Постанова

від 29.11.2011 по справі 4-1091/11

ДАРНИЦЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 4-1091/11

П О С Т А Н О В А

іменем України

"29" листопада 2011 р. Дар ницький районний суд м. Києва в складі:

головуючої судді Сир бул О.Ф.

при секретарі Шепелєв ій А.К.

з участю прокурора Вжешневської М.В.

розглянув у відкритому су довому засіданні в м. Києві ск аргу Об' єднання співвласни ків багатоквартирного будин ку «Позняки-Конфорт»на поста нову заступника прокурора Да рницького району м. Києва мол одшого радника юстиції Нім ченко І.В. від 18 лютого 2009 року про скасування постанови пр о відмову в порушенні кримін альної справи та порушення к римінальної справи за фактом самозахвату земельної ділян ки посадовими особами Об' єд нання співвласників багаток вартирного будинку «Позняки -Конфорт»за адресою: м. Київ, в ул. Драгоманова, 6-а, в Дарницьк ому районі м. Києва, за ознакам и злочину, передбаченого ч. 1 с т. 1971 КК України, -

встановив:

До Дарницького районно го суду м. Києва звернулося зі скаргою Об' єднання співвла сників багатоквартирного бу динку «Позняки-Конфорт»на по станову заступника прокурор а Дарницького району м. Києва молодшого радника юстиції Німченко І.В. від 18 лютого 2009 р оку про скасування постанови про відмову в порушенні крим інальної справи та порушення кримінальної справи за факт ом самозахвату земельної діл янки посадовими особами Об' єднання співвласників багат оквартирного будинку «Позня ки-Конфорт»за адресою: м. Київ , вул. Драгоманова, 6-а, в Дарниць кому районі м. Києва, за ознака ми злочину, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України.

В судовому засіданні пред ставник скаржника Коваль О .С. скаргу підтримала, про сила її задовольнити, в обґру нтування своїх доводів пояс нила, що кримінальну справу в ідносно Об' єднання співв ласників багатоквартирного будинку «Позняки-Конфорт»(д алі ОСББ «Позняки-Конфорт») було порушено незаконно, оск ільки в матеріалах кримінал ьної справи не міститься дос татніх даних, які вказували б на те, щоб ОСББ «Позняки-Кон форт»самовільно зайнято зем ельну ділянку. Документів на право постійного користуван ня земельної ділянки, яка зна ходиться як під самим багато квартирним будинком, та і біл я нього в ОСББ «Позняки-Конфо рт»відсутні. Жодного відноше ння до автостоянки, що знаход иться біля будинку по вул. Дра гоманова, 6-А, м. Київ ОСББ «Позн яки-Конфорт»не має. На сьогод нішній день в Головному Упра влінню земельних ресурсів м. Києва знаходиться на розгля ді клопотання про надання до зволу на розробку документац ії із землеустрою. Також пред ставник скаржника зазначала , що на момент винесення оскар жуваної постанови, в Головно му управлінні земельних ресу рсів м. Києва на розгляді знах одилось клопотання № К-10775, за р езультатами розгляду якого б уло підготовлено проект згод и на розробку проекту відвед ення земельної ділянки площе ю 1,256га в оренду на п' ять років для експлуатації та обслуго вування багатоквартирного ж итлового будинку з нежитлови ми приміщеннями і паркінгом та прибудинковою територією по вул. Драгоманова, 6-А, м. Київ . У випадку здійснення експлу атації земельної ділянки до одержання документа, що посв ідчує право на неї, та його дер жаної реєстрації має місце с амостійне земельне правопор ушення, яке не пов' язане з по рушенням прав власника земел ьної ділянки або користувача нею і за вчинення якого може н аставати адміністративна ві дповідальність. Порушення ст років повернення тимчасово з айнятих земель наданих на пі дставі договору у тимчасове користування відповідно до ч . 1 ст. 54 КАС України є адміністр ативним проступком, а не злоч ином. Таким чином, кримінальн а справа за фактом самовільн ого зайняття земельної ділян ки посадовими особами ОСББ « Позняки-Конфорт»не може бути порушена, так як у даному випа дку могло б бути тільки викор истанням вище вказаної земел ьної ділянки без правовстано влюючого документа, що є адмі ністративним правопорушенн ям. В матеріалах справи, що ста ли підставою для порушення к римінальної справи відсутн я належна фіксація факту сам овільного зайняття земельно ї ділянки.

