Постанова

від 23.06.2011 по справі 2/160-09

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" червня 2011 р. Справа № 2/160-09

Вищий господарський суд України у складі колегії суд дів:

головуючого

суддів: С.Могил,

Ж.Бернацької, Є.Борденюк,

розглянувши у відкритому с удовому засіданні

касаційну скаргу товариства з обмеженою ві дповідальністю (ТОВ) "Форум-Ме неджмент Груп"

на постанову від 17.02.2011 р.

Дніпропетровського апеля ційного господарського суду

у справі № 2/160-09

за позовом ТОВ "Форум-Менеджмент Груп "

до ТОВ "Смарт-Груп"

третя особа, яка не заявляє самостійні вимоги на предме т спору, на стороні

відповідача - ТОВ "Смарт -Нерудпром"

про стягнення 684 631,42 грн.

та за зустрічним позовом ТОВ "Смарт-Груп"

до ТОВ "Форум-Менеджмент Груп "

третя особа, яка не заявляє самостійні вимоги на предме т спору, на стороні позивача - ТОВ "Смарт-Нерудпром"

про спонукання вчинити дії за договором суборенди, визнан ня договору суборенди припин еним та стягнення безпідстав но отриманих коштів

В судове засідання прибул и представники сторін:

ТОВ "Форум-Менеджмент Груп " ОСОБА_1. (дов. від 06.06.2011)

ТОВ "Смарт-Груп" ОСОБА_2. (дов. від 04.08.2010)

ТОВ "Смарт-Нерудпром" ОСОБА_3. (дов. від 25.10.2010)

Заслухавши суддю-допо відача - Є. Борденюк, поясн ення представників сторін та перевіривши матеріали справ и, Вищий господарський суд Ук раїни

ВСТАНОВИВ:

У зв' язку з тим, що за субо рендарем виникла заборгован ість з орендної плати та за на дані сервісні послуги через неналежне виконання останні м договору оренди №570 від 01.07.2008, о рендар звернувся з позовом п ро стягнення з суборендаря 3973 39 грн. 23 коп. боргу з орендної пл ати, 213 036 грн. 25 коп. пені за простр очення сплати орендної плати , 1 750 грн.98 коп. 3 % річних та 2 462 грн. 15 к оп. інфляційних внаслідок пр острочення орендної плати, 53 5 64 грн. 79 коп. боргу з оплати серв існих послуг, 16 069 грн. 44 коп. 3 % річ них внаслідок несплати серві сних послуг.

Заборгованість суборендар я з орендній платі за період з серпня 2008 р. по травень 2009 р. стан овить 397 339 грн. 23 коп.

Надані сервісні послуги за період з лютого по квітень 2009 р . на загальну суму 53564 грн. 79 коп. с уборендар не сплатив орендар ю.

Позовні вимоги мотивовані таким.

Між товариством з обмежено ю відповідальністю "Форум-Ме неджемент Груп" (орендар) та то вариством з обмеженою відпов ідальністю "Смарт-Груп" (субор ендар) укладений договір суб оренди від 01.07.2008 № 570.

Згідно з пунктами 1.1 та .1.2 дого вору суборендар прийняв прим іщення, розташоване на друго му поверсі, офіс № 8С/21 площею, щ о суборендується 414,54 кв.м (376,86 кв. м - основне приміщення плюс 10 % площі спільного використан ня) Площа основного приміщен ня більш детально показана у додатку № 1 на доданому плані поверху.

Приміщення знаходиться в б удинку за адресою: м. Київ, вул . М.Пимоненка, 13, літ. "Ф" (корпус 8). Орендар користується вказан им приміщенням на підставі д оговору оренди №355 від 01.07.2008.

Дата початку суборенди з 01.07. 2008 та закінчується 21.01.2010

Факт прийому-передачі зазн аченого приміщення суборенд арю підтверджено актом прийо му-передачі приміщення від 01.0 7.2008, який підписаний сторонами за договором.

Відповідно до умов договор у суборенди № 570 суборендар сп лачує орендарю орендну плату , яка становить 73 447 грн. 30 коп., ПД В - 14 689 грн.46 коп., всього 88 136 грн.76 к оп. за один повний календарни й місць суборенди наступним чином

- протягом трьох банківськи х днів з моменту підписання с торонами акта прийому-переда чі приміщення суборендар спл ачує орендну плату в розмірі 73 447 грн. та 30 коп., ПДВ 14689 грн. 46 коп., всього - 88 136 грн. 76 коп. за періо д з 01 липня 2008 р. по 31 липня 2008 р.;

- наступні платежі сплачуют ься авансом щомісячно, протя гом двох банківських днів з м оменту отримання суборендар ем відповідного рахунку, в ро змірі 73 447 грн. 30 коп., ПДВ 14 689 грн. 46 к оп., всього 88 136 грн. 76 коп. за кожни й місяць суборенди. Рахунок н аправляється суборендарю до 05 числа поточного (розрахунко вого) місяця.

