачі. Двері в кімнату старшог о касира металеві з очком.

- Об'єкт оренди обладнаний н аступним освітленням: робоче освітлення торгового залу; ч ергове (забезпечуючи відео с постереження); аварійне (забе зпечити наявність акумулято рного освітлення) - світильни ки повинні бути суміщені з ос новним освітленням. Освітлен ня торгового залу і офісних п риміщень - мінімум 500 люкс. У зон і продажу плазмових і LCD панел ей передбачено можливість ре гулювання освітлення за допо могою вимикача (автомата) і от римання освітлення близько 2 50 люкс за всією вказаною площе ю залу. Освітлення підсобног о приміщення - мінімум 300 люкс д ля забезпечення читання ярл иків світильниками закритог о типу.

- Система кондиціювання і оп алювання здатна забезпечува ти температуру в торговому з алі і офісних приміщеннях + 18-22 °С. В серверній встановлено к ондиціонер.

- Приміщення обладнані прит очно-витяжною вентиляцією, я ка забезпечує приток свіжого повітря круглий рік, з підігр івом його у зимовий час.

- Приміщення обладнане сист емою пожежної сигналізації і системою пожежегасіння згід но вимог пожежної безпеки.

- Встановлено лічильник на е лектроенергію, розетки з заз емленням, відповідно до розт ашування вказаного на планог рамі. Всю електричну розводк у виконано монолітним мідним дротом.

- Слабкострумові лінії розт ашовані відповідно до планог рами та опис всіх виводів вка заного в «Розшифровці слабко струмових ліній».

- Встановлено систему озвуч ування приміщення супермарк ету та підсилювач в зоні «Адм іністратор».

4. Майно передане належним ч ином, претензій у приймаючої Сторони немає.

5. Даний Акт складений в двох екземплярах, що мають однако ву юридичну силу, н невід'ємно ю частиною Договору оренди № 331/11/08 від «01»грудня 2008 р.

З огляду на викладені полож ення договору оренди №331/11/08 від 01.12.2008 суд вважає правомірною ви могу ТОВ «Днепр-Жилстрой»зоб ов' язати ТОВ «Мережа супер маркетів електроніки «Домот ехніка»підписати наведений акт доступу.

Також, суд враховує, що 09.11.2009 мі ж ТОВ «Днепр-Жилстрой»(Оренд одавець) і фізичною особою-пі дприємцем ОСОБА_2. (оренда р) укладено договір оренди не рухомого майна - частини 3-и п оверхового нежилого приміще ння, що розташоване за адресо ю: АДРЕСА_1, загальною площ ею 1162,6м.кв.

01.06.2010 вказані сторони підписа ли додаткову угоду №2, якою доп овнили договір оренди від 09.11.20 09 пунктом 3.3 наступного змісту :

«Цей договір підлягає дост роковому припиненню у випадк у підписання ТОВ «Мережа суп ермаркетів електроніки «Дом отехніка»з орендодавцем акт у доступу до об' єкту оренди згідно договору № 331/11/08 від 01.12.2008, у кладеного між ТОВ «Днепр-Жил строй»і ТОВ «Мережа супермар кетів електроніки «Домотехн іка».

Таким чином, наведен ий договір оренди нерухомого майна від 09.11.2009 не є перешкодою для підписання ТОВ «Днепр-Жи лстрой»і ТОВ «Мережа суперма ркетів електроніки «Домотех ніка»акту доступу.

В той же час, суд відмовляє в задоволення зустрічного п озову в частині зобов' язанн я ТОВ «Мережа супермаркетів електроніки «Домотехніка»п рийняти в тимчасове платне к ористування на умовах оренди нежилі приміщення, що знаход яться на другому поверсі буд івлі торгового комплексу, ро зташованій за адресою: АДРЕ СА_1, загальною площею 1300 кв.м. за договором оренди нежилих приміщень № 331/11/08 від 01 грудня 2008р . та підписати акт прийому-пер едачі об'єкту оренди відпові дно до п.2.2, п.5.2 договору оренди.

Викладені положення пункт у 5.2 договору оренди № 331/11/08 від 01.12 .2008 дозволяють стверджувати п ро те, що підписанню акту прий мання-передачі мало передува ти підписання акту доступу.

Умовами п. 2.1 договору оренди визначено, що орендар зобов'я зується прийняти об'єкт орен ди не пізніше ніж на 61 календа рний день після підписання ц ього договору на підставі ак та приймання-передачі.

Отже, обов' язковою умовою прийняття об'єкта оренди, а та кож підписання акту прийманн я-передачі є підписання стор онами акту доступу.

