Постанова

від 23.11.2011 по справі 15/79/2011/5003

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницько го, 59

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 листопада 2011 року Справа № 15/79/2011/5003

Рівненський апеляційний господарський суд у складі к олегії:

Головуючого судді Гудак А.В.

судді Олексюк Г.Є. ,

судді Сініцина Л.М.

при секретарі: Михайл юк К.В.

за участю представників ст орін: < Текст >

позивача: ОСОБА_1, предс тавник, довіреність в справі

відповідачів:

- Товариства з обмежено ю відповідальністю "Гірник" - ОСОБА_1,довіреність в спра ві

- Товариства з обмежено ю відповідальністю "Грані По ділля" - не з'явився

- Державного реєстратора Ти врівської районної державно ї адміністрації - не з'явився

- ОСОБА_3 - не з'явився

- ОСОБА_4 - не з'явився < Сп исок >

розглянувши у відкри тому судовому засіданні у пр иміщенні Рівненського апеля ційного господарського суду апеляційну скаргу Товари ства з обмеженою відповіда льністю "Гірник", пгт.Березне Р івненської області

на рішення господарськ ого суду Вінницької області від 13.10.11 р.

у справі № 15/79/2011/5003 (суддя Лабу нська Т.І.

за позовом ОСОБА_5, м. Ві нниця

до Товариства з обм еженою відповідальністю "Гір ник", пгт. Березне Рівненської області

до Товариства з обме женою відповідальністю "Гран і Поділля", смт. Тиврів Вінниць кої області

до Державного реєстрат ора Тиврівської районної дер жавної адміністрації, смт. Ти врів Вінницької області

до ОСОБА_3, Київ

до ОСОБА_4, м. Світлого рськ Гомельської області Рес публіка Білорусь

про визнання недійсним р ішення загальних зборів учас ників б/н від 07.06.2011р.

в с т а н о в и в :

Рішенням господарсько го суду Вінницької області в ід 13.10.2011р. у справі №15/79/2011/5003 позов ОСОБА_5 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Гірник", Товариства з обм еженою відповідальністю "Гра ні Поділля", Державного реєст ратора Тиврівської районної державної адміністрації, О СОБА_3, ОСОБА_4 про визнан ня недійсним рішення загальн их зборів учасників б/н від 07.06. 2011р. задоволено частково.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою

відповідальністю "Гірник", я ке оформлене протоколом б\н в ід 07 червня 2011 року, яким було ух валено:

про виключення ОСОБА_5 з і складу учасників ТОВ "Гірни к" на підставі пункту 6.6 Статут у ТОВ «Гірник" та згідно ч. 1 ст. 64 ЗУ "Про

господарські това риства";

про повернення ОСОБА_5 в артість частки, яка йому нале жала в статутному капіталі Т ОВ "Гірник", в розмірі 9% і склада ла 396000 грн. Розмістити 396000 грн. на окремому банківському рахун ку і повернути ОСОБА_5 про тягом року з дня проведення д аних зборів. Розрахунок пров одитиметься за даними бухгал терського обліку Товарист ва, згідно первинної бухгал терської документації;

про затвердження виходу ОСОБА_4 зі складу учасників товариства. Даний вихід здій снити шляхом переведення нал ежної йому частки в статутно му капіталі ТОВ "Гірник" в розм ірі 9% вартістю 396000 грн. на ОСОБ А_3, на підставі його заяви;

про прийняти до складу учас ників товариства ОСОБА_3, в розмірі 9% від статутного кап італу ТОВ "Гірник", яка складає 396000 грн.;

про надання згоди ОСОБА_3 придбати частку в розмірі 9% в ід статутного капіталу товар иства в розмірі 396000 грн.;

про передання ОСОБА_3 18% в ід статутного капіталу ТОВ

«Гірник », що становить 792000 гр н.;

про затвердження перерозп оділу статутного капіталу ТО В "Гірник", визначивши його в н аступному вигляді: Товарис тво з обмеженою відповідал ьністю «Грані Поділля»- 3608000 гр н., що становить 82% статутного к апіталу Товариства; ОС ОБА_3 -792000 грн., що становить 18% ст атутного капіталу.

про змінити місцезнаходже ння ТОВ "Гірник", де визначено його за адресою: 34600, Рівненська обл., м. Березне, вул. Зірненськ а 10.

про затвердження змін до ст атуту ТОВ "Гірник", пов'язані, з окрема зі зміною складу учас ників товариства, перерозпод ілом статутного капіталу та зміною місцезнаходження Т овариства, виклавши його в новій редакції.

