Рішення

від 19.05.2011 по справі 18/217-10

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

06.05.11р. Справа № 18/217-10

За позовом Товариства з обмеженою відповідальніст ю "КАСКАД", м. Дніпропетровськ

до Компанії "EUSPG LIMITED", республіка Кіпр, Нікосія,

третя

особа: Приватний нота ріус Дніпропетровського міс ького нотаріального округу

ОСОБА_1, м. Дн іпропетровськ

про визнання ви конавчого напису нотаріуса т аким, що не підлягає виконанн ю

Суддя Петрова В.І.

Представники:

від позивача: не з"явивс я

від відповідача: ОСОБ А_2 дов. від 03.11.10р.

від третьої особи: не з"я вився

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою в ідповідальністю "КАСКАД" зве рнулося до господарського су ду з позовом до Компанії "EUSPG LIMITE D", у якому просить визнати так им, що не підлягає виконанню в иконавчий напис від 29.04.2010 № 104, як ий вчинено приватним нотаріу сом Дніпропетровського місь кого нотаріального округу ОСОБА_1, про звернення стяг нення на будівлі та споруди, я кі належать на праві власнос ті позивачу, знаходяться за а дресою: м. Дніпропетровськ, ву л. Бориса Кротова, 35 і складают ься з: В-1 - котельня, одноповерх ова, цегла, загальною площею - 91,5 кв.м.; Д-1, Д'-1, Д"-1 - механічна майс терня і автогараж, з\бетон, за гальною площею -834,7 кв.м.; Г-1 - підс танція, ТП - 6, цегла загальною п лощею - 40,9 кв.м.; П-1 П'-1 -центральни й матеріальний склад, з\бет., з агальною площею - 727,7 кв.м; М - буд ка мо нтажника, цегла; Б-2 - будів ля вартової, цегла, 38,3 кв.м.; Л-1 - бу дівля ангару, з\бет., загально ю площею - 572,0 кв.м.; Е - вбиральня, ц егла, бет.; Р - альтанка (тимчасо ва), метал; А-3 - адміністративно побутовий корпус з надбудов ою AV - 1, цегла, загальною площею - 775,3 кв.м.; a, a', aiv, в'ї з, Д а5 - ґанки, бет он; а-1 - тамбур, цегла; А'-1 - побу то ві приміщення, цегла, загальн ою площею - 75,0, кв.м.; №1-5,7,11,13-30 - огорож а, споруди; Т-1, Т ' - 1, Т "- 1, Т '"- 1, Т, Т', Т " - складські ємкості з прибудо вами, в'їзд, ґа нок, загальною п лощею - 1019,3 кв.м.; А' V -1 .а'-1, а" -1, а'" -1 - при будови, загальною площею - 33,2 кв .м.; Av - прибудова, загальною пло щею - 32,4 кв.м.; А"-1 - цех з вироб ницт ва рибної продукції, поз.20-33, 35-4, 4, XIII, загальною площею - 1350,6 кв.м.; II -м остіння.

Позовні вимоги обґрунтову є тим, що виконавчий напис ві д 29.04.2010 року № 104, вчинено приватн им нотаріусом ОСОБА_1 всуп ереч вимогам чинного законод авства, оскільки у нотаріуса не було документів про безсп ірність заборгованості, а ви конавчий напис не містить у с обі ні періоду, за який нарахо вана заборгованість, ні хара ктеру суми боргу, що стягуєть ся, ні розміру плати та/або су ми державного мита, сплачено го стягувачем або мита, яке п ідлягає стягненню з боржник а.

Відповідач позов не визнає , зазначає, що для вчинення ви конавчого напису у приватног о нотаріуса були наявні всі н еобхідні документи, передбач ені Переліком, затвердженим Постановою Кабінету Міністр ів України № 1172 від 29.06.99 року, а са ме: договір іпотеки від 17.11.08 р. т а довідка банку про перераху вання грошових коштів в підт вердження безспірності забо ргованості боржника. Всі вим оги з приводу характеру суми боргу, які передбачені закон одавством України, при вчине ні виконавчого напису дотрим ані.

