Постанова

від 03.08.2011 по справі 10/5025/552/11

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницьк ого, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" серпня 2011 р. Справа № 10/5025/552/11

Рівненський апеляційний господарський суд у складі к олегії:

Головуючий суддя Мель ник О.В.

суддя Ого роднік К.М. ,

суддя Коломис В.В.

при секретарі судового зас ідання Ващук К.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщ енні Рівненського апеляційн ого господарського суду апел яційну скаргу відповідача Товариства з обмеженою від повідальністю "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" на рішення господарського суд у Хмельницької області від 20.0 6.11 р. у справі № 10/5025/552/11

за позовом ОСОБА_2

до Товариства з обм еженою відповідальністю "Хме льницький комбінат хлібопро дуктів"

про визнання недійсним рішення загальних зборів ак ціонерів від 22 травня 2004 року в частині, що викладена в п. 5 пит ання 10 протоколу №1 від 22.05.2004р.

за участю представників ст орін:

позивача - ОСОБА_3,

відповідача - Драча В.М., Пашковський В.П.,

У судових засіданнях огол ошувались перерви з 26.07.2011 року д о 27.07.2011 року та з 27.07.2011 року до 03.08.2011 ро ку.

Ухвалою Рівненського апел яційного господарського суд у від 07.07.2011 року у складі колегі її суддів - головуючий суддя М ельник О.В., суддя Дужич С.П., суд дя Коломис В.В. апеляційну ска ргу Товариства з обмежен ою відповідальністю "Хмельни цький комбінат хлібопродукт ів" на рішення господарсько го суду Хмельницької області від 20.06.11 р. у справі № 10/5025/552/11 прийня то до провадження.

Розпорядженням в.о. голови суду Маціщук А.В. від 25.07.2011 ро ку внесено зміни до складу ко легії суддів, окрім заміни го ловуючого судді. У справі № 10/502 5/552/11 визначено колегію с уддів у складі: головуючий су ддя Мельник О.В., суддя Огородн ік К.М. , суддя Коломис В.В.

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 звернувся до с уду з позовом про визнання не дійсним рішення загальних зб орів акціонерів ВАТ "Хмельни цький комбінат хлібопродукт ів" від 22 травня 2004 р. в частині, щ о викладена в п.5 питання X прот околу №1 від 22 травня 2004 р., а саме : "Оцінка та викуп акцій провод иться акціонерним товариств ом, а після проведення держав ної реєстрації правонаступн ика ТОВ "Хмельницький КХП" ком пенсує вартість акцій їх вла сниками на підставі даних ре єстру станом на дату закритт я реєстру. З метою захисту пра в акціонерів ВАТ "Хмельницьк ий КХП", які не голосували за п рийняття рішення про реорган ізацію, у зв'язку з чим не увій дуть в склад учасників ТОВ "Хм ельницький КХП", викуп акцій у цих акціонерів здійснюється товариством або його правон аступником за ціною, що визна чається домовленістю сторін , з урахуванням витрат по прид банню, але не нижчою за номіна льну вартість акцій - 0,25 гривен ь за одну акцію".

Рішенням господарського с уду Хмельницької області від 20.06.2011 року (колегія суддів у скл аді : головуюча - суддя Виногра дова В.В., судді Баула Л.П., Радче ня Д.І.) позов задоволено повні стю.

Задовольняючи позовні вим оги, суд першої інстанції при йшов до висновку, що рішення з агальних зборів акціонерів В АТ "Хмельницький комбінат хл ібопродуктів" від 22 травня 2004р. в частині, що викладена в п.5 пи тання X протоколу №1 від 22 травн я 2004р. суперечить вимогам чинн ого законодавства та порушує права позивача, як акціонера на участь в ТОВ "Хмельницький КХП", що є правонаступником ак ціонерного товариства шляхо м обміну належних йому акцій на відповідну частку у стату тному капіталі ТОВ. В обґрунт ування рішення, суд послався на норми Порядку скасування реєстрації випусків акцій т а анулювання свідоцтв про ре єстрацію випуску акцій, затв ердженого рішенням Державно ї комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 № 222, Пол оження про порядок реєстраці ї випуску акцій під час реорг анізації товариств, затвердж еного рішенням Державної ком ісії з цінних паперів та фонд ового ринку від 30.12.1998р. №221, ст.19, ст . 43 Закону України "Про господа рські товариства", ст.37 Закону України "Про цінні папери та ф ондову біржу", ст.ст. 14, 104, 105, 107, 108 ЦК У країни, ст.ст. 59 ГК України, поло ження статутів ВАТ "Хмельниц ький комбінат хлібопродукті в" та ТОВ "Хмельницький комбін ат хлібопродуктів", а також п.1 7 Постанови пленуму Верховно го Суду України від 24.10.2008 р. № 13 "Пр о практику розгляду судами к орпоративних спорів" та п. 2.11 Ре комендацій ВГСУ №04-5/14 від 28.12.2007р. " Про практику застосування за конодавства у розгляді справ , що виникають з корпоративни х відносин".

