Постанова

від 13.09.2011 по справі к7/1-11

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" вересня 2011 р. Справа № К7/1-11

Вищий господарський суд У країни у складі колегії судд ів:

Плюшка І.А. - головуючог о,

Владимиренко С.В.,

Самусенко С.С.

Розглянувши у відкри тому судовому засіданні каса ційну

скаргу Корпор ації "Дагзбері"

на постанову Дніп ропетровського апеляційног о господарського суду від 04 ли пня 2011 року

у справі № К7/1-11

господарського суду Дн іпропетровської області

за позовом Акціоне рного товариства закритого т ипу "Інвестиційний фонд "Прив атпромінвест"

до 1. Корпорац ії "Дагзбері"

в особі представн ика Абрамова Станіслава Ге ннадійовича

2.Товариств а з обмеженою відповідальніс тю "Міжнародний готель"Украї ни"

третя особа -1 без самостійн их вимог на предмет спору на с тороні

відповідача 2 Виконавчий комітет Дніпропетровської м іської ради

третя особа -2 без самостійн их вимог на предмет спору на с тороні

відповідача 1 корпорація "Ю-АЙ-СІ", США (UIS,INC, 6100 Neil Road, Reno, Nevada 89511)

в особі представни ка Кузнецова Дмитра Віктор овича

третя особа -3 без самостійн их вимог на предмет спору на с тороні

відповідача 2 Держа вна комісія з цінних паперів та фондового ринку

про визнання недійсним договору купівлі- продажу цінних паперів та сп онукання поповнити корпорат ивні права

за участю представник ів

позивача - Пав лов А.Г

відповідачів - 1. не з'явився

2. не з'явився

третіх осіб - 1. не з'явився

2. не з'явився

3. Герасименко А.Ю .

В СТАНОВИВ:

Рішенням господарсько го суду Дніпропетровської об ласті від 17 травня 2011 року (судд я Коваль Л.А.) залишеним без зм ін постановою Дніпропетровс ького апеляційного господар ського суду від 04 липня 2011 року (судді Науменко І.М., Голяшкін О.В., Мороз В.Ф.) у справі №К7/1-11 замінено відповідача-2 у спра ві Українсько-Ірландське зак рите акціонерне товариство з іноземними інвестиціями "Мі жнародний готель "Україна" йо го правонаступником - Товар иством з обмеженою відповіда льністю "Міжнародний готель "Україна". Позов задоволено ча стково. Визнано недійсним до говір купівлі-продажу пакету акцій у кількості 443 250 штук Укр аїнсько-Ірландського закрит ого акціонерного товариства з іноземними інвестиціями "М іжнародний готель "Україна" в ід 28 липня 1998 року, укладений мі ж Акціонерним товариством за критого типу "Інвестиційний фонд "Приватпромінвест" та Ко рпорацією "Дагзбері, Інк." (DUGSBERY, IN C.). В іншій частині позовних ви мог - відмовлено. Вирішено п итання про розподіл судових витрат.

Не погодившись з вищезазна ченими рішенням та постаново ю Корпорації "Дагзбері" зверн улась до Вищого господарсько го суду України з касаційною скаргою, в якій просить рі шення господарського суду Дн іпропетровської області від 17 травня 2011 року та постанову Д ніпропетровського апеляцій ного господарського суду від 04 липня 2011 року скасувати та пр ийняти нове рішення, яким від мовити у задоволенні позову у повному обсязі.

Вимоги касаційної скарги Корпорації "Дагзбері" обґрун товує тим, що оскаржувані ріш ення та постанова прийняті з порушенням вимог матеріальн ого та процесуального права.

Колегія суддів, обговоривш и доводи касаційної скарги, п еревіривши матеріали справи , перевіривши юридичну оцінк у обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування г осподарським судом першої та апеляційної інстанцій норм процесуального права, вважає , що касаційна скарга не підля гає задоволенню з наступних підстав.