Третя особа - Приватний нота ріус Дніпропетровського міс ького нотаріального округу ОСОБА_1 зазначає, що викон авчий напис був вчинений від повідно до норм чинного зако нодавства, оскільки строк, за який проводиться стягнення, зазначений відповідно до зо бов"язань по договору іпотек и від 21.11.09 року, характер заборг ованості - це основний борг, то му що пеня та проценти за ріш енням кредитора не належали до стягнення. З приводу того, щ о виконавчий напис вчинено н а суму, яка є меншою суми основ ного боргу, нотаріус пояснює тим, що це право кредитора яку суму він стягує за рахунок іп отеки.

По справі оголошено перерв у відповідно до ст. 77 ГПК Украї ни.

В судовому засіданні оголо шено вступну та резолютивну частини рішення відповідно д о ст. 85 ГПК України.

Розглянувши матеріали спр ави, заслухавши представникі в сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

17.11.2008 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Каскад" (іпотекодавець) та Ко мпанією "EUSPG LIMITED" (іпотекодержа тель) був укладений договір і потеки, за умовами якого іпот екодавець передає в іпотеку нерухоме майно в кількості з абезпечення зобов"язань, які випливають із договору пози ки, укладеного між позивачем та відповідачем 11.11.2008 року.

Статтею 2 договору "Зобов"яз ання, забезпечені іпотекою" п ередбачено, що у відповіднос ті до цього договору забезпе чуються іпотекою наступні зо бов'язання іпотекодавця, які випливають з договору позик и і можуть виникнути в майбут ньому за цим дого вором:

- зобов'язання в строк и, зазначені в ст.3.4.4 договору п озики, тобто до 21 листопада 2009 р оку, а у випадках, передбачени х законодавством України та/ або договором позики - достро ково, повернути всю суму борг у за договором позики;

- зобов'язання в строк/и та в порядку, які передбачені в ст.3.4.4 договору позики, а у ви п адках, передбачених законода вством України та/або позики та/або цим договором, - до наст ання терміну/ів, зазначеного /их в ст.3.2.2 договору позики - сп латити/чувати іпотекодержат елю проценти за користування грошовими коштами за догово ром позики з розрахунку 10% (дес ять відсот ків) річних, з можли вістю зміни розміру проценті в та строку/ів їх сплати у випа дках, передбаче них договоро м позики і узгодженими сторо нами;

- зобов'язання сплатит и іпотекодержателю неустойк у (пеню) за невиконання або нен але жне виконання зобов'язан ь по договору позики у строк/и та у розмірах, передбачених в казаним договором. В разі про строчення повернення суми по зики та/або виплат за користу вання позикою, іпотекодавець виплачує іпотекодержателю п еню за кожний день простроче ння із розрахунку 10% річних ві д простроченої суми виплат. З а рахунок предмету іпотеки з абезпечуються вимоги іпотек одержателя до іпотекода вця, що випливають з договору поз ики та можуть виникнути у май бутньому за договором позики , у розмірі 3 000 000 євро.

За взаємною згодою сторін загальна заставна вартість предмету іпотеки (нерухоме м айно, що знаходиться за адрес ою: м. Дніпропетровськ, вул. Б. К ротова, 35) складає 27 715 200,00 грн.(п. 3.2. договору).

Відповідно до п. 6.1. договору за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право з адовольнити свої вимоги, що з абезпечені іпотекою згідно з ст.2 цього договору, у повному обсязі, що визначається на мо мен т фактичного відшкодуван ня.

За пунктом 6.2. договору іпоте кодержатель набуває право зв ернення стягнення на предмет іпотеки у разі, якщо в момент настання терміну виконання і потекодавцем зобов'язань, за значених в ст.2 цього догово ру , воно/и не буде/уть виконане/і або буде/уть виконане/і не у п овному обсязі.