Так, жодного протоколу про здійснення адміністративно го правопорушення по самовіл ьному зайняттю земельної діл янки, що знаходиться за адрес ою: м. Київ, вул. Драгоманова, 6-А Державною інспекцією з конт ролю за використанням та охо роною земель і її територіал ьними органами не складалось . Акт перевірки та протоколи а дміністративного правопору шення, складені на Голову пра вління ОСББ «Позняки-Комфорт »Тихонович О.П., складені Комунальним підприємством п о будівництву та експлуатаці ї автостоянок і гаражів Дарн ицького району м. Києва, по ст. 152 КУпАП (порушення державних стандартів, норм і правил у сф ері благоустрою населених пу нктів, правил благоустрою те риторій населених пунктів), н е є документами, які фіксують самовільне зайняття земельн ої ділянки, що є предметом зло чину, передбаченого ч. 1 ст.1971КК України. В матеріалах справи наявні протоколи, що могли б п ідтвердити тільки факт самов ільного демонтування бетонн ої споруди для зберігання ко нтейнерів для сміття та здій снення робіт по будівництву автостоянки, а не самовільно го зайняття земельної ділянк и.

Таким чином, із матеріалів, що стали підставами для пору шення кримінальної справи, с лідує, що факт самовільного з айняття земельної ділянки не встановлений, акт перевірки та протокол про адміністрат ивне порушення уповноважено ю особою не складався, а тому п ідстави для порушення кримін альної справи по факту самов ільного зайняття земельної д ілянки відсутні. В матеріала х справи відсутні дані про на лежність земельної ділянки д о тієї чи іншої категорії зем ель, її межі, а також в оскаржу ваній постанові відсутня вка зівка на те, кому саме заподія на шкода, що є необхідною озна кою злочину, передбаченого ч . 1 ст. 1971 КК України: завдання зна чної шкоди її законному воло дільцю або власнику, тобто шк оду яка у сто разів і більше пе ревищує неоподаткований мін імум доходів громадян.

Отже, постанова про скасування постанови про в ідмову в порушенні криміналь ної справи та порушення крим інальної справи від 18 лютого 2 009 року підлягає скасуванню, т ак як винесена з порушенням с т.ст. 94, 98 КПК України, а саме: від сутні достатні дані, які вказ ують на наявність ознак злоч ину.

Представник скаржника ОСОБА_4 в судовому засіданн і підтримала скаргу в повном у обсязі та просила її задово льнити та постанову про пору шення кримінальної справи ск асувати, оскільки відсутньо достатньо даних, які вказуют ь на наявність ознак злочину .

Прокурор Вжешневська М.В. в судовому засідані проти ска рги заперчувала та просила в ідмовити в її задоволенні по силаючись на те, що криміналь на справа була порушена з дот риманням вимог ст.ст. 94, 97, 98 КПК У країни.

Дослідивши матеріали сп рави, на підставі яких винесе на оскаржувана постанова пр о порушення кримінальної сп рави, вислухавши, представни ків скаржника, думку прокуро ра, який заперечує проти задо волення скарги, суд вважає, щ о скарга підлягає задоволенн ю з наступних підстав.