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що відповідн о до установчих документів У країнсько-Ірландського закр итого акціонерного товарист ва з іноземними інвестиціями "Міжнародний готель "Україна " (далі - Товариство) в новій р едакції, а саме: статуту, затве рдженого загальними зборами акціонерів 06 березня 1997 року, п ротокол № 5, зареєстрованого в иконавчим комітетом Дніпроп етровської міської Ради наро дних депутатів 18 квітня 1997 року , розпорядження №372-р, установч ого договору цього Товариств а, засновниками Товариства є Закрите акціонерне товарист во "Інвестиційний фонд "Прива тпромінвест" (згідно печатки на установчому договорі - А кціонерне товариство закрит ого типу "Інвестиційний фонд "Приватпромінвест") в особі ін вестиційного керуючого Ма лютова Д.Е. та Міжнародна хо лдингова і фінансова компані я "ІHF".

Пункт 5.1. наведеного статуту Товариства передбачає, що дл я забезпечення діяльності То вариства за рахунок вкладів засновників створюється ста тутний фонд в розмірі 10 016 930, 00 грн ., що відповідає по узгодженом у засновниками (акціонерами) курсу (1 долар США - 1, 84 грн.) 5 443 982 д оларів США.

Статутний фонд поділений н а 1 001 693 акції, номінальна вартіс ть кожної акції 10 гривень (п. 5.2. с татуту).

Всі акції Товариства розпо ділені між засновниками в на ступних частках:

- Закрите акціонерне товари ство "Інвестиційний фонд "При ватпромінвест" - 5 910 000 грн., що в ідповідає по узгодженому зас новниками (акціонерами) курс у 3 211 956 доларам США і становить 5 91 000 акцій;

- Міжнародна холдингова і фі нансова компанія "ІHF" - 2 232 026 дол арів США, що відповідає по узг одженому засновниками (акціо нерами) курсу 4 106 930 гривень і ста новить 410 693 акцій (п.5.5. статуту).

Установчий договір також в изначає співвідношення нале жної засновникам (акціонерам ) Товариства кількості акцій у відсотках до загальної кіл ькості акцій: Закрите акціон ерне товариство "Інвестиційн ий фонд "Приватпромінвест" - 59%; Міжнародна холдингова і фі нансова компанія "ІHF" - 41%.

28 липня 1998 року Акціонерне то вариство закритого типу "Інв естиційний фонд "Приватпромі нвест", як продавець, в особі д иректора ОСОБА_9., який діє на підставі статуту, та Корпо рація "Dugsbery, Inc.", як покупець, уклал и договір купівлі-продажу ці нних паперів (далі - Договір), з а умовами якого продавець пр одає прості іменні акції, що н алежать йому на праві власно сті, а покупець приймає та зоб ов' язується оплатити згада ні прості іменні акції на умо вах, визначених Договором (п. 1 . Договору).

Пункт 2 Договору містить від омості про цінні папери, що є п редметом Договору, а саме: пре дметом Договору є прості іме нні акції, емітовані "Українс ько-Ірландським закритим акц іонерним товариством "Міжнар одний готель "Україна", номіна льна вартість акції - 10 гриве нь, у загальній кількості 443 250 ш тук, загальною номінальною в артістю 4432500 гривень, загальною вартістю 443 250 гривень.

Умови Договору встановлюю ть порядок розрахунку за при дбані акції, порядок передач і акцій від продавця до покуп ця та визначають момент набу ття права власності на акції .

Згідно п. 3.1. Договору покупец ь зобов' язаний оплатити вар тість придбаних акцій протяг ом трьох років з моменту укла дення Договору шляхом перека зу грошових коштів на рахуно к продавця.

Продавець зобов' язується передати акції протягом міс яця з моменту підписання Дог овору за Актом прийому-пе редачі та видати передавальн е доручення згідно встановле ного зразка (п.4 Договору).