Відповідач з прийнятим ріш енням господарського суду не погодився та подав апеляцій ну скаргу, в якій просить його скасувати та прийняти нове р ішення, яким відмовити в задо воленні позову.

Апеляційна скарга обґрунт ована недоведеністю обстави н, що мають значення для справ и, які суд першої інстанції ви знав встановленими, невідпов ідністю висновків, викладени х у рішенні місцевого суду об ставинам справи, порушенням норм матеріального і процесу ального права.

Апелянт, зокрема вказує, що суд помилково визнав позивач а носієм корпоративних прав ВАТ "Хмельницький комбінат х лібопродуктів" станом на 22.05.2004 р оку та станом на 28.03.2011 року. Учас ть акціонера у загальних збо рах є його правом, а не обов' я зком. Висновок суду про засто сування відповідальності до позивача у вигляді не включе ння до складу учасників ТОВ "Х мельницький КХП" протирічить положенням ст. 37 Закону Украї ни "Про цінні папери і фондову біржу". Вважає, що своїми лист ами, адресованими акціонерно му товариству ОСОБА_2 пові домив про своє бажання прода ти акції, й не бажав прийняти у часть у ТОВ "Хмельницький КХП ". Положення про порядок реєст рації випуску акцій під час р еорганізації товариств, затв ердженого рішенням Державно ї комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. №221, з астосоване судом помилково, оскільки не регулює спірні п равовідносини. Необґрунтова ним є висновок суду щодо обов ' язку відповідача здійснит и пропозиції акціонерам, які не приймали участі у зборах 22 .05.2004 року щодо обміну належних їм акцій на частки в статутно му фонді правонаступника, у з в' язку з відсутністю правов их норм та положень статуту. В важає неправомірним посилан ня суду на п.п. 5-7 розділу 1 Поряд ку скасування реєстрації ви пусків акцій та анулювання с відоцтв про реєстрацію випус ку акцій, затвердженого ріше нням Державної комісії з цін них паперів та фондового рин ку від 30.12.98 № 222 в редакції рішенн я Комісії від 14.07.2005 року № 398 в сил у положень ст. 58 Конституції У країни. Вважає також помилко вим висновок суду про зверне ння позивача з позовом в межа х строку позовної давності.

Відповідач надав відзив на апеляційну скаргу, в якому пр осить рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення посилаючис ь на те, що рішення суду є зако нним та обґрунтованим, оскіл ьки винесено в повній відпов ідності з нормами матеріальн ого та процесуального права, при цьому були належним чино м з'ясовані та доведені всі об ставини, що мають значення дл я справи.

Під час розгляду апеляційн ої скарги представники сторі н підтримали власні доводи т а заперечення, що викладені в апеляційній скарзі та відзи ві на неї.

Розглянувши апеляційну ск аргу та відзив на неї, вивчивш и матеріали справи, наявні в н ій докази, заслухавши поясне ння представників сторін, пе ревіривши юридичну оцінку об ставин справи та повноту їх в становлення місцевим господ арським судом, дослідивши пр авильність застосування суд ом першої інстанції при вине сенні оскаржуваного рішення норм матеріального та проце суального права, колегія суд дів Рівненського апеляційно го господарського суду вважа є, що рішення господарського суду Хмельницької області в ід 20.06.2011 року слід залишити без змін, апеляційну скаргу - без з адоволення, виходячи з насту пного.

Згідно 1.1 статуту відкритог о акціонерного товариства "Х мельницький комбінат хлібоп родуктів", вказане товариств о було засноване шляхом пере творення державного підприє мства "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" у відкрите а кціонерне товариство.

Відповідно до п.п. 5.2.5 статуту , статутний фонд товариства с тановить 3051600 грн., який поділен о на 12206400 штук простих іменних а кцій номінальною вартістю 0,25 грн. за кожну.