Визнано недійсним Статут Товариства з обмеженою від повідальністю "Гірник" нова р едакція від 2011 року, який зареє стрований державним реєстра тором Тиврівської районної д ержавної адміністрації від 0 8.08.2011 року номер запису 11651050014000019.

Припинено в частині скасув ання державної реєстрації зм ін до Статуту Товариства з обмеженою відповідальніс тю "Гірник", код 01203998, які викладе ні у вигляді нової редакції С татуту товариства з обмежено ю відповідальністю "Гірник" в ід 2011р. та зареєстровані держа вним реєстратором Тиврівськ ої районної державної адміні страції від 08.08.2011 року, про що зр облено запис номер: 11651050014000019 та но мер запису: 11651050015000019.

В задоволенні позову відно сно Товариства з обмежен ою відповідальністю "Грані П оділля", ОСОБА_3, ОСОБА_4 відмовлено.

Стягнуто з товариства з обм еженою відповідальністю “Гі рник” на користь ОСОБА_5 85 ( вісімдесят п' ять) грн. - вит рат зі сплати державного мит а та 236 (двісті тридцять шість) г рн. - витрат за інформаційно-т ехнічне забезпечення судово го процесу.

Рішення місцевого господа рського суду мотивоване наст упним.

У частині 2 ст. 98 Цивільного к одексу України передбачаєть ся, що рішення загальних збор ів товариства приймаються пр остою більшістю від числа пр исутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом.

Згідно положень пункту 9.5 Ст атуту ТОВ “Гірник” в редакці ї 2010 року, рішення приймаються загальними зборами учасникі в шляхом голосування.

У відповідності до ч. 3 ст. 244 Ци вільного кодексу України дов іреністю є письмовий докумен т, що видається однією особою іншій особі для представниц тва перед третіми особами.

Згідно ч.1 ст. 1003 Цивільного ко дексу України, у договорі дор учення або у виданій на підст аві договору довіреності маю ть бути чітко визначені юрид ичні дії, які належить вчинит и повіреному. Дії, які належит ь вчинити повіреному, мають б ути правомірними, конкретним и та здійсненними.

Відповідно до ст. 246 Цивільно го кодексу України, довірені сть від імені юридичної особ и видається її органом або ін шою особою, уповноваженою на це її установчими документа ми, та скріплюється печаткою цієї юридичної особи.

Положеннями ч. 1, 5 ст. 61 Закону України “Про господарські то вариства” визначено, що зага льні збори учасників товарис тва з обмеженою відповідальн істю скликаються не рідше дв ох разів на рік, якщо інше не п ередбачено установчими доку ментами. Про проведення зага льних зборів товариства учас ники повідомляються передба ченим статутом способом з за значенням часу і місця прове дення зборів та порядку денн ого. Повідомлення повинно бу ти зроблено не менш як за 30 дні в до скликання загальних збо рів.

Аналогічні положення міст яться в п. 9.7.1 Статуту ТОВ “Гірн ик” в старій редакції 2010 року.

Згідно ч. 1 ст. 64 Закону Україн и "Про господарські товарист ва", учасника товариства з обм еженою відповідальністю, яки й систематично не виконує аб о неналежним чином виконує о бов'язки, або перешкоджає сво їми діями досягненню цілей т овариства, може бути виключе но з товариства на основі ріш ення, за яке проголосували уч асники, що володіють у сукупн ості більш як 50 відсотками заг альної кількості голосів уча сників товариства. При цьому цей учасник (його представни к) у голосуванні участі не бер е.

Відповідно до п. 6.6. Статуту Т ОВ "Гірник" в редакції від 2010 ро ку, виключення з товариства м оже мати місце у випадку, якщо учасник не виконує або ненал ежним чином виконує свої обо в'язки, перешкоджає своїми ді ями досягнення цілей Товар иств, а також вчиняє дії суп роти інтересів Товариства .

В матеріалах справи відсут ні докази, які підтверджують систематичне невиконання по зивачем його обов'язків або п ерешкоджання ним своїми діям и досягненню цілей товариств а, тому дійшов до висновку, що наведені в позовній заяві по зовні вимоги є обґрунтованим и, відповідають фактичним об ставинам, матеріалам справи та законодавству, отже позов в частині визнання недійсни м рішення загальних зборів у часників ТОВ “Гірник” від 07 че рвня 2011 року та визнання недій сним Статуту Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Гірник" нова редакція від 2011 року, який зареєстрований де ржавним реєстратором Тиврів ської районної державної адм іністрації від 08.08.2011 року номер запису 11651050014000019 підлягає задов оленню з відшкодуванням ОС ОБА_5 понесених ним при звер нені до суду судових витрат п ропорційно задоволеним вимо гам, за правилами ст.49 ГПК Укр аїни.