Задоволення позовних вимо г про зобов'язання ТОВ «Мереж а супермаркетів електроніки «Домотехніка»прийняти в тим часове платне користування п риміщення та зобов'язання пі дписати акт приймання-переда чі має наслідком порушення с т. 84 ГПК України, оскільки в ріш енні суду буде міститься вка зівка на вчинення дій під умо вою, що прямо заборонено проц есуальним законом.

Про наведене йдеться і в пос танові Вищого господарськог о суду України від 15.02.2011.

З урахуванням викладеного , суд відмовляє в задоволенні зустрічного позову у вказан ій частині.

На підставі ст.49 ГПК Україн и пропорційно розміру задово лених вимог за зустрічним по зовом суд стягує з ТОВ «Мереж а супермаркетів електроніки «Домотехніка»на користь ТОВ «Днепр-Жилстрой»витрати по сплаті держмита в розмірі 28,33г рн., витрати на інформаційно- технічне забезпечення судов ого процесу - 78,67грн. і витрати на оплату послуг адвоката - 2666, 67грн.

Згідно ст.48 ГПК України, судові витрати скла даються з державного мита, су м, що підлягають сплаті за про ведення судової експертизи, призначеної господарським с удом, витрат, пов'язаних з огля дом та дослідженням речових доказів у місці їх знаходжен ня, оплати послуг перекладач а, адвоката, витрат на інформа ційно-технічне забезпечення судового процесу та інших ви трат, пов'язаних з розглядом с прави.

Відповідно до ч.3 ст.48 ГПК Ук раїни витрати, що підлягають сплаті за послуги адвоката, в изначаються в порядку встано вленим Законом України «Про адвокатуру».

Відповідно до ч.1 ст.12 Закону України «Про адвокатуру»опл ата праці адвоката здійснюєт ься на підставі угоди з клієн том.

В матеріалах справ и міститься копія свідоцтва на право заняття адвокатсько ю діяльністю № 0969. Оплата позив ачем послуг адвоката підтвер джена квитанцією до прибутко вого касового ордера від 28.06.2010.

Керуючись ст.ст. 49, 82-85 Господ арського процесуального код ексу України, суд, -

вирішив:

В задоволенні пер вісного позову відмовити.

Зустрічний позов зад овольнити частково.

Зобов' язати товариство з обмеженою відповідальніст ю «Мережа супермаркетів елек троніки «Домотехніка»(03150, м. Ки їв, вул. Фізкультури, буд.30В, іде нтифікаційний код 30370617) підпис ати акт доступу відповідно д о договору №331/11/08 від 01.12.2008.

Стягнути з товариства з обм еженою відповідальністю «Ме режа супермаркетів електрон іки «Домотехніка»(03150, м. Київ, в ул. Фізкультури, буд.30В, іденти фікаційний код 30370617) на користь товариства з обмеженою відп овідальністю «Днепр-Жилстро й»(50000, м. Кривий Ріг, вул. Отто Бр озовського, 48, ідентифікаційн ий код 33758813) 2666,67грн. - витрат на оп лату послуг адвоката, 28,33грн. - витрат по сплаті державного мита, 78,67грн. - витрат на інформа ційно-технічне забезпечення судового процесу.

Видати наказ після набранн я рішенням законної сили.

Відмовити в задоволенні зу стрічного позову в частині з обов' язання товариства з об меженою відповідальністю «М ережа супермаркетів електро ніки «Домотехніка»прийняти в тимчасове платне користув ання на умовах оренди нежилі приміщення, що знаходяться н а другому поверсі будівлі то ргового комплексу, розташова ній за адресою: АДРЕСА_1, за гальною площею 1300 кв.м. за догов ором оренди нежилих приміщен ь № 331/11/08 від 01 грудня 2008р., укладен им між товариством з обмежен ою відповідальністю «Мережа супермаркетів електроніки « Домотехніка» та товариством з обмеженою відповідальніст ю «Днепр-Жилстрой», та підпис ати акт прийому-передачі об'є кту оренди відповідно до п.2.2, п .5.2 договору оренди.

Рішення набирає законної сили після закінчення десят иденного строку з дня його пі дписання.

Рішення суду може бути оска ржене протягом десяти днів з дня підписання рішення шлях ом подання апеляційної скарг и до Дніпропетровського апел яційного господарського суд у.

Суддя В.О. Тата рчук

Дата підписання рішення, оформленого у відпо відності до ст.84 ГПК України - 16.05.2011