Відповідно до п. 5 Договору п раво власності на акції пере ходить з моменту підписання акту прийому-передачі та вид ачі передавального дорученн я.

Також, 28 липня 1998 року відбули ся загальні збори засновникі в Українсько-Ірландського за критого акціонерного товари ства з іноземними інвестиція ми "Міжнародний готель "Украї на", що підтверджується прото колом № 980728 від наведеної дати, на яких були присутні предст авники обох засновників (акц іонерів) Товариства. Згідно п ротоколу інтереси Акціонерн ого товариства закритого тип у "Інвестиційний фонд "Приват промінвест" представляв його директор ОСОБА_9

Загальні збори засновникі в Товариства розглянули, пор яд з іншими, питання порядку д енного про надання згоди Акц іонерному товариству закрит ого типу "Інвестиційний фонд "Приватпромінвест" на продаж належних йому 443 250 простих іме нних акцій Товариства номіна льною вартістю 4 432 500 гривень Ко рпорації "Dugsbery, Inc.", про включення Корпорації "Dugsbery, Inc." до складу ак ціонерів Товариства, про при ведення у відповідність поря дку формування і розміру ста тутного фонду, про внесення т а затвердження змін та допов нень до установчих документі в.

За наведеними питаннями за гальні збори засновників Тов ариства прийняли рішення:

- надати згоду Акціонерному товариству закритого типу "І нвестиційний фонд "Приватпро мінвест" на продаж належних й ому 443 250 простих іменних акцій Товариства номінальною варт істю 4 432 500 гривень Корпорації "Du gsbery, Inc.";

- прийняти Корпорацію "Dugsbery, Inc." д о складу акціонерів Товарист ва;

- змінити розмір статутного фонду Товариства для привед ення у відповідність з бухга лтерським обліком та фактичн им внеском засновників, а так ож для залучення додаткових коштів, необхідних для завер шення реконструкції будівлі готелю (встановили відповід ний порядок);

- внести та затвердити зміни до установчих документів То вариства.

18 серпня 1998 року виконавчим к омітетом Дніпропетровської міської Ради зареєстровані зміни та доповнення до устан овчих документів Товариства , затверджені зборами заснов ників Товариства 28 липня 1998 рок у.

Відповідно до наведених зм ін та доповнень засновниками Товариства є Комітет комуна льного майна Дніпропетровсь кої міської Ради, якому належ ить 1 477 500 простих іменних акцій Товариства, що становить 11, 85% й ого статутного фонду, Корпор ація "Dugsbery, Inc.", якій належить 5 881 735 пр остих іменних акцій Товарист ва, що становить 47, 15% його стату тного фонду, Міжнародна холд ингова і фінансова компанія "І.H.F.", якій належить 5 114 044 простих іменних акцій Товариства, що становить 41, 00% його статутного фонду.

Розмір статутного фонду То вариства становить 12 473 279 грн., я кий поділений на 12 473 279 простих і менних акцій номінальною вар тістю 1 гривня кожна.

Відповідно до протоколу № 1 загальних зборів акціонерів Товариства від 01 листопада 2004 року зборами акціонерів Това риства були прийняті рішення про надання згоди на відступ лення Корпорацією "Dugsbery, Inc." та Мі жнародною холдинговою і фіна нсовою компанією "І.H.F." належни х їм у повному обсязі корпора тивних прав на користь Корпо рації "Ю-АЙ-СІ" та Компанії АйЕ йчЕф ІНТЕРНЕШНЛ ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНСІНГ КО ЛТД відповідно , затверджені відповідні змі ни до статуту Товариства, дер жавна реєстрація яких провед ена 18 листопада 2004 року.