В позові відносно фізичних осіб-учасників ТОВ “Гірник” ОСОБА_6, ОСОБА_3 слід ві дмовити, оскільки відповідно до постанови Пленуму Верхов ного суду України від 24 жовтн я 2008 року N 13 “Про практику розгл яду судами корпоративних спо рів”, відповідачами за вказа ними позовами є юридичні осо би - товариства.

Відносно Товариства з о бмеженою відповідальністю "Г рані Поділля" суд відмовив, ос кільки відповідно до постано ви Пленуму Верховного суду У країни від 24 жовтня 2008 року N 13 “П ро практику розгляду судами корпоративних спорів”, відпо відачем у справах про визнан ня недійсним рішення загальн их зборів є господарське тов ариство, а не його учасники (ак ціонери); у справах про визнан ня недійсним статуту відпові дачем є господарське товарис тво, залучати до участі у спра ві всіх учасників (акціонері в) товариства немає необхідн ості.

Провадження у справі в част ині позовних вимог до держав ного реєстратора Тиврівсько ї районної державної адмініс трації про скасування реєстр аційної дії державного реєст ратора ОСОБА_7, згідно яко ї було внесено зміни до стату ту товариства з обмеженою ві дповідальністю "Гірник", код 01 203998, які викладені у вигляді но вої редакції Статуту товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Гірник" від 2011 р. та зареєс трованого 08.08.2011 року, про що зро блено запис № 11651050014000019 та номер за пису 11651050015000019, судом першої інста нції припинено.

Не погоджуючись з прийняти м рішенням, відповідач - Тов ариство з обмеженою відпов ідальністю "Гірник" звернувс я до суду з апеляційною скарг ою, в якій просить оскаржене р ішення скасувати в частині в изнання недійсним рішення за гальних зборів учасників ТОВ “Гірник” від 07 червня 2011 року т а визнання недійсним Статуту Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Гірник" нов а редакція від 2011 року, який зар еєстрований державним реєст ратором Тиврівської районно ї державної адміністрації ві д 08.08.2011 року номер запису 11651050014000019 т а стягнення з Товариства з обмеженою відповідальніс тю "Гірник" на користь ОСОБА _5 понесених судових витрат та прийняти нове, яким відмов ити в задоволенні позовних в имог.

Апеляціна скарга мотивова на тим, що при порушенні прова дження у справі судом були по рушені правила виключної під судності.

Також, здійснюючи розгляд с прави 13.10.2011р.(на даному судовому засіданні і приймається оск аржуване рішення), суддя не бе ре до уваги та не зазначає кло потання про відкладення спра ви в в'язку з відрядженням пре дставника ТОВ «Гірник» ( клоп отання з відміткою канцелярі ї суду про зго отримання дода ється), навпаки, в рішенні су ддя зазначає, що відповідач - Т ОВ "Гірник" належним чином пов ідомлений про дату та час слу хання справи , але не з'явився без поважних причин.

Таким чином, суддя позбавив апелянта права бути присутн ім на судовому засіданні.

Крім того, однією з підстав визнання загальних зборів уч асників ТОВ "Гірник", які оформ лені протоколом від 07.06.2011р. суд вважає відсутність повноваж ень представника одного із у часників ТОВ "Гірник" - ТОВ "Гра ні Поділля" ОСОБА_1 на учас ть в голосуванні з питань пор ядку денного загальних зборі в, оскільки видана йому довір еність чітко не передбачала такого повноваження.

Однак з такою позицією скар жник не погоджується, оскіль ки в тексті довіреності, зокр ема в абзаці 1 зазначено повно важення: представляти інтере си Товариства на загальн их зборах учасників інших то вариств, об'єднань товариств з правом підпису протоколів , статутів, тощо.

Саме поняття "представляти інтереси на загальних збора х" включає в себе необхідний к омплекс прав та повноважень як Учасника.