Пунктом 8.1. статуту передбач ено, що вищим органом товарис тва є загальні збори акціоне рів, до виключної компетенці ї яких входить, крім іншого, пр ийняття рішення про припинен ня діяльності товариства, пр изначення ліквідкомісії, зат вердження ліквідбалансу. Ріш ення з даного питання прийма ються загальними зборами акц іонерів більшістю в 3/4 голосів акціонерів, які приймають уч асть у зборах (п. 8.2.4). Загальні зб ори визнаються правомочними , якщо в них беруть участь акці онери або представники, що ма ють більше як 60 відсотків голо сів.

Згідно п.п. 8.2.6, 8.2.7 статуту пові домлення про проведення зага льних зборів акціонерів та п ро порядок денний цих зборів здійснює правління товарист ва й про проведення загальни х зборів акціонерів держател і іменних акцій повідомляють ся персонально: працюючі в то варистві акціонери під розпи с, інші поштовим листом, кур'єр ом, телефоном, факсом. Крім тог о, друкується загальне повід омлення про збори в місцевій пресі та в одному з офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Мініс трів України та державної ко місії з цінних паперів та фон дового ринку із зазначенням часу і місця проведення збор ів та порядку денного, не менш е як за 45 днів до початку склик ання.

Відповідно до п.п. 11.1., 11.4. стату ту припинення діяльності тов ариства здійснюється шляхом його реорганізації або лікв ідації, реорганізація товари ства здійснюється за рішення м вищого органу товариства. Л іквідація товариства провод иться призначеною вищим орга ном товариства ліквідкомісі єю (а.с.19).

Як слідує з виписки № 1973 з реє стру власників іменних цінни х паперів, позивачу належало 292954 шт. цінних паперів ВАТ варт істю 73238,50 грн., що становить 2,4 % ча стки в статутному фонді това риства (а.с. 8).

05.02.2004 року на спільному засід анні спостережної ради та пр авління ВАТ "Хмельницький КХ П" (протокол №1) було прийняте р ішення про проведення зборів акціонерів ВАТ "Хмельницьки й комбінат хлібопродуктів" о 10 год. 22.05.2004 року в адміністратив ному приміщенні товариства п о вул. Заводській, 53 м. Хмельниц ький. Затверджено порядок де нний загальних зборів: звіт г олови правління про результа ти фінансово - господарської діяльності товариства за 2002-200 3рр., основні напрямки роботи т овариства; звіт голови спост ережної ради про роботу за 2003р .; звіт голови ревізійної комі сії про роботу за 2003 рік; обранн я органів управління товарис тва (спостережної ради та її г олови, правління та його голо ви, ревізійної комісії та її г олови); затвердження фінансо вої звітності товариства за 2002-2003 р.р.; про порядок розподілу прибутку товариства (виплат а дивідендів; внесення змін т а доповнень до статуту товар иства, затвердження внутрішн іх положень товариства; затв ердження договору з реєстрат ором) (а.с.21-22).

02.04.2004р. рекомендованим листом (за реєстром рекомендованих листів з фіскальним чеком) ак ціонерам, в тому числі і ОСО БА_2 надіслані повідомлення про день, час та місце провед ення зборів з порядком денни м. У цьому ж повідомленні поін формовано кожного акціонера про порядок отримання серти фіката акцій (а.с. 23-24).

Одночасно, 02.04.2004р. у газеті "Хме льниччина" №14 (605) та офіційному друкованому виданні ДКЦПФР України газеті "Українська І нвестиційна Газета" №14 опублі ковано загальне повідомленн я про збори акціонерів та пор ядок денний зборів (а.с. 25).

06.05.2004р. рішенням спільного за сідання спостережної ради та правління ВАТ "Хмельницький КХП" (протокол №3) включено дод атково до порядку денного зб орів акціонерів, зокрема, пит ання: під №10 "Про реорганізаці ю товариства" (а.с.26-27).

Про внесення змін в порядок денний загальних зборів при значених на 22.05.2004р. акціонерам, в тому числі ОСОБА_2 надіс лані персональні повідомлен ня та розміщені загальні пов ідомлення (а.с. 28-29).

Загальне повідомлення про внесення змін до порядку ден ного зборів акціонерів призн ачених на 22.05.2004р. опубліковано в газеті "Хмельниччина" №19 від 07. 05.2004р. та "Українській Інвестиц ійній Газеті" №19 від 07.05.2004р. (менш е як за 45 днів, визначених ст. 43 З акону України "Про господарс ькі товариства") (а.с.30).