25.09.2009 року Компанія "EUSPG LIMITED" на а дресу ТОВ "Каскад" надіслала листа про розірвання догово ру позики № 6 від 11.11.2008 року, негай не повернення всієї суми поз ики - 2 700 000,00 євро та перерахуванн я передбачених договором про центів. У цьому листі відпові дач зазначив, що у разі невик онання зобов"язань по догово ру позики до нього додатково будуть нараховані штрафні с анкції у розмірі 10 % річних від простроченої до сплати суми (т.2. а.с. 75).

29.04.2010 року відповідач звернув ся до Приватного нотаріуса Д ніпропетровського міського нотаріального округу ОСО БА_1 з заявою, в якій просив в чинити виконавчий напис на д оговорі іпотеки для подальшо го звернення стягнення на не рухоме майно, яке знаходитьс я за адресою: м. Дніпропетровс ьк, вул. Бориса Кротова, 35. За ра хунок коштів, отриманих від р еалізації нерухомого майна, просив задовольнити вимоги у розмірі 28 440 506 ,70 грн., що еквівалентно 2 700 000,00 гр н. євро по курсу НБ України на дату поданої заяви. В цьому л исті відповідач стверджував , що надсилав позивачу лист з вимогою сплати боргу, який бо ржник отримав 08.10.2009 року

29.04.2010 року нотаріусом Дніпроп етровського міського нотарі ального округу Огороднік Лес ею Василівною запропонован о звернути стягнення на житл ові приміщення, розташовані за адресою: м. Дніпропетровсь к, вул. Бориса Кротова, 35, що нал ежать на праві власності ТОВ "Каскад".

За рахунок коштів, отримани х від реалізації майна - буді вель та споруд, які знаходять ся за адресою: м. Дніпропетров ськ, вул. Бориса Кротова, 35, запр опоновано задовольнити вимо ги Компанії "EUSPG LIMITED" у розмірі 28 440 506,70 грн., що еквівалентно 2 700 000,00 євро по курсу НБУ на дату вчинення виконав чого напису.

В подальшому, до заяви відпо відача та до виконавчого нап ису нотаріуса були внесені з міни щодо задоволення суми в имоги стягувача - Компанії "EU SPG LIMITED" в рахунок коштів, отриман их від реалізації майна - суму стягнення з 28 440 506,70 грн. було зам інено на суму 8 000 000,00 грн., що екві валентно 759 480, 14 євро.

Зазначений виконавчий док умент виданий на підставі на ступних документів: заяви ба нку від 29.04.2010 року про вчинення виконавчого напису; листів банка "SMP BANK" № 24-709 від 06.11.2009; № 24-22 від 13. 01.10 р. та № 24-156 від 16.04.10 р. про перерах ування відповідачем позивач у коштів у розмірі 2 700 000,00 євро т а про перерахування позиваче м відповідачу заборгованост і за період з 09.12.2008 року по 31.10.2009 р ік у сумі 131 795,90 євро; довіреност і на ОСОБА_4 від 03.08.2009 року; ли ста директору ТОВ "Каскад" від 25.09.09 року про розірвання догов ору поруки № 6 від 11.11.2008 року, пове рнення позики в розмірі 2 700 000,00 є вро та процентів за весь час до дня фактичного поверненн я позики; повідомлення про вр учення поштового відправле ння; квитанції "Укрпошта".

Позивач звернувся до суду з вимогою про визнання таким , що не підлягає виконанню вик онавчого напису від 29.04.2010 № 104, вч иненого приватним нотаріусо м Дніпропетровського місько го нотаріального округу О СОБА_1, про звернення стягне ння на будівлі та споруди, які належать на праві власності позивачу та знаходяться за а дресою: м. Дніпропетровськ, ву л. Бориса Кротова, 35.

Суд вважає позовні вимоги обґрунтованими, враховуючи н аступне.

Відповідно до частин 1, 3 ст . 33 Закону України "Про іпотек у у разі невиконання або не належного виконання боржн иком основного зобов'я зання іпотекодержатель впра ві задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шл яхом звернення стягнення н а предмет іпотеки. Право іпо текодержателя на звернення стягнення на предмет іпотек и також виникає з підстав, вст ановлених статтею 12 цього Зак ону. Звернення стягнення на п редмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, вик онавчого напису нотаріуса аб о згідно з договором про задо волення вимог іпотекодержат еля.

