Рішення

від 02.08.2011 по справі 57/152

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД мі ста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницьк ого,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 57/152 02.08.11

За позовом Товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Вамп"

до Товарист ва з обмеженою відповідальні стю "Торговий дім "Вамп"

про зобов' язання вчинити дію

Суддя Гулевець О.В.

Представники сторін:

Від позивача: ОСОБА_1 (Дов.)

Від відповідача: ОС ОБА_2 (Дов.), ОСОБА_3 (Дов.)

У судовому засіданні 02.08 .2011 судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення у справі відповідно до полож ень ч. 2 ст. 85 Господарського про цесуального кодексу України .

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

На розгляд Господарськ ого суду міста Києва передан і позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Вамп (далі - позивач) до Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Торговий дім "Вамп" (да лі - відповідач) про зобов'язан ня ТОВ "Торговий дім "Вамп" про вести загальні збори учасник ів протягом 45 днів з дати набр ання рішенням суду законної сили, на яких розглянути пита ння щодо звільнення з посади директора ТОВ "Торговий дім "В амп" ОСОБА_4 та зобов'язанн я ТОВ "Торговий дім "Вамп" усун ути від виконання обов'язків директора ТОВ "Торговий дім "В амп" ОСОБА_4 до дати провед ення загальних зборів учасни ків протягом 10-днів з дати наб рання судовим рішенням закон ної сили.

В обґрунтування позовних в имог позивач зазначає, що від повідачем порушуються його п рава щодо управління товарис твом.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 17.06.2011р. було п орушено провадження у справі № 57/152 та призначено її розгляд в судовому засіданні на 08.07.2011р.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 08.07.2011р., в зв' язку з неявкою представника позивача, на підставі ст. 77 ГПК України розгляд справи № 57/152 б уло відкладено на 02.08.2011р.

Розглянувши документи і ма теріали, додані до позову, все бічно і повно з'ясувавши всі о бставини справи, оцінивши до кази, які мають значення для в ирішення спору, вислухавши п редставників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Вамп" засновано згідно рі шення загальних зборів учасн иків від 31 серпня 2009 року, що офо рмлено протоколом № 1. Державн у реєстрацію юридичної особи проведено 10 вересня 2009 року.

Учасниками Товариства з об меженою відповідальністю "То рговий дім "Вамп" з частками у статутному капіталі в розмір і 50 відсотків є Товариство з о бмеженою відповідальністю "В амп" та Товариство з обмежено ю відповідальністю "Торговий дім "Укрхімресурс".

Згідно пункту 4.1 Статуту від повідача органами управлінн я товариством є загальні збо ри учасників, директор. Згідн о пункту 4.12 Статуту відповіда ча управління поточною діяль ністю товариства здійснюєть ся виконавчим органом - дирек тором. Повноваження директор а товариства визначені пункт ами 4.14 - 4.20 Статуту.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Торговий дім "В амп" від 31 серпня 2009 року, що офор млене протоколом № 1 від 31.08.2009р. п ризначено директором ТОВ "То рговий дім "Вамп" ОСОБА_4, як ий водночас є засновником од ного з учасників ТОВ "Торгови й дім "Вамп" - ТОВ "Торговий дім " Укрхімресурс".

Відповідно до пункту 4.17 Стат уту відповідача до компетенц ії директора відноситься заб езпечення виконання планів д іяльності товариства, а тако ж рішень загальних зборів уч асників, подання річного бал ансу і річного звіту про діял ьність товариства загальним зборам учасників не пізніше 45 днів після закінчення відпо відного фінансового року.

Відповідно до пункту 4.18 дире ктор не має права приймати рі шення з питань, що віднесені д о виключної компетенції зага льних зборів учасників.

Згідно пункту 4.9 Статуту вик лючною компетенцією загальн их зборів учасників є затвер дження планів діяльності тов ариства і звітів про їх викон ання.

Відповідно до статті 61 Зако ну України "Про господарські товариства" загальні збори у часників товариства з обмеже ною відповідальністю склика ються не рідше двох разів на р ік, якщо інше не передбачено у становчими документами.

Позачергові загальні збор и учасників скликаються голо вою товариства при наявності обставин, зазначених в устан овчих документах, у разі непл атоспроможності товариства , а також у будь-якому іншому в ипадку, якщо цього потребуют ь інтереси товариства в ціло му, зокрема, якщо виникає загр оза значного скорочення стат утного капіталу.