Із досліджуваної судом пос танови про скасування постан ови про відмову в порушенні к римінальної справи та поруше ння кримінальної справи, яка оскаржується вбачаться, що д ана кримінальна справа № 52-2422 п орушена 18 лютого 2009 року заступ ником прокурора Дарницького району м. Києва Німченко І.В . за фактом самозахвату зем ельної ділянки посадовими ос обами ОСББ «Позняки-Конфорт» за адресою: м. Київ, вул. Драгом анова, 6-а, в Дарницькому район і м. Києва, за ознаками злочину , передбаченого ч. 1 ст. 1971 КК Укра їни.

З постанови про відмову в по рушенні кримінальної справи та порушення кримінальної с прави вбачається, що 04.02.2009 року до Дарницького РУГУ МВС Укра їни в м. Києві надійшли матері али ЖРЗПЗ № 780/1 щодо самовільно го зайняття земельної ділянк и за адресою: м. Київ, вулиця Др агоманова, 6-а посадовими особ ами ОСББ «Позняки-Комфорт».

15.02.2009 року ст. о/у ВДСБЕЗ Дарниц ького району м. Києва лейтена нтом міліції Бурановим І.Ю. за вищевказаним фактом вин есено постанову про відмову в рушенні кримінальної справ и на підставі ст. 6 п. 2 КПК Украї ни.

Заступником прокурора Дар ницького району м. Києва вивч ено матеріали перевірки та в становлено, що за адресою: м. К иїв, вулиця Драгоманова, 6-а в п орушення вимог ст.ст. 125, 126 Земел ьного кодексу України ОСББ « Позняки-Комфорт»самовільно зайняло земельну ділянку, пл ощею 0,15га та використовує її д ля здійснення автомобільної стоянки.

Відповідно до розрахунку р озміру шкоди, заподіяної вна слідок самовільного зайнятт я земельної ділянки відповід но до «Методики визначення р озміру шкоди, заподіяної вна слідок самовільного зайнят тя земельних ділянок, вико ристання земельних ділянок н е за цільовим призначенням, з няття ґрунтового покриву (ро дючого шару грунту) без спеці ального дозволу»затверджен ої Постановою Кабінету Мініс трів України № 963 від 25.07.2007 року, р озмір шкоди, заподіяної внас лідок самовільного зайняття земельної ділянки становить 26тис. 073 грн. 99 коп. та враховуючи , що в матеріалах перевірки є д остатні дані щодо факту само вільного зайняття земельної ділянки ОСББ «Позняки-Комфо рт»постанову ст. о/у ВДСБЕЗ Да рницького району м. Києва лей тенанта міліції Буранова І .Ю. від 15.02.2009 року про відмову в порушенні кримінальної спра ви скасовано та порушено кри мінальну справу за фактом са мозахвату земельної ділянки посадовими особами ОСББ «По зняки-Комфорт»за адресою: м. К иїв, вулиця Драгоманова, 6-а в Д арницькому районі м. Києва, за ознаками злочину, передбаче ного ч. 1 ст. 1971 КК України.

Відповідно до вимог ст. 94 К ПК України приводами і підст авами до порушення криміналь ної справи є: заяви, або повідо млення підприємств, установ, організацій, посадових осіб , представників влади, громад ськості або окремих громадян , які затримали підозрювану о собу на місці вчинення злочи ну або з поличним, явка з повин ною, повідомлення опублікова ні в пресі, безпосереднє вияв лення органом дізнання, слід чим, прокурором або судом озн ак злочину.

Справа може бути порушена т ільки в тих випадках, коли є до статні дані, які вказують на н аявність ознак злочину.

Зі змісту оскаржуваної п останови вбачається, що крим інальну справу порушено, у зв ' язку із виявленням прокуро ром факту того, що ОСББ «Позня ки-Комфорт»самовільно, в пор ушення вимог ст.ст. 125, 126 ЗК Украї ни (в редакцій станом на 15.01.2009 ро ку), тобто без одержання докум ентів, що посвідчують право в ласності або користування, з айнято земельну ділянку, пло щею 0,15 га яка розташована за ад ресою: м. Київ, вул. Драгоманов а, 6-А.