Судом першої інстанції вір но встановлено на підставі ф актичних даних, що містять ві домості реєстрації учасникі в загальних зборів акціонері в (а.с.40-42), протокол №1 засідання мандатної комісії щодо реєст рації учасників загальних зб орів акціонерів ВАТ "Хмельни цький КХП" (а.с.42), що реєстрацію 22.05.2004р. пройшли 37 осіб (акціонері в та представників акціонері в), які володіли в сукупності 7 439878 акціями, що становило 61% заре єстрованого статутного фонд у товариства. За змістом вказ аного протоколу, збори визна но правомочними. Відомості р еєстрації учасників загальн их зборів акціонерів не міст ять інформації про присутніс ть серед зареєстрованих осіб ОСОБА_2

22.05.2004р. проведено загальні зб ори акціонерів ВАТ "Хмельниц ький комбінат хлібопродукті в", за результатами яких прийн ято рішення з 10-ти питань поря дку денного, яке оформлено пр отоколом № 1 від 22.05.2004р. (а.с.50-58).

По десятому питанню порядк у денного загальних зборів а кціонерів "про реорганізацію товариства" було прийнято рі шення реорганізувати відкри те акціонерне товариство "Хм ельницький комбінат хлібопр одуктів" шляхом перетворення його у товариство з обмежено ю відповідальністю "Хмельниц ький комбінат хлібопродукті в", яке з часу державної реєстр ації виступає правонаступни ком всіх майнових та немайно вих прав та обов' язків ВАТ "Х мельницький комбінат хлібоп родуктів" (а.с.58).

Окрім того, з вказаного пита ння порядку денного загальні збори ухвалили рішення про п роведення оцінки та викупу а кцій акціонерним товариство м, а після проведення державн ої реєстрації правонаступни ка ТОВ "Хмельницький КХП", оста нній компенсує вартість акц ій їх власникам на підставі д аних реєстру станом на дату з акриття реєстру. З метою захи сту прав акціонерів ВАТ "Хмел ьницький КХП", які не голосува ли за прийняття рішення про р еорганізацію, у зв'язку з чим н е увійдуть в склад учасників ТОВ "Хмельницький КХП", викуп акцій у цих акціонерів виріш ено здійснювати товариством або його правонаступником з а ціною, що визначається домо вленістю сторін, з урахуванн ям витрат по придбанню, але не нижчою за номінальну вартіс ть акцій - 0,25 гривень за одну ак цію.

Про результат прийняття рі шення загальними зборами акц іонерів щодо реорганізації т овариства було здійснено опу блікування повідомлень в газ етах "Хмельниччина", "Голос Укр аїни" №108 від 15.06.2004р., "Українська і нвестиційна Газета" №22 від 28.05.200 4р., в яких також зазначено, що з аяви кредиторів та акціонері в щодо викупу акцій подаютьс я за адресою 29000, м. Хмельницьки й, вул. Заводська 53 (а.с. 50,51).

Як вбачається із свідоцтва про державну реєстрацію юри дичної особи та довідки орга ну статистики від 26.02.2008р. № 03-03-125, ВА Т "Хмельницький КХП" 27.09.2004 року п рипинив свою діяльність шлях ом реорганізації (перетворен ня) в ТОВ "Хмельницький комбін ат хлібопродуктів" (а.с. 11,74).

Відповідно до п. 1.1. статуту Т ОВ "Хмельницький комбінат хл ібопродуктів", затвердженого установчими зборами 17.08.2004р., ТО В "Хмельницький комбінат хлі бопродуктів" створене в проц есі реорганізації (шляхом пе ретворення) ВАТ "Хмельницьки й комбінат хлібопродуктів" т а виступає його юридичним пр авонаступником (а.с. 76).

16, 25 червня та 20 липня 2004р. ВАТ "Хм ельницький комбінат хлібопр одуктів" позивачу було надіс лано повідомлення про прийня те 22.05.2004р. рішення загальних збо рів ВАТ про реорганізацію в Т ОВ та пропозицію про викуп ак цій, за ціною, визначеною за до мовленістю сторін.