Учасники товариства, що вол одіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають п раво вимагати скликання поза чергових загальних зборів уч асників у будь-який час і з буд ь-якого приводу, що стосуєтьс я діяльності товариства. Якщ о протягом 25 днів голова товар иства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скли кати загальні збори учасникі в.

Про проведення загальних з борів товариства учасники по відомляються передбаченим с татутом способом з зазначенн ям часу і місця проведення зб орів та порядку денного. Пові домлення повинно бути зробле но не менш як за 30 днів до склик ання загальних зборів. Будь-х то з учасників товариства вп раві вимагати розгляду питан ня на загальних зборах учасн иків за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 д нів до початку зборів. Не пізн іш як за 7 днів до скликання за гальних зборів учасникам тов ариства повинна бути надана можливість ознайомитися з до кументами, внесеними до поря дку денного зборів. З питань, н е включених до порядку денно го, рішення можуть прийматис я тільки за згодою всіх учасн иків, присутніх на зборах.

Позивач зазначає, що з дати реєстрації відповідача як юр идичної особи учасниками тов ариства не скликалися загаль ні збори.

16 листопада 2010 року позивач н адіслав вимогу про скликання загальних зборів товариства на адресу ТОВ "Торговий дім "В амп" та на адресу за місцем про живання директора ТОВ "Торго вий дім "Вамп" ОСОБА_4

Протягом 25 днів директором товариства вказана вимога не була виконана. Позивачем бул о скликано загальні збори уч асників на 23 березня 2011 року та направлено повідомлення із зазначенням порядку денного , дати, часу та місця проведенн я зборів на адресу другого уч асника - ТОВ "Торговий дім "Укр хімресурс".

Повідомлення про проведен ня зборів було надіслано 18 лют ого 2011 року. Проте, за день до пр оведення зборів - 22.03.2011р. ТОВ "Тор говий дім "Укрхімресурс" вису нув заперечення щодо порядку денного та направив позивач у також телеграму про те, що пр едставник ТОВ "Торговий дім "У крхімресурс" направлятись дл я участі у зборах не буде.

Таким чином загальні збори учасників ТОВ "Торговий дім "В амп" не відбулись через не з'яв лення представника ТОВ "Торг овий дім "Укрхімресурс" без по важних причин.

24 березня 2011 року директор ТО В "Торговий дім "Вамп" ОСОБА_4 надіслав позивачу листа пр о скликання чергових загальн их зборів учасників на 29.04.2011р. т а повідомлено порядок денний .

Позивач листом від 31.03.2011 року № 69 поставив до порядку денно го додаткові питання, в тому ч ислі про усунення від викона ння обов'язків директора ТОВ "Торговий дім "Вамп" ОСОБА_4

22 квітня 2011 року директор ТОВ "Торговий дім "Вамп" ОСОБА_4 надіслав телеграму про відк ладення проведення загальни х зборів, оскільки був розпоч атий аудит товариства, проте аудитор повідомив про немож ливість завершення аудиту до 29.04.2011р.

Таким чином, на думку позива ча, директор ТОВ "Торговий дім "Вамп" ОСОБА_4 вчиняє переш коди для проведення загальни х зборів учасників товариств а та таким чином порушує прав о позивача щодо управління т овариством. Внаслідок цього позивач позбавлений права бр ати участь в управлінні спра вами товариства, брати участ ь у розподілі прибутку товар иства, одержувати частку при бутку товариства, одержувати інформацію про діяльність т овариства. Крім того, позивач зазначає, що вказані дії є пер евищенням повноважень дирек тором, оскільки згідно п. 4.18 Ста тут товариства директор не м ає права приймати рішення з п итань, що віднесені до виключ ної компетенції загальних зб орів учасників. Директор тов ариства ОСОБА_4 ухиляєтьс я від надання річних звітів п ро діяльність товариства, бе з поважних причин зриває заг альні збори учасників товари ства, приймає рішення, що нале жать до виключної компетенці ї загальних зборів учасників товариства, чим завдає збитк и товариству.

Проте суд не приймає зазнач ені твердження позивача вихо дячи з наступного.

Щодо позовної вимоги про зо бов'язання ТОВ "Торговий дім "В амп" провести загальні збори учасників.

Згідно ст. 97 ЦК України, управ ління товариством здійснюют ь його органи. Органами управ ління товариством є загальні збори його учасників і викон авчий орган, якщо інше не вста новлено законом.