01.08.2008 орендар та суборендар у клали додаткову угоду № 1 до до говору суборенди №570 від 01.07.2008.

Сторони дійшли взаємної зг оди, що в доповнення до існуюч их умов договору орендар з 01 с ерпня 2008 р. додатково передає, а суборендар приймає офісне п риміщення за №8С/23, розташован е на другому поверсі корпусу 8 за адресою6 м. Київ, вул. М.Пимо ненка, 13, літера "Ф", площею 41,9 кв.м (з урахуванням додатково 10 % пл ощі спільного використання), яким орендар користується н а підстав договору оренди № 355 від 01.07.2008, в зв' язку з чим внест и зміни у пункти 1.2, 1.5, 1.6 договору та викласти їх в наступній ре дакції:

" 1.2 Приміщення розташоване н а другому поверсі , офіс № 8С/21, п лоща, що суборендується, скла дає: 460,64 кв.м (418,76 кв.м - основне пр иміщення плюс 10 % площі спільн ого використання), Площа осно вного Приміщення більш детал ьно показана у Додатку 1 на дод аному плані поверху (все те, що виділено червоним). Приміщен ня знаходиться в будинку за а дресою: Україна, м. Київ, вул..М.П имоненка, 13, літ “Ф” (корпус 8) (да лі по тексту - "Будинок"), яким Орендар користується на під став договору оренди № 355 від 01 липня 2008 р.

Сума оцінки переданого в су боренду майна визначається з гідно з відновною вартостю, в изначеної Орендарем на день укладення цього Договору, з у рахуванням її індексації і с кладає 403 747,45 грн.";

" 1.5 Орендна плата та строк пл атежів. Суборендар сплачує О рендарю орендну плату, яка ст ановить : 81 382 грн. та 84 копійок, ПД В - 16 276 гривні та 57 коп., всього 97 659 грн. та 41 коп. за один повний ка лендарний місяць суборенди н аступним чином:

а) протягом трьох банківськ их днів з моменту підписання сторонами акту прийому-пере дачі Приміщення Суборендар с плачує орендну плату в розмі рі : 81 382 грн. та 84 коп., ПДВ - 16 276 грн. та 57 коп., всього 97 659 грн. та 41 коп. за період з 01.серпня 2008 р. по 31 сер пня 2008 р.

в) наступні платежі сплачую ться авансом щомісячно, прот ягом двох банківських днів з моменту отримання Суборенда рем відповідного рахунку, в р озмірі : 81 382 грн. та 84 коп.; ПДВ - 16 2 76 грн. та 57 коп., всього 97 659 грн. та 4 1 коп. за кожний місяць суборен ди. Рахунок направляється Су борендарю до 05. числа поточног о (розрахункового) місяця.

Протягом всього строку суб оренди Приміщення за цим Дог овором сторони зобов' язуют ься щомісячно укладати Акти приймання - передачі суборе ндних послуг, які підписують ся уповноваженими представн иками сторін не пізніше 5 числ а, наступного за розрахунков им."

16.09.2009 позивач, керуючись ч. 4 ст . 22 ГПРК України, до прийняття р ішення по справі, збільшив ро змір позовних вимог.

В клопотанні про збільшенн я позовних вимог позивач вка зує, що за період з червня по в ересень 2009 р. виставляв відпов ідачу до сплати орендної пла ти рахунки на загальну суму 622 928 грн. 08 коп. та за період з трав ня по серпень 2009 р. виставляв ві дповідачу рахунки до сплати сервісних послуг на загальну суму 96 722 грн. 02 коп. і просив стяг нути з відповідача на його ко ристь 1 020 267 грн. 31 коп. боргу з оре ндної плати, 906 326 грн. 84 коп. пені з а прострочення орендної плат и, 7 960 грн. 28 коп. 3 % річних та 2 487 грн. 04 коп. інфляційних внаслідок прострочення сплати орендн ої плати, 150 286 грн. 81 коп. борг з оп латт сервісних послуг, 45 086 грн. 05 коп. штрафу за несплату серв існих послуг, 431 грн. 23 коп. інфля ційних та 1 029 грн. 06 коп. 3 % річних внаслідок несплати сервісни х послуг, а також штраф в розмі рі 482 598 грн. 57 коп. на підставі п.13.8 договору.