Згідно із ч. 1 ст. 35 вказаного З акону у разі порушення основ ного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотеко держатель надсилає іпотекод авцю та боржнику, якщо він є ві дмінним від іпотекодавця, пи сьмову вимогу про усунення п орушення. В цьому документі з азначається стислий зміст по рушених зобов'язань, вимога п ро виконання порушеного зобо в'язання у не менш ніж тридцят иденний строк та попередженн я про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невик онання цієї вимоги. Якщо прот ягом встановленого строку ви мога іпотекодержателя залиш ається без задоволення, іпот екодержатель вправі розпоча ти

звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.

Відповідно до статті 87 Зак ону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум а бо витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють ви конавчі написи на документах , що встановлюють заборгован ість. Перелік документів, за я кими стягнення заборгованос ті провадиться у безспірному порядку на підставі виконав чих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України .

Відповідно до Переліку, стя гнення заборгованості за но таріально посвідченими уго дами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або п овернення майна, а також прав о звернення стягнення на зас тавлене майно, здійснюється на підставі оригіналу нотар іально посвідченої угоди та документів, що підтверджуют ь безспірність заборговано сті боржника та встановлюють прострочення виконання зобо в"язання.

Приписами статті 88 Закону У країни "Про нотаріат" передба чено, що нотаріус вчиняє вико навчі написи, якщо подані д окументи підтверджують без спірність заборгованості аб о іншої відповідальності бор жника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення пра ва вимоги минуло не більше тр ьох років, а у відносинах між п ідприємствами, установами та організаціями - не більше одн ого року. Якщо для вимоги, за я кою видається виконавчий нап ис, законом встановлено інши й строк давності, виконавчий напис видається у межах цьог о строку.

За статтею 89 Закону у викон авчому написі повинні зазнач атися, крім іншого, строк, за я кий провадиться стягнення; с уми, що підлягають стягненню , або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пе ня, проценти, якщо такі належа ть до стягнення; розмір плати , сума державного мита, сплач уваного стягувачем, або мита , яке підлягає стягненню з бор жника.

Згідно з пунктом 283 Інструкц ії "Про порядок вчинення нот аріальних дій нотаріусами Ук раїни", затвердженої наказом Міністерства юстиції Україн и від 03.03.2004 №20/5, зареєстрованої в Міністерстві юстиції Україн и від 03.03.2004 за №283/8882, зокрема, вчине ння виконавчого напису в раз і порушення основного зобов' язання та (або) умов іпотечног о договору здійснюється нота ріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпо текодавцем та боржником, якщ о він є відмінним від іпотеко давця, письмової вимоги про у сунення порушень. Виконавчий напис на іпотечному договор і, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, вклю чаючи сплату процентів, неус тойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї с уми, яке було прямо передбаче не умовами основного зобов'я зання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодер жателем документів, достатні х для встановлення безспірно сті заборгованості та простр очення виконання зобов'язанн я.

Відповідно до частин 1, 2 п. 284 І нструкції нотаріус вчиняє ви конавчі написи, якщо подані д окументи підтверджують безс пірність заборгованості або іншої відповідальності борж ника перед стягувачем.