Згідно п. 4.2. ст. 4 Статуту ТОВ "Т орговий дім "Вамп", вищим орган ом управління товариством є загальні збори учасників.

Згідно ч. 1 ст. 58 Закону Україн и "Про господарські товарист ва", вищим органом товариства з обмеженою відповідальніст ю є загальні збори учасників . Вони складаються з учасникі в товариства або призначених ними представників.

Відповідно до ч. 4 ст. 98 ЦК Укра їни, порядок скликання загал ьних зборів визначається в у становчих документах товари ства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьм а відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальни х зборів. Якщо вимога учасник ів про скликання/загальних з борів не виконана, ці учасник и мають право самі скликати з агальні збори.

Таким чином, виходячи з норм чинного законодавства, пози вач має повноваження за влас ною ініціативою зібрати зага льні збори учасників товарис тва.

Згідно зі ст. 15 ЦК України кож на особа має право на захист с вого права у разі його поруше ння, невизнання або оспорюва ння; кожна особа має право на з ахист свого інтересу, який не суперечить загальним засада м цивільного законодавства.

Статтею 16 ЦК України передб ачений перелік способів захи сту цивільних прав та інтере сів, згідно з якими кожна особ а має право звернутися до суд у за захистом свого особисто го немайнового права та інте ресу. У частині 2 ст. 20 ГК Україн и також зазначено, яким спосо бом захищаються права та зак онні інтереси суб'єкта госпо дарювання та міститься припи с про можливість такого захи сту й іншими способами, перед баченими законом.

Судом встановлено, що ані но рмами чинного законодавства , ні статутом товариства відп овідача не передбачено право учасника вимагати від самог о товариства в судовому поря дку скликання загальних збор ів його учасників.

Оскільки одним із загальни х принципів господарювання, закріплених у ст. 6 ГК України, є свобода підприємницької д іяльності у межах, визначени х законом, спонукання в судов ому порядку до скликання заг альних зборів є втручанням у внутрішньогосподарську дія льність суб'єкта господарюва ння. У господарського суду не має правових підстав для зоб ов'язання товариства провест и загальні збори, бо це не пере дбачено чинним законодавств ом.

Здійснюючи правосуддя, суд захищає права та інтереси юр идичних та фізичних осіб у сп осіб, визначений законами Ук раїни. Невідповідність вимог ам закону обраного позивачем способу судового захисту є п ідставою для відмови в задов оленні даного позову.

Аналогічна позиція виклад ена у постанові Пленуму Верх овного Суду України № 13 від 24.10.20 08р. "Про практику розгляду суд ами корпоративних спорів":

- п. 10: судам при вирішенні кор поративних спорів необхідно звернути увагу на неможливі сть застосування таких спосо бів захисту прав та законних інтересів осіб, не передбаче них чинним законодавством, з окрема статтею 16 ЦК та статтею 20 ГК, та не випливають із полож ень законодавства;

- п. 23: не підлягають задоволе нню позови акціонерів про зо бов'язання скликати позачерг ові загальні збори, оскільки стаття 45 Закону про господарс ькі товариства надає акціоне рам, які володіють більш як 10% г олосів, право самостійно скл икати позачергові загальні з бори у разі, якщо правління не виконує їх вимоги.

Отже, позовні вимоги про зоб ов'язання ТОВ "Торговий дім "Ва мп" провести загальні збори т овариства задоволенню не під лягають.

Щодо позовної вимоги про зо бов'язання ТОВ "Торговий дім "В амп" усунути від виконання об ов'язків директора ТОВ "Торго вий дім "Вамп" ОСОБА_4 до дат и проведення загальних зборі в учасників, то суд враховує н аступне.

Стаття 99 ЦК України передба чає, що загальні збори товари ства своїм рішенням створюют ь виконавчий орган та встано влюють його компетенцію і ск лад. Виконавчий орган товари ства може складатися з одніє ї або кількох осіб. Члени вико навчого органу можуть бути у будь-який час усунені від вик онання своїх обов'язків, якщо в установчих документах не в изначені підстави усунення ч ленів виконавчого органу від виконання своїх обов'язків.

При цьому, офіційне тлумаче ння положення частини третьо ї статті 99 ЦК України - "члени ви конавчого органу можуть бути у будь-який час усунені від ви конання своїх обов'язків" над ано в Рішенні Конституційног о Суду N 1-рп/2010, а саме: "положення частини третьої статті 99 Циві льного кодексу України від 16 с ічня 2003 року N 435-IV "члени виконавч ого органу можуть бути у будь -який час усунені від виконан ня своїх обов'язків" слід розу міти як право компетентного (уповноваженого) органу това риства у будь-який час і з будь -яких підстав усунути особу (о сіб) від виконання обов'язків члена (членів) виконавчого ор гану за умови, якщо в установч их документах товариства не визначено таких підстав.".