Згідно ст.ст. 104, 108 Цивільного кодексу України, ст.19 Закону У країни "Про господарські тов ариства" (в редакції чинній на момент прийняття спірного р ішення), ст.59 ГК України юридич на особа припиняється в резу льтаті передання всього свог о майна, прав та обов'язків інш им юридичним особам - правона ступникам (злиття, приєднанн я, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації. Перет воренням юридичної особи є зміна її організаційно-прав ової форми. У разі перетворен ня до нової юридичної особи п ереходять усе майно, усі прав а та обов'язки попередньої юр идичної особи.

У відповідності до порядку припинення юридичної особи шляхом перетворення, встанов леного ст. 107 ЦК України, після з акінчення строку для пред' я влення вимог кредиторами та задоволення чи відхилення ци х вимог комісія з припинення юридичної особи складає пер едавальний акт (у разі злиття , приєднання або перетворенн я) або розподільчий баланс (у р азі поділу), які мають містити положення про правонаступни цтво щодо всіх зобов'язань юр идичної особи, що припиняєть ся, стосовно всіх її кредитор ів та боржників, включаючи зо бов'язання, які оспорюються с торонами. Передавальний акт та розподільчий баланс затве рджуються учасниками юридич ної особи або органом, який пр ийняв рішення про її припине ння.

Порушення положень частин другої та третьої цієї статт і є підставою для відмови у вн есенні до єдиного державного реєстру запису про припинен ня юридичної особи та держав ній реєстрації створюваних ю ридичних осіб - правонаступн иків.

Протоколом № 1 загальних збо рів акціонерів 22.05.2004 року, тобто в день прийняття рішення про реорганізацію, в порушення н аведених норм було затвердже но передавальний акт активів і пасивів ВАТ "Хмельницький к омбінат хлібопродуктів" стан ом на 01.05.2004 року (а.с. 145).

Припинення акціонерних то вариств в результаті перетво рення у товариство з обмежен ою відповідальністю здійсню ється з врахуванням норм Пор ядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію вип уску акцій, затвердженого рі шенням Державної комісії з ц інних паперів та фондового р инку від 30.12.98 № 222 (далі в постанов і Порядок) та Положення про по рядок реєстрації випуску акц ій під час реорганізації тов ариств, затвердженого рішенн ям Державної комісії з цінни х паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. №221 (далі в постанові П оложення).

Відповідно до п.п. "б" п. 17 Поряд ку (в редакції чинній на момен т прийняття оскаржуваного рі шення загальних зборів акціо нерів) якщо жоден із правонас тупників акціонерного товар иства, що підлягає реорганіз ації, не є акціонерним товари ством, то скасування реєстра ції випусків акцій та анулюв ання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій здійснюється з урахуванням вимог пунктів 13 - 16 цього Положення на підстав і, зокрема такого документу, я к протокол рішення вищого ор гану акціонерного товариств а про реорганізацію товарист ва, засвідченого підписом ке рівника та печаткою товарист ва, що підлягає реорганізаці ї, з обов'язковим зазначенн ям умов та порядку обміну акц ій на частки в статутному фон ді підприємств-правонаступн иків акціонерного товариств а.

Наведена імперативна вимо га до змісту протоколу загал ьних зборів акціонерів свідч ить про нормативну вказівку на необхідність прийняття ви щим органом акціонерного тов ариства рішення про умови і п орядок обміну акцій на частк и в статутному фонді правона ступника реорганізованого а кціонерного товариства.

Згідно п. 1 ч. 2 ст. 7 та пп. 13 ст. 8 За кону України "Про державне ре гулювання ринку цінних папер ів в Україні", статей 28, 40 Закону України "Про господарські то вариства" та статті 6 Закону Ук раїни "Про цінні папери та фон довий ринок", з метою удоскона лення діючого порядку реєстр ації випуску акцій акціонерн их товариств та забезпечення захисту прав акціонерів під час реорганізації товариств Державна комісія з цінних па перів та фондового ринку при йняла рішення від 1 серпня 2006 ро ку N 613 (зареєстроване в Міністе рстві юстиції України 11 верес ня 2006 р. за N 1045/12919), яким затвердила зміни до Положення.

Тим самим Державна комісія з цінних паперів та фондовог о ринку підтвердила недоскон алість діючого на момент вин икнення спірних правовіднос ин порядку реєстрації випуск у акцій акціонерних товарист в та забезпечення захисту пр ав акціонерів під час реорга нізації товариств.

Так, згідно п. 1.1. Положення, во но визначає особливості поря дку реєстрації випуску акцій під час реорганізації товар иств (злиття, приєднання, поді лу, виділення, перетворення) в ідповідно до статей 34 та 36 Зако ну України "Про підприємства в Україні", статті 19 Закону Укр аїни "Про господарські товар иства" та статті 25 Закону Укра їни "Про цінні папери і фондов у біржу".