Проаналізувавши наведені норми та враховуючи докумен ти, надані до суду в обґрунтув ання законності підстав для вчинення виконавчого напису нотаріусом, суд вважає, що бо ргові зобов"язання, зазначен і у виконавчому написі - 8 000 000,00 г рн., що еквівалентно 759 480, 14 євро, н е співпадають із зобов"язанн ями, зазначеними у листі від 25 .09.2009 року, який був направлений іпотекодавцю на виконання с т. 35 Закону України "Про іпотек у", а тому заборгованість у ро змірі 8 млн. грн. не є безспірн ою, враховуючи суму позики - 2 700 000,00 грн., строк погашення якої н астав ще 21.11.2009 року, (виконавчий напис вчинено 29.04.2010 року), проце нти та пеню, що передбачені до сплати за договором позики т а іпотеки та погашення позив ачем заборгованості у сумі 131 795,90 грн., що підтверджується ви пискою банку. До того ж, за на даними матеріалами не є можл ивим визначити вид (борг, пен я, проценти) стягуваної суми у розмірі 8 млн. грн., оскільки, як стверджує відповідач та н е заперечує позивач, на час ро згляду спору борг за договор ом позики в повному обсязі не сплачено, то при повторному зверненні не є можливим визн ачити, який вид платежу та за я кий період стягнуто 8 млн. за в иконавчим написом нотаріуса .

Враховуючи викладене, керу ючись ст.ст. 49, 82-85 ГПК України, го сподарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Визнати таким, що не підляг ає виконанню виконавчий нап ис від 29.04.2010 № 104, який вчинено при ватним нотаріусом Дніпропет ровського міського нотаріа льного округу ОСОБА_1, про звернення стягнення на буді влі та споруди, які належать н а праві власності Товариству з обмеженою відповідальніст ю "КАСКАД" (код ЄДРПОУ 32724114, місце знаходження: м. Дніпропетров ськ, вул. Квітки-Основ"яненка, 5), знаходяться за адресою: м. Д ніпропетровськ, вул. Бориса К ротова, 35 і складаються з: В-1 - к отельня, одноповерхова, цегл а, загальною площею - 91,5 кв.м.; Д-1, Д '-1, Д"-1 - механічна майстерня і ав тогараж, з\бетон, загальною пл ощею -834,7 кв.м.; Г-1 - підстанція, ТП - 6, цегла загальною площею - 40,9 кв .м.; П-1 П'-1 -центральний матеріал ьний склад, з\бет., загальною п лощею - 727,7 кв.м; М - будка мо нтажн ика, цегла; Б-2 - будівля вартово ї, цегла, 38,3 кв.м.; Л-1 - будівля анга ру, з\бет., загальною площею - 572,0 кв.м.; Е - вбиральня, цегла, бет.; Р - альтанка (тимчасова), метал; А -3 - адміністративно побутовий корпус з надбудовою AV - 1, цегла , загальною площею - 775,3 кв.м.; a, a', aiv, в'ї з, Д а5 - ґанки, бетон; а-1 - тамбу р, цегла; А'-1 - побу тові приміще ння, цегла, загальною площею - 75,0, кв.м.; №1-5,7,11,13-30 - огорожа, споруди ; Т-1, Т ' - 1, Т "- 1, Т '"- 1, Т, Т', Т " - складські ємкості з прибудовами, в'їзд, ґа нок, загальною площею - 1019,3 кв .м.; А' V -1 .а'-1, а" -1, а'" -1 - прибудови, заг альною площею - 33,2 кв.м.; Av - прибуд ова, загальною площею - 32,4 кв.м.; А "-1 - цех з вироб ництва рибної пр одукції, поз.20-33, 35-4, 4, XIII, загальною площею - 1350,6 кв.м.; II -мостіння.

Стягнути з Компанії "EUSPG LIMITED" (р еєстраційний № 194424, місцезнахо дження: республіка Кіпр, Ніко сія, Кеннеді авеню, буд. № 8, офіс 101, Р.С. 1087) на користь Товариства з обмеженою відповідальніст ю "КАСКАД" (код ЄДРПОУ 32724114, адрес а для листування: 49000, м. Дніпроп етровськ, а/с-38, місцезнаходже ння: 49019, м. Дніпропетровськ, вул . Квітки-Основ"яненка, 5) судові витрати у розмірі 85,00 (вісімдес ят п"ять) грн. державного мита та 236,00 (двісті тридцять шість) г рн. витрат на інформаційно-те хнічне забезпечення судовог о процесу.

Наказ видати після набранн я судовим рішенням законної сили.

Суддя В.І. Петрова

Повне рішення складено 23.05.2011 року