Таким чином, враховуючи те, що статутом ТОВ "Торговий дім "Вамп" не визначено підстав ус унення директора від виконан ня своїх обов'язків, таке пита ння може відноситься лише до виключної компетенції та бу ти вирішене виключно загальн ими зборами учасників товари ства відповідно до п.п. 4.9. та 4.13. с т. 4 Статуту ТОВ "Торговий дім "В амп".

З огляду на вищезазначене, в имога позивача про зобов'яза ння ТОВ "Торговий дім "Вамп" ус унути директора ОСОБА_4 ві д виконання обов'язків не під лягає задоволенню.

Щодо порядку скликання та п роведення загальних зборів у часників ТОВ "Торговий дім "Ва мп".

Позивачем у позові вказано , що йому створюються перешко ди для проведення загальних зборів учасників ТОВ "Торгов ий дім "Вамп". Пов'язано це із ти м, що ТОВ "Вамп", реалізуючи пра во учасника ТОВ "Торговий дім "Вамп" призначив проведення з агальних зборів учасників то вариства на 23.03.2011p., проте загаль ні збори проведені не були.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ "Вамп" направило н а адресу іншого учасника тов ариства - ТОВ "Торговий дім "Ук рхімресурс" повідомлення про проведення загальних зборів учасників 23.03.2011р. за адресою: м. Ч еркаси, вул. Енгельса, 118. Проте, позивач не направляв такого повідомлення відповідачу.

В свою чергу, учасник товари ства ТОВ "Торговий дім "Укрхім ресурс" повідомив ТОВ "Вамп" пр о порушення останнім строків повідомлення, а також про мож ливість проведення загальни х зборів учасників товариств а за умови врахування його по зиції щодо місця проведення та порядку денного зборів. Вр аховуючи те, що ТОВ "Вамп" не вр ахував позицію ТОВ "Торговий дім "Укрхімресурс", останнє на правило йому телеграму про п еренесення загальних зборів учасників товариства на 29.04.2011р ., копія якої міститься в матер іалах справи.

Суд також враховує пояснен ня відповідача, що директор Т ОВ "Торговий дім "Вамп" позбавл ений можливості надати загал ьним зборам учасників товари ства звіт про результати гос подарської діяльності товар иства за 2010 рік, у зв'язку із тим , що головний бухгалтер товар иства - ОСОБА_5, не зважаючи на численні письмові виклик и, не з'являється на робочому м ісці та не повертає документ ацію, а також, що представник п озивача не з'явився для участ і у загальних зборах учасник ів товариства, що були призна чені на 21.06.2011p., що підтверджуєть ся відповідним актом.

Виходячи з наведеного, відс утність у позивача права на п одання позову та недоведеніс ть позивачем обставин, на які він посилається в обґрунтув ання позовних вимог, суд відм овляє позивачу у задоволенні його позовних вимог.

Відповідно до статті 33, 34 ГПК кожна сторона повинна дове сти ті обставини, на які вона п осилається як на підставу св оїх вимог і заперечень. Доказ и подаються сторонами та інш ими учасниками судового проц есу. Господарський суд прийм ає тільки ті докази, які мают ь значення для справи. Обстав ини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засоб ами доказування, не можуть пі дтверджуватись іншими засоб ами доказування.

Враховуючи вищенаведене, д ослідивши повно та всебічно матеріали справи, суд дійшов висновку про відсутність пі дстав для задоволення позовн их вимог.

Витрати за розгляд справи в ідповідно до ст. 49 ГПК України та витрати за інформаційно-т ехнічне забезпечення судово го процесу відповідно до ст. 44 ГПК України покладаються на позивача.

На підставі викладеного, ке руючись ст. ст. 44, 49, 82-85 ГПК Україн и, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позовни х вимог відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили п ісля закінчення строку подан ня апеляційної скарги, якщо а пеляційну скаргу не було под ано. У разі подання апеляційн ої скарги рішення, якщо його н е скасовано, набирає законно ї сили після розгляду справи апеляційним господарським с удом.

Суддя О.В. Гу левець

Дата підписання рішення: 08. 08.2011р.