ТОВ "Смарт-груп" подало зуст річний позов до ТОВ “Форум-Ме неджмент Груп" та третьої осо би без самостійних вимог на п редмет спору на стороні пози вача за зустрічним позовом, в якому просило (враховуючи за яву від 05.10.2009):

- припинити правовідношенн я, що випливають із договору с уборенди № 570 від 01.07.2008, укладеног о між Товариством з обмежено ю відповідальністю "Форум-Ме неджмент Груп" та Товариство м з обмеженою відповідальніс тю "Смарт-Груп";

- зобов' язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Форум - Менеджмент Груп" під писати акт приймання-передач і приміщення, що знаходиться на другому поверсі, офіс 8С/21 пл ощею 414,54 кв.м, яке знаходиться з а адресою: м. Київ, вул. М. Пимоне нка, 13, літ "Ф" (корпус 8) від Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Смарт-Груп" та угоду пр о дострокове припинення дого вору суборенди № 570 від 01.07.2008 з 01.03.20 09;

- стягнути з Товариства з об меженою відповідальністю "Фо рум - Менеджмент Груп" на кор исть Товариства з обмеженою відповідальністю "Смарт-Груп " грошові кошти в сумі 110 928, 91 грн.

Зустрічні позовні вимоги м отивовані наступним.

01.03.2009 між ТОВ "Форум-Менеджмен т Груп" та ТОВ "Смарт-Нерудпром " укладений договір суборенд и, предметом якого є нежитлов і приміщення, які були предме том оренди за договором від 01. 07.2008. Укладення суборендодавце м договору суборенди з іншою особою, є підставою для припи нення попереднього договору суборенди. Зважаючи на те, що наслідком припинення орендн их відносин є оформлення від повідних актів про поверненн я майна, а відсутність запере чень суборендаря на достроко ве припинення договору є під ставою для підписання сторон ами угоди про дострокове при пинення договору оренди, від підписання яких суборендода вець ухиляється, зазначена о бставина стала підставою для звернення до суду з зустрічн ою позовною вимогою. Крім тог о, ТОВ "Смарт-Груп" заявило вим огу про повернення помилково виплачених орендних платежі в за березень 2009 року.

Рішенням господарського с уду Дніпропетровської облас ті від 30.11.2010 (суддя М.Боділовськ а), яке залишене без зміни пост ановою Дніпропетроського ап еляційного господарського с уду від 17.02.2011 (колегія суддів: Р.Б ахмат, Л.Лотоцька, О.Євстигнєє в), у задоволені первісних поз овних вимог відмовлено; зуст річний позов задоволений час тково: зобов'язано ТОВ "Форум-М енеджмент Груп" підписати ак т приймання - передачі приміщ ення, що знаходиться за адрес ою: м. Київ, вул. М. Пимоненка, 13 лі т."Ф" (корп.8) та угоду про достро кове припинення договору суб оренди № 570 з 01.03.2009; присуджено до стягнення з ТОВ "Форум-Менедж мент Груп" на користь ТОВ "СМАР Т-ГРУП" 110 928 грн. 91 коп.

Господарські суди поперед ніх інстанцій, ухвалюючи оск аржувані рішення, погодилися з доводами ТОВ "Смарт-Груп" пр о припинення 01.03.2009 орендних від носин за договором від 01.07.2008 у з в'язку з укладенням ТОВ "Форум -Менеджмент Груп" договору ор енди з іншою особою, що стало п ідставою для фактичного звіл ьнення ТОВ "Смарт-Груп" орендо ваних приміщень, а тому субор ендодавець зобов'язаний підп исати акти про повернення ма йна з оренди та угоду про дост рокове припинення договору, а також повернути грошові ко шти, оплачені ТОВ "Смарт-Груп" як плата за оренду за березен ь 2009 року.

Вимоги за первісним позово м про стягнення боргу за дого вором оренди від 01.07.2008 та застос ування відповідальності за п рострочу виконання грошовог о зобов'язання відхилені суд ами, оскільки заявником не пі дтверджені виставленими у ві дповідності до умов договору рахунками.