Згідно статуту Товариства з урахуванням зазначених зм ін акціонерами Товариства є:

- Комітет комунальної власн ості Дніпропетровської місь кої Ради, якому належить 1 477 500 пр остих іменних акцій Товарист ва, що становить 11, 85% його стату тного капіталу;

- Корпорація "Ю-АЙ-СІ", якій на лежить 5 881 735 простих іменних ак цій Товариства, що становить 47, 15% його статутного капіталу;

- Компанії АйЕйчЕф ІНТЕРНЕШ НЛ ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНСІНГ КО ЛТД, якій належить 5 114 044 простих іменних акцій Товариства, що становить 41, 00% його статутного капіталу.

Позивач вважає, що договір к упівлі-продажу цінних папері в від 28 липня 1998 року, укладений ним з Корпорацією "Dugsbery, Inc.", не від повідає вимогам закону, вбач ає підстави для поновлення с воїх корпоративних прав, що і снували до 28 липня 1998 року, що і є причиною спору.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України пого джується з судами попередніх інстанцій про задоволення п озовних вимог в частині визн ання недійсним договору купі влі-продажу цінних паперів з огляду на наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 48 ЦК УР СР (редакція 1963р.) недійсною є та угода, що не відповідає в имогам закону.

Згідно частини 1 статті 22 Закону України "Про цінні пап ери і фондову біржу", в реда кції, що діяла на час укладенн я оспорюваного договору, емі тент має право на випуск акці й з моменту реєстрації цього випуску у Державній комісії з цінних паперів та фондовог о ринку. Випуск акцій акціоне рним товариством здійснюєть ся у розмірі його статутного фонду (ст.7 зазначеного вище З акону).

В свою чергу, правові основи обігу цінних паперів у Націо нальній депозитарній систем і та особливості електронног о обігу цінних паперів в Укра їні визначає Закон України "П ро національну депозитарну с истему та особливості обігу цінних паперів в Україні", яки й застосовується до спірних правовідносин в редакції за станом на дату укладення Дог овору. Стаття 5 цього Закону ре гулює питання переходу та ре алізації права власності на цінні папери в Національній депозитарній системі. В той ж е час, за ч.4 ст.5 цього Закону Ук раїни "Про національну депоз итарну систему та особливост і обігу цінних паперів в Укра їні", підтвердженням права вл асності на цінні папери є сер тифікат, а в разі знерухомлен ня цінних паперів чи їх емісі ї в бездокументарній формі - в иписка з рахунку у цінних пап ерах, яку зберігач зобов'язан ий надавати власнику цінних паперів.

Згідно до вимог ст.ст.27 , 28 Закону України "Про госп одарські товариства", в ре дакції на дату укладення осп орюваного договору, акціонер не товариство має право випу скати цінні папери відповідн о до вимог, встановлених Держ авною комісією з цінних папе рів та фондового ринку. Перех ід та реалізація права власн ості на акції здійснюються в ідповідно до законодавства У країни.

Право продажу майна, за ст. 225 ЦК УРСР, крім випадків п римусового продажу, належить власникові.

Акція, як об' єкт права влас ності (об' єкт цивільних пра в) може існувати виключно п ісля державної реєстрації ви пуску акцій, а належність її о собі на праві власності пови нна підтверджуватися сертиф ікатом акцій або випискою з р ахунку у цінних паперах, нада ною зберігачем (в разі знерух омлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній ф ормі).

Українсько-Ірландським за критим акціонерним товарист вом з іноземними інвестиціям и "Міжнародний готель "Україн а" /нині - ТОВ "Міжнародний гот ель "Україна"/ випуск акцій не реєструвався, акції не випус калися. Даний факт матеріала ми справи не спростований та учасниками спору не запереч ується.

З огляду на викладене суди п опередніх інстанцій прийшли до обрунтованого висновку, щ о позивач за оспорюваним дог овором здійснити відчуження акцій Корпорації "Dugsbery, Inc." не міг , а сам договір укладений з пор ушенням вимог чинного законо давства України, що є підстав ою для визнання його недійсн им.