Поряд з тим, послідовність д ій, до яких вдається товарист во при його реорганізації шл яхом перетворення визначена лише під час емісії акцій, тоб то з урахуванням п. 1.3. Положенн я, послідовність дій визначе на лише в разі перетворення а кціонерного товариства на ін ше акціонерне товариство, а н е товариство з обмеженою від повідальністю. Послідовніст ь дій при перетворенні в інши й, окрім акціонерного вид гос подарського товариства на за конодавчому рівні в момент п рийняття оскаржуваного ріше ння загальних зборів врегуль ована не була.

Відповідно до ч. 1 ст. 8 ЦК Укра їни, якщо цивільні відносини не врегульовані цим Кодексо м, іншими актами цивільного з аконодавства або договором, вони регулюються тими правов ими нормами цього Кодексу, ін ших актів цивільного законод авства, що регулюють подібні за змістом цивільні відноси ни (аналогія закону).

Отже, за вказаних обставин, суд першої інстанції вірно з астосував за аналогією закон у норми Положення та прийняв до уваги, що в його п. 6.2. визначе но послідовність дій, до яких вдається товариство під час емісії акцій при реорганіза ції шляхом перетворення, зок рема: а) прийняття вищим орган ом товариства рішення про ре організацію шляхом перетвор ення, про умови обміну акцій а бо часток у статутному фонді товариства, що реорганізову ється, на акції або частки у ст атутному фонді товариства, щ о створюється, та рішення про емісію акцій товариства, що с творюється шляхом перетворе ння; б) оцінка та викуп акцій у акціонерів з дотриманням ви мог п.1.7 цього Положення; в) о бмін акцій або часток у стату тному фонді товариства, що ре організовується, письмові зо бов'язання про видачу відпов ідної кількості акцій (серти фікатів акцій) чи часток това риства, що створюється шляхо м перетворення; г) прийнятт я установчими зборами товари ства, що створюється шляхом п еретворення, рішення про ств орення товариства, про затве рдження статуту товариства, про обрання органів управлін ня, а також вирішення інших пи тань, пов'язаних з реорганіза цією; ґ) реєстрація в Комісії в ипуску акцій товариства, ств ореного шляхом перетворення ; д) обмін письмових зобов'язан ь на акції або частки у статут ному фонді товариства, створ еного шляхом перетворення.

Як вбачається з матеріалів справи, в рішенні загальних з борів ВАТ "Хмельницький комб інат хлібопродуктів", що відб улися 22.05.04р., в порушення вищена ведених норм відсутні пропоз иції до усіх акціонерів здій снити припинення прав акціон ерів в обмін акцій на частки у статутному фонді товариства , що створюється в результаті перетворення.

Натомість, пунктом 5 питання Х рішення зборів, акціонерам , які не були присутні на загал ьних зборах 22.05.04р. і не голосува ли за реорганізацію акціонер ного товариства, було визнач ено, що останні не ввійдуть в с клад учасників ТОВ, у зв'язку з чим їм запропоновано тільки викуп (компенсацію вартості ) акцій, тобто обмежено їх в пр аві здійснення обміну акцій на частку в статутному фонді ТОВ та вільного вибору при ре організації акціонерного то вариства. Проте, обмеження в п раві здійснити обмін акцій я к відповідальність акціонер а за неучасть його у загальни х зборах законодавством не п ередбачено.

Окрім того, згідно п. 1.10 Полож ення сума розмірів статутних фондів усіх товариств до рео рганізації (на момент прийня ття рішення про їх реорганіз ацію) повинна дорівнювати су мі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені ш ляхом реорганізації (на моме нт реєстрації випуску акцій) .

Відповідно до ст. 116 ЦК Україн и, ст. 88 ГК України, ст. 10 Закону У країни "Про господарські тов ариства", до основних прав акц іонерів належать, зокрема, пр аво брати участь в управлінн і справами товариства в поря дку, визначеному в установчи х документах, крім випадків, п ередбачених законом; брати у часть у розподілі прибутку т овариства та одержувати його частку (дивіденди) пропорцій но частці кожного з учасникі в; вийти в установленому поря дку з товариства; одержувати інформацію про діяльність т овариства; розпоряджатися св оїми акціями; право на виділ ч астки при виході чи виключен ні учасника зі складу товари ства; право на отримання майн а, що залишилось після розрах унків з кредиторами у разі лі квідації товариства.