Звертаючись до суду з касац ійною скаргою, ТОВ "Форум-Мене джмент Груп" посилається на н еправильне застосування суд ами при ухваленні оскаржуван их рішень норм права. Так, укла дений 01.03.2009 договір суборенди з ТОВ "Смарт-Нерудпром" визнани й постановою Київського апел яційного господарського суд у від 03.06.2010 у справі №40/19 недійсни м. Повернення ТОВ "Смарт-Груп" орендованого майна не підтве рджується належними доказам и.

Відмова судом у задоволенн і первісних позовних вимог п ро стягнення боргу за корист ування орендованим майном, з огляду на те, що суборендодав цем не надані докази про вист авлення відповідних рахункі в, спростовується наданими д о суду рекомендованими листа ми, які залишені судами без оц інки належності доказу.

Скаржник просить рішення т а постанову у справі скасува ти, задовольнивши вимоги за п ервісним позовом та відмовив ши у задоволенні зустрічних.

Перевіряючи юридичну оцін ку встановлених судом фактич них обставин справи та їх пов ноту, Вищий господарський су д України дійшов висновку, що касаційна скарга підлягає д о задоволення частково, вихо дячи з такого.

Відсутність заперечень з б оку ТОВ "Смарт-Груп" щодо уклад ення договору суборенди 01.03.2009 с уборендодавцем з ТОВ "Смарт-Н ерудпром", незалежно від того , що у подальшому такий догові р визнаний судом недійсним, є підставою для визнання дого вору оренди від 01.07.2008 припинени м за згодою сторін. Ухилення о рендодавця від прийняття пер еданого в оренду майна, може б ути обставиною, на яку посила ється орендар у спорі про вик онання договору, однак позов на вимога про зобов'язання ор ендодавця підписати акт прий мання-передачі як і угоди про дострокове припинення догов ору є неналежним способом за хисту права, оскільки рішенн я про її задоволення не може б ути предметом примусового ви конання. А тому рішення та пос танова у цій частині підляга ють до скасування, у позові сл ід відмовити.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України пого джується з правовою позицією господарських судів поперед ніх інстанцій про відсутніст ь правових підстав для задов олення вимог за первісним по зовом про стягнення заборгов аності з оплати орендних пла тежів та послуг з обслуговув ання переданих в оренду прим іщень, а також вимог про засто сування відповідальності за прострочу виконання грошово го зобов'язання, виходячи з та кого.

У зв'язку з припиненням прав а орендного користування май ном з 01.03.2009, відсутні правові пі дстави для нарахування з цьо го періоду орендних платежів та платежів з сервісного обс луговування.

Складовою вимог за первісн им позовом є борг орендної пл ати за серпень у розмірі 94,50 грн .; доплата орендної плати за лю тий 2009 р. у сумі 44 023,49 грн. Вимога пр о присудження до стягнення д оплати мотивується позиваче м умовою п. 2.3 договору, якою пер едбачене коригування орендн ої плати з урахуванням зміни офіційно встановленого курс у НБУ гривні до долара США на м омент проведення орендних пл атежів.

Борг орендаря у розмірі 94,50 г рн. за серпень 2008 р. визнаний ор ендарем шляхом його пропозиц ії зменшити розмір безпідста вно набутих орендодавцем кош тів у зв'язку з помилковим пер ерахуванням у березні 2009 р. оре ндарем суми 111 023,42 грн.

Відповідно до умов договор у оплата орендних платежів з дійснюється у відповідності до виставлених орендодавцем рахунків-фактур. Сторони так ож щомісячно підписують акти наданих послуг, які знаходят ься у матеріалах справи. Допл ата орендних платежів за лют ий 2009 р. заявлена без виставлен ого рахунку-фактури та у супе реч підписаного сторонами ак та.

Керуючись ст.ст.1115, 1117, 1119 - 11112 Гос подарського процесуального кодексу України, Вищий госпо дарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу ТОВ "Фор ум-Менеджмент Груп" задоволь нити частково.

Рішення господарського су ду Дніпропетровської област і від 30.11.2010, постанову Дніпропет ровського апеляційного госп одарського суду від 17.02.2011 у спра ві № 2/160-09 скасувати в частині за доволення вимог за зустрічни м позовом про зобов'язання ТО В "Форум-Менеджмент Груп" підп исати акт приймання-передачі приміщення та угоду про дост рокове припинення договору с уборенди № 570 з 01.03.2009. У цій частин і прийняти нове рішення: у поз ові відмовити.

У решті - рішення та постано ву залишити без зміни.

Судді: С. Могил

Ж. Бернацька

Є. Борденюк