Також, на думку скаржника, к ворум на загальних зборах уч асників ТОВ "Гірник" від 07.06.2011р. з абезпечений, оскільки на них були присутні учасники (їх пр едставники), які в сукупності володіли 91% голосів ( про що заз начено і у самому протоколі і у протоколі реєстрації учас ників). На зборах був відсутні й лише позивач - ОСОБА_5, яки й володіє 9 % голосів.

Висновки суду, як стверджує скаржник, про те, що ОСОБА_5 взагалі не був повідомлений про скликання загальних збо рів учасників ТОВ "Гірник" на 0 7.06.2011р. не відповідає дійсності .

Не погоджується апелянт із висновками суду про те, що жод ен з мотивів , зазначених в про токолі, які стали підставою д ля виключення ОСОБА_5 зі с кладу учасників ТОВ "Гірник" н е зазначені у переліку ст. 11 ЗУ "Про господарські товариств а", тому і саме виключення є не законним.

Також, не відповідають чинн ому законодавству і висновки суду про те, що рішення про по вернення ОСОБА_5 частки пр ийняте з порушенням вимог ст . 64 Закону України "Про господа рські товариства". Думка суду , що товариство вирішило здій снити свій розрахунок, який н е ґрунтується на вимогах зак ону є хибною.

У письмовому запереченні в ід 21.11.2011р. на апеляційну скаргу позивач заперечив проти її д оводів, вважаючи оскаржене р ішення суду першої інстанції законним та таким, що відпові дає дійсним обставинам справ и з підстав викладених у відз иві.

Представники позивача, від повідачів: Товариства з о бмеженою відповідальністю "Г рані Поділля", Державного реє стратора Тиврівської районн ої державної адміністрації, ОСОБА_3, ОСОБА_4 в засід ання 23.11.2011 року не з' явились, п ро час, день та місце слухання повідомлялись належним чино м, причини неявки не повідоми ли.

Представник відповідача - Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Гірник" в су довому засіданні 23.11.2011 року під тримав доводи апеляційної ск арги та надав пояснення на об ґрунтування своєї позиції. В важає, що рішення суду першо ї інстанції від 13.10.2011р. є незако нним, таким, що прийняте з пору шенням норм чинного законода вства, а тому просить його ска сувати, а апеляційну скаргу з адоволити.

Враховуючи приписи ст.101 ГПК України про межі перегляду с прав в апеляційній інстанції , ст. 102 ГПК України про строки р озгляду апеляційної скарги т а той факт, що неявка в засідан ня суду представників сторін , належним чином та відповідн о до законодавства повідомле них про дату, час та місце розг ляду справи, не перешкоджає п ерегляду оскарженого рішенн я, судова колегія визнала за м ожливе розглянути апеляційн у скаргу за відсутності пред ставників позивача та відпов ідачів - Товариства з обме женою відповідальністю "Гран і Поділля", Державного реєстр атора Тиврівської районної д ержавної адміністрації, ОС ОБА_3, ОСОБА_4.

Відповідно до статті 99 ГПК України в апеляційній інста нції справи переглядаються з а правилами розгляду цих спр ав у першій інстанції з ураху ванням особливостей, передба чених у цьому розділі. Апеляц ійний господарський суд, пер еглядаючи рішення в апеляцій ному порядку, користується п равами, наданими суду першої інстанції.

Рівненський апеляційний г осподарський суд, вислухавши пояснення представника відп овідача - Товариства з обм еженою відповідальністю "Гір ник", обговоривши доводи апел яційної скарги, заперечення на апеляційну скаргу, дослід ивши матеріали справи, перев іривши правильність застосу вання господарським судом пе ршої інстанції норм матеріал ьного та процесуального прав а при прийнятті оскарженого рішення, оцінивши висновки с уду першої інстанції на відп овідність дійсним обставина м справи, судова колегія дійш ла висновку, що рішення госпо дарського суду Вінницької об ласті від 13.10.2011 року у справі №15/7 9/2011/5003 слід скасувати, справу на правити до господарського су ду Вінницької області для ви рішення питання, щодо направ лення матеріалів справи №15/79/2 011/5003 за підсудністю, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, 07 червня 2011 року загаль ними зборами учасників товар иства з обмеженою відповідал ьністю «Гірник» прийнято ріш ення, яке оформлене протокол ом без номеру.

Зі змісту рішення загальни х зборів учасників від 07 червн я 2011р. вбачається, що було ухвал ене наступне:

- виключено ОСОБА_5 зі скл аду учасників ТОВ "Гірник" на п ідставі пункту 6.6 Статуту ТОВ «Гірник" та згідно ч. 