Документів на право постій ного користування та/або вла сності на земельну ділянку, я ка знаходиться як під самим б агатоквартирним будинком, та к і біля нього в ОСББ «Позняки -Комфорт»відсутні.

Судом встановлено, що в Голо вному управлінні земельних р есурсів м. Києва на розгляді з находиться клопотання про на дання дозволу на розробку до кументації із землеустрою № К-18458, яке було подано 22 квітня 2011 року. На момент винесення оск аржуваної постанови, станом на 18.02.2009 року, в Головному управ лінні земельних ресурсів м. К иєва на розгляді знаходилось клопотання № К-10775, за результа тами розгляду якого було під готовлено проект згоди на ро зробку проекту відведення зе мельної ділянки площею 1,256га в оренду на 5 років для експлуат ації та обслуговування багат оквартирного житлового буди нку з нежитловими приміщення ми і паркінгом та прибудинко вою територією на вул. Драгом анова, 6-А, м. Київ, що підтвердже ння листом Головного управлі ння земельних ресурсів від 13.1 0.2008р. №03-345/4/450 (а.с. кримінальної спр ави - 39).

Дане клопотання 08.04.2010 року по вернуто ОСББ «Позняки-Комфор т»у зв'язку із змінами, внесен ими до Земельного кодексу Ук раїни, і необхідністю зверну тись повторно із клопотанням про вибір місця розташуванн я земельної ділянки, типова ф орма якого затверджена Поста новою Кабінету Міністрів Укр аїни «Про затвердження типов ої форми заяви (клопотання) пр о вибір місця розташування з емельної ділянки»від 18 лютог о 2009 року №113.

Відповідно до ч. 1 ст.377 ЦК Укра їни (в редакції станом на 25.12.2008 р оку) до особи, яка придбала жит ловий будинок, будівлю або сп оруду, переходить право влас ності на земельну ділянку, на якій вони розміщені, без змін и її цільового призначення, у розмірах, встановлених дого вором.

Рішенням Київської місько ї ради № 288-3/448 від 27.02.2003 року Акціон ерному товариству холдингов ій компанії «Київміськбуд»д ля будівництва житлових буди нків (в тому числі і багатоква ртирного будинку по вул. Драг оманова, 6-А, м. Київ) передано в короткострокову оренду на 4 р оки земельну ділянку загальн ою площею 4,69га.

Відповідно до ч. 1 ст. 54 КАС Укр аїни порушення строків повер нення тимчасово зайнятих зем ель наданих на підставі дого вору у тимчасове (короткостр окове або довгострокове) кор истування є адміністративни м проступком.

З матеріалів кримінальної справи вбачається, що у фото т аблиці до протоколу огляду м ісця події від 04 грудня 2008 року зазначено, що дана земельна д ілянка є прибудинковою терит орією багатоквартирного буд инку по вул. Драгоманова, 6-А, м. Київ, а тому порушення кримін альної справи за фактом само захвату земельної ділянки ві дповідно до ст. 1971 України є неправомірним і підтверджу ється самими матеріалами спр ави.

Так, в матеріалах справи, як і стали підставою для поруше ння кримінальної справи № 52-2422 знаходиться: протокол огляду місця події від 04 грудня 2008 рок у, яким зафіксовано обладнан ня автостоянки, а не самовіль не зайняття земельної ділянк и; акт перевірки суб'єктів гос подарської діяльності, які н адають послуги зі збереження та відстою автотранспорту н а території Дарницького райо ну м. Києва № 23/10 від 24 жовтня 2008 ро ку, складений Комунальним пі дприємством по будівництву т а експлуатації автостоянок і гаражів Дарницького району м. Києва; протоколи про адміні стративне правопорушення № 9 98 та № 997 від 27 жовтня 2008 року, скла дені Відділом з питань контр олю за благоустроєм Дарницьк ого району у місті Києві держ авної адміністрації по ст. 152 К УпАП; припис від 27 жовтня 2008 рок у відділу з питань контролю з а благоустроєм Дарницького р айону у місті Києві державно ї адміністрації.