Що стосується доводів Корп орації "Дагзбері, інк" про проп уск позивачем строків позовн ої давності. Викладені в каса ційній скарзі доводи про нео бхідність застосування до сп ірних правовідносин ст. 8 Конв енції ООН "Про позовну давніс ть у міжнародній купівлі - про дажу товарів"1974р., яка встановл ює у міжнародній купівлі-про дажу товарів строк позовної давності у 4 роки, необхідно за значити, що пунктом 4 частини 1 статті 4 цієї Конвенції прямо передбачено, що Конвенція не застосовується до продаж у акцій. При цьому в Конвен ції не міститься жодних заст ережень щодо можливості заст осування положень Конвенції про 4 річний строк позовної да вності і до продажу акцій, у ви падку, якщо випуск акцій не бу в здійснений, а предметом поз ову є вимога про визнання нед ійсним договору купівлі-прод ажу такого договору, про що за значає апелянт в своїй скарз і. Такі посилання є нічим інши м, як намаганням видати бажан е за дійсне та прямо спростов уються імперативом п. 4 ч. 1 ст. 4 К онвенції.

Крім того, судами встановле но що позивач дізнався про по рушення своїх прав, пов'язани х з володінням корпоративним и правами у складі Відповіда ча-2 після проведеного 08 квітн я 2010 року на підставі наказу вн утрішнього аудиту та відомос тей з Єдиного державного реє стру юридичних осіб та фізич них осіб-підприємців, отрима них цього ж дня.

Також, в п. 3.3. роз'яснення Вищо го господарського суду Украї ни від 12.03.99р № 02-5/111 "Про деякі пита ння практики вирішення спорі в, пов'язаних з визнанням угод недійсними", зазначено, що недійсні угоди, як правило не породжують для сторін прав т а обов'язків, тому до вимог про визнання недійсними таких у год строки позовної давності не застосовуються.

За таких обставин, підстави для застосування строків по зовної давності та відмови з цих підстав у позові відсутн і, оскільки за правилами про н едійсні угоди, такі угоди жод них прав та обов'язків для сто рін не створюють.

Таким чином, суди прийнятих судових актах дійшли правил ьного висновку що "відповідн о до ст. 48 ЦК УРСР недійсн і угоди не породжують для сто рін прав та обов'язків, а тому, до вимог про визнання недійс ними таких угод строки позов ної давності не застосовують ся", та врахував приписи п.3.3. ви щезазначених роз'яснень през идії ВГС України, якими госпо дарські суди України мають к еруватись при вирішенні відп овідних спорів.

Безпідставними вбачаютьс я також посилання Корпорації "Дагзбері, інк" на порушення г осподарським судом Дніпропе тровської області правил під судності щодо розгляду справ и №К7/1-11.

Відповідно до ч.3 ст.15 ГПК У країни, справи у спорах за участю кількох відповідачів розглядаються господарськи м судом за місцезнаходженням одного з відповідачів за виб ором позивача.

Таким чином, оскільки одним із учасників спору, до якого п озивачем у даній справі заяв лені вимоги, є юридична особа України, спір може розглядат ися господарським судом Укра їни за місцезнаходженням так ого відповідача.

Більше того, спірний догові р укладено на території Укра їни. Договір є договором про в ідчуження акцій акціонерног о товариства, створеного за з аконодавством України. Відпо відно ж до п.7 ч.1 ст.76 Закону У країни "Про міжнародне прива тне право" суди можуть при ймати до свого провадження і розглядати справи з іноземн им елементом у випадках, коли дія або подія, що стала підста вою для подання позову, мала м ісце на території України.

Можливість розгляду судам и України спорів, що виникают ь між суб'єктами зовнішньоек ономічної діяльності, інозем ними суб'єктами господарсько ї діяльності у процесі такої діяльності, передбачена так ож ст.38 Закону України "Про з овнішньоекономічну діяльні сть".

З огляду на викладене колег ія суддів Вищого господарськ ого суду України приходить д о висновку, що господарським судом Дніпропетровської обл асті справа № К7/1-11 була розглян ута правомірно, з дотримання м правил підсудності та у від повідності до норм чинного з аконодавства.