Право брати участь в управл інні справами товариства об ' єднує в собі кілька прав, по в' язаних з діяльністю акціо нерів щодо управління товари ством. Акціонери реалізують це право через відповідні ор гани товариства, а саме: через вищий орган акціонерного то вариства - загальні збори акц іонерів, спостережну раду, ре візійну комісію, виконавчий орган товариства, а також чер ез посадових осіб товариства .

Право участі в загальних зб орах акціонерів виникає з мо менту внесення відповідних з мін до реєстру акціонерів, і р еалізується шляхом участі ак ціонерів в голосуванні на за гальних зборах. Воно не залеж ить від кількості та класу ак цій, власниками яких вони є, - к ількість голосів визначаєть ся кількістю простих іменних акцій, що належать акціонеру .

Відповідно до п. 1.7. Положення (в редакції чинній на момент п рийняття оскаржуваного ріше ння) з метою захисту прав акц іонерів акціонерне товарист во, що прийняло рішення про р еорганізацію, зобов' язане з дійснити оцінку та викуп акц ій акціонерів, які вимагають цього, у випадку, коли ці акці онери не голосували за прийн яття загальними зборами ріше ння про реорганізацію і звер нулись до товариства з письм овою заявою. Викуп акцій здій снюється за ціною, що визнача ється за домовленістю сторін , але не нижчою за номінальну в артість акцій.

Згідно п.1.8. даного Положення під час реорганізації здійс нюється обмін акцій або част ок у статутному фонді товари ства, що реорганізовується, н а акції або на частки у статут ному фонді товариства, що ств орюється під час реорганізац ії, шляхом злиття, поділу, виді лення, перетворення, або на ак ції акціонерного товариства , у якого збільшується розмір статутного фонду - внаслідок реорганізації шляхом приєдн ання.

Пункт 1.8. Положення у наведен ій редакції кореспондується з п.п. "б" п. 17 Порядку та покликан і в першу чергу забезпечити г арантію прав акціонерів на у часть в управлінні товариств а- правонаступника під час р еорганізації акціонерного т овариства, акціонерами якого вони є, тобто наявне у акціоне ра корпоративне право на при йняття участі в управлінні а кціонерного товариства тран сформується на таке ж корпор ативне право на прийняття уч асті в управлінні господарсь кого товаристві - правонасту пника реорганізованого акці онерного товариства.

В іншому ж випадку, заміна о дного корпоративного права а кціонера іншим без його згод и, тягнуло б за собою порушенн я прав останнього, шляхом зву ження їх обсягу та видів.

Згідно ч.2 ст. 108 ЦК України, п.6.1. Положення у разі перетворен ня до нової юридичної особи п ереходять усе майно, усі прав а та обов'язки попередньої юр идичної особи.

Крім того, ст. 37 Закону Україн и "Про цінні папери та фондову біржу", що діяв на час виникне ння спірних правовідносин, п ередбачено, що особа, що перед платила або купила цінні пап ери до опублікування інформа ції про зміни в господарські й діяльності емітента, що впл ивають на вартість цінних па перів або розмір доходу по ни х, може протягом 15 днів з момен ту публікації цієї інформаці ї розірвати договір в одност оронньому порядку. У разі роз ірвання договору емітент зоб ов'язаний на вимогу вказаної особи відшкодувати їй витра ти і можливі збитки, пов'язані з передплатою або купівлею ц інних паперів. Емітент у разі невиконання умов передплати на цінні папери зобов'язаний повернути передплатникам на їх вимогу усі одержані від ни х кошти із сплатою процентів за весь строк їх тримання. Ем ітент несе відповідальність по відшкодуванню збитків, за вданих недостовірною інформ ацією про цінні папери.

Відповідно до положень ст. 1 3 Закону України "Про власніст ь", який також був дійсним на м омент спірних правовідносин , акції є предметом права прив атної власності, а діюче на то й момент законодавство не мі стило такого поняття, як "викл ючення акціонера з акціонерн ого товариства". Власник воло діє, користується та розпоря джається своїм майном на вла сний розсуд (ч. 1 ст. 319 ЦК Укра їни). Тобто акціонер не може бу ти позбавлений права власнос ті на акції в односторонньом у порядку без його відповідн ої згоди, та не може бути приму шений акціонерним товариств ом до цього шляхом створення безальтернативних умов для викупу акцій.