Відповідно до ст. 5 Закону Ук раїни «Про державний контрол ь за використанням та охорон ою земель»державний контрол ь за використанням та охорон ою земель здійснює спеціальн о уповноважений орган викона вчої влади з питань земельни х ресурсів.

Державна інспекція з контр олю за використанням та охор оною земель (Держземінспекці я) організовує і здійснює дер жавний контроль за використа нням та охороною земель (п.1, 3 По станови Кабінету Міністрів У країни «Про утворення Держав ної інспекції з контролю за в икористанням і охороною земе ль»від 21 червня 2010 року № 477 - втра тила чинність згідно з поста новою Кабінету Міністрів Укр аїни від 22 листопада 2010 року № 068 ). При виявленні факту самовіл ьного зайняття земельної діл янки державний інспектор з к онтролю за використанням та охороною земель Держземінсп екції чи її територіального органу складає акт перевірки та протокол про адміністрат ивне правопорушення, які у 3-де нний строк направляє для роз гляду до відповідного органу (посадової особи) земельних р есурсів, уповноважених згідн о з статтею 238-1 КУпАП розглядат и справи про адміністративні правопорушення (Лист Держав ного комітету України поземе льних ресурсах «Щодо притягн ення порушників земельного з аконодавства до відповідаль ності за самовільне зайняття земельної ділянки»від 03.04.2007 ро ку № 14-26-7/2367).

Протоколу про здійснення адміністративного правопор ушення по самовільному зайня ттю земельної ділянки, що зна ходиться за адресою: м. Київ, в ул. Драгоманова, 6-А Державною інспекцією з контролю за вик ористанням та охороною земел ь і її територіальними орган ами не складалось. Акт переві рки та протоколи адміністрат ивного правопорушення, склад ені на Голову правління ОСББ «Позняки-Комфорт»Тихонов ич О.П., складені Комунальни м підприємством по будівницт ву та експлуатації автостоян ок і гаражів Дарницького рай ону м. Києва, по ст. 152 КУпАП (пору шення державних стандартів, норм і правил у сфері благоус трою населених пунктів, прав ил благоустрою територій нас елених пунктів), не є документ ами, які фіксують самовільне зайняття земельної ділянки, що є предметом злочину, перед баченого ч. 197-1 КК України. В мат еріалах справи наявні проток оли, про підтвердження факту самовільного демонтування б етонної споруди для зберіган ня контейнерів для сміття та здійснення робіт по будівни цтву автостоянки, а не самові льного зайняття земельної ді лянки.

Таким чином, із матеріалів , що стали підставами для пору шення кримінальної справи, с лідує, що факт самовільного з айняття земельної ділянки не встановлений, акт перевірки та протокол про адміністрат ивне порушення уповноважено ю особою не складався, а тому п ідстави для порушення кримін альної справи по факту самов ільного зайняття земельної д ілянки відсутні.

В матеріалах справи відсут ні дані про належність земел ьної ділянки до тієї чи іншої категорії земель, її межі, а т акож в оскаржуваній постанов і відсутня вказівка на те, ком у саме заподіяна шкода, що є не обхідною ознакою злочину, пе редбаченого ч. 1 ст.1971 КК Україн и, завдання значної шкоди її з аконному володільцю або влас нику, тобто шкоду яка у сто раз ів і більше перевищуюче неоп одаткований мінімум доходів громадян.

Предметом злочину, передба ченого ч.1 ст.1971 КК України, вист упає конкретна земельна діля нка, під якою необхідно розум іти частину земної поверхні з установленими межами, певн им місцем розташування, з виз наченими щодо неї правами (ст .79 ЗК України).