Доводи Корпорації "Дагзбер і" щодо відсутності самого пр едмету договору (акцій) не є бе зумовною підставою для визна ння недійсним договору купів лі-продажу акцій. Колегія суд дів Вищого господарського су ду України з зазначеним твер дженням не погоджується з ог ляду на наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 48 ЦК УР СР (редакція 1963р.) недійсною є та угода, що не відповідає в имогам закону. Отже, як вже заз началось вище, акція, як об' є кт права власності (об' єкт ц ивільних прав) може існувати виключно після державної ре єстрації випуску акцій, а нал ежність її особі на праві вла сності повинна підтверджува тися сертифікатом акцій або випискою з рахунку у цінних п аперах, наданою зберігачем (у разі знерухомлення цінних п аперів чи їх емісії в бездоку ментарній формі).

Таким чином, за відсутності доказів випуску та реєстрац ії акцій Українсько-Ірландсь ким закритим акціонерним тов ариством з іноземними інвест иціями "Міжнародний готель "У країна" /нині - ТОВ "Міжнародн ий готель "Україна"/, відсутні підстави вважати правомірни м відчуження позивачем за сп ірним договором пакету акцій , випуск яких не реєструвався . Натомість, наведене є привод ом для визнання даного право чину недійсним, згідно з ч.1 ст .48 ЦК УРСР.

Не вірним є твердження Корп орації "Дагзбері" про те, що По зивач набув права власності на цінні папери (акції) Відпов ідача-2 таким же чином, що й Кор порація "Дагзбері, інк". Оскіль ки, як встановлено судами поп ередніх інстанцій 6 березня 199 7 року було проведено реорган ізацію Відповідача-2, в резуль таті якої Позивач, як один із з асновників товариства став в ласником 59% статутного фонду В ідповідача-2.

У відповідності до ст. 37 Ц К УРСР (в редакції станом н а дату реорганізації) юридич на особа припиняється шляхом ліквідації або реорганізаці ї. При цьому майно юридичної о соби, що реорганізується (пра ва та обов'язки), переходить до новостворених юридичних осі б.

Статтею 19 Закону України "Про господарські товариств а"(в редакції станом на дат у реорганізації) також було п ередбачено, що припинення ді яльності товариства відбува ється шляхом його реорганіза ції або ліквідації з дотрима нням вимог антимонопольного законодавства. Реорганізаці я товариства відбувається за рішенням вищого органу това риства. Під час реорганізаці ї товариства вся сукупність прав та обов'язків товариств а переходить до його правона ступників.

Таким чином, в результаті пр оведеної в 1997 році реорганіза ції Відповідача-2, була створе на нова юридична особа, до яко ї перейшли всі права та обов'я зки Відповідача-2, з часткою По зивача у статутному фонді Ві дповідача-2 - 59%.

Отже, під час вирішення сп ору, судами попередніх інста нцій правильно встановлені у сі обставини, що мають значен ня для справи, їм надана вірна юридична оцінка, норми права застосовані вірно, а доводи к асаційної скарги не спростов ують висновків суду.

За наведених вище обставин , Вищий господарський суд Укр аїни не знайшов законних під став для повного або частков ого задоволення вимог касаці йної скарги, а тому постанову слід залишити без змін, а каса ційну скаргу - без задоволенн я.

На підставі наведеного ви ще і керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11110, 11111 Господарського процесуальн ого кодексу України, Вищий го сподарський суд України,

П О С Т А Н О В И В:

1. Касаційну скаргу Корпор ації "Дагзбері" залишити без з адоволення.

2. Постанову Дніпропетровсь кого апеляційного господарс ького суду від 07 липня 2011 року з і справи № К7/1-11 залишити без зм ін.

Головуючий І. А. Плюшко

Судді С. В. Владимиренко

С. С. Самусенко