Окрім того, факт відмови поз ивача від обміну акцій акціо нерного товариства на частку в статутному фонді новоутво реного товариства з наявних у справі доказів не встановл ено, а факт неучасті його в заг альних зборах акціонерів 22.05.200 4 року не породжує правових пі дстав для припинення права в ласника акцій та права на уча сть в реорганізації акціонер ного товариства.

Не спростовують такого вис новку й заяви позивача від 19.07.2 004 року і 08.08.2004 року, оскільки поз ивач у цих листах реагував на пропозицію викупу в нього на лежної йому частки акцій, а пр о відмову від їх обміну не зая вляв. Наявність такого права обміну у відповідних публік аціях у газетах "Голос Україн и" від 15.06.2004 р. та "Хмельниччина" в ід 11.06.2004 р. ВАТ "Хмельницький ком бінат хлібопродуктів" також відсутня.

Враховуючи наведене, з уваг и на положення п. 17 Постанови п ленуму Верховного Суду Украї ни від 24.10.2008р. № 13 "Про практику ро згляду судами корпоративних спорів" та п. 2.11 Рекомендацій В ГСУ №04-5/14 від 28.12.2007 року "Про практ ику застосування законодавс тва у розгляді справ, що виник ають з корпоративних відноси н", рішення загальних зборів а кціонерів ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" від 22 травня 2004р. в частині, що викла дена в п.5 питання X протоколу № 1 від 22 травня 2004р. суперечить ви могам чинного законодавства та порушує права позивача, як акціонера на участь в ТОВ "Хме льницький КХП", що є правонаст упником акціонерного товари ства шляхом обміну належних йому акцій на відповідну час тку у статутному капіталі ТО В.

Колегія суддів апеляційно го господарського суду вважа є вірним висновок суду першо ї інстанції про незастосуван ня строку позовної давності до спірних правовідносин та вважає, що на підставі ст. 43 ГПК України суд вірно прийняв до уваги те, що при поданні позив ачем позовної заяви від 30.09.2004р. до Хмельницького міськрайон ного суду про визнання недій сним рішення установчих збор ів від 17 серпня 2004р. ТОВ "Хмельни цький комбінат хлібопродукт ів" (справа №10/9/16/6/163-Н (2-177/05), позиваче м було додано до позовної зая ви копію витягу протоколу зб орів акціонерів з пунктами 1-3 питання Х "Про реорганізацію товариства", яка аналогічна к опії витягу, що надавалась ві дповідачем державному реєст ратору. При цьому, лише після с касування постановою ВГСУ ві д 30.01.2008р., рішень, ухвалених Хмел ьницьким міськрайонним судо м та апеляційним судом Хмель ницької області, і направлен ня справи на новий розгляд до господарського суду Хмельни цької області, представником позивача 01.04.2008р. надано до спра ви нову редакцію витягу з про токолу, яка вже містила п.5 в сп ірній редакції. Отже, строк по зовної давності у даному раз і на підставі ст.ст. 256, 257,261 ЦК Укр аїни слід відраховувати з кв ітня 2008 року.

Судова колегія вважає, що су д першої інстанції повно з' ясував обставини справи і да в їм правильну юридичну оцін ку. Порушень чи неправильног о застосування норм матеріал ьного чи процесуального прав а при розгляді спору судом пе ршої інстанції, судовою коле гією не встановлено, тому мот иви, з яких подана апеляційна скарга не можуть бути підста вою для скасування прийнятог о у справі рішення, а наведені в ній доводи не спростовують висновків суду.

На підставі викладеного, ке руючись ст. 99, 101, п.1 ст.103, ст.105 Госпо дарського процесуального ко дексу України Рівненський ап еляційний господарський суд ,

П О С Т А Н О В И В :

Рішення господарсь кого суду Хмельницької облас ті від 20.06.2011 року у справі № 10/5025/552/11 залишити без змін, а апеляцій ну скаргу товариства з обмеж еною відповідальністю "Хмель ницький комбінат хлібопроду ктів" - без задоволення.

Постанова набирає законн ої сили з дня її прийняття. Пос танову апеляційної інстанці ї може бути оскаржено до Вищо го господарського суду Украї ни у касаційному порядку чер ез Рівненський апеляційний г осподарський суд.

Головуючий суддя Мельник О.В.

Суддя Огороднік К.М.

Суддя Коломис В.В.