Тобто юридичними ознаками земельної ділянки як об'єкта права власності та як предме та злочину є: відокремлена зе мельна ділянка з установлени ми межами, місцем розташуван ня та розміром площі у складі однієї з категорій земельно го фонду України; правовий ст атус належності земельної ді лянки конкретній особі та за кріплення прав останньої щод о неї.

Розмір шкоди, заподіяної вн аслідок самовільного зайнят тя земельної ділянки, визнач ається в залежності від кате горії до якої належить самов ільно зайнята земельна ділян ка та з урахуванням площі ціє ї земельної ділянки (п.4 Постан ови Кабінету Міністрів Украї ни «Про затвердження Методик и визначення розміру шкоди, з аподіяної внаслідок самовіл ьного зайняття земельних діл янок, використання земельних ділянок не за цільовим призн аченням, зняття ґрунтового п окриву (родючого шару грунту ) без спеціального дозволу»в ід 25 липня 2007 року № 963). Тобто для встановлення того, чи завдан о значної шкоди її законному володільцю або власнику, що є обов'язковою ознакою злочин у, передбаченого ст.1971 КК Украї ни, потрібно встановити розм ір земельної ділянки та кате горію до якої відноситься да на земельна ділянка.

Таким чином, у постанові, що оскаржується, не вказано б езпосередньо конкретної зем ельної ділянки, щодо якої бул о вчинено дії самозахвату зе мельної ділянки посадовими о собами ОСББ «Позняки-Комфорт », зокрема, не вказано розміру земельної ділянки, її місця р озташування, володільця цієї земельної ділянки, а також ка тегорії до якої відноситься дана земельна ділянка, що не д ає можливості встановити під стави необхідні для порушенн я кримінальної справи за фак том самовільного зайняття зе мельної ділянки відповідно д о ч. 1 ст.1971 КК України.

Оцінюючи в сукупності на дані слідчим матеріали, які с тали підставою для порушення кримінальної справи, суд при ходить до висновку, що зазнач ені матеріали не містять дос татні дані, які вказують на на явність ознак складу злочину , які вказують на наявність в діях посадових осіб ОСББ «Позняки-Конфорт» ознак с кладу злочину, передбачено го ч. 1 ст. 1971 КК України, а рішен ня заступника прокурора Да рницького району м. Києва Н імченко І.В від 18.02.2009 року пр ийнято без дотримання вимог ст. ст. 94, 97, 98 КПК України за відсу тності достатніх на те приво дів та підстав.

На підставі викладеного, керуючись ст. 94-98, 236-7,236-8 КПК Украї ни, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Скаргу Об' єднання співвласників багатокварти рного будинку «Позняки-Конфо рт»на постанову заступника п рокурора Дарницького району м. Києва молодшого радника юс тиції Німченко І.В. від 18 лю того 2009 року про скасування по станови про відмову в поруше нні кримінальної справи та п орушення кримінальної справ и за фактом самозахвату земе льної ділянки посадовими осо бами Об' єднання співвласни ків багатоквартирного будин ку «Позняки-Конфорт»за адрес ою: м. Київ, вул. Драгоманова, 6-а , в Дарницькому районі м. Києва , за ознаками злочину, передба ченого ч. 1 ст. 1971 КК України за довольнити.

Скасувати постанову від 18 л ютого 2009 року про скасування постанови про відмову в пору шенні кримінальної справи та порушення кримінальної спра ви за фактом самозахвату зем ельної ділянки посадовими ос обами Об' єднання співвласн иків багатоквартирного буди нку «Позняки-Конфорт»за адре сою: м. Київ, вул. Драгоманова, 6- а, в Дарницькому районі м. Києв а, за ознаками злочину, передб аченого ч. 1 ст. 1971 КК України в инесену заступником проку рора Дарницького району м. Ки єва молодшим радником юстиці ї Німченко І.В.

Постанова може бути оскарж ена до Апеляційного суду м. Ки єва протягом семи діб з момен ту її винесення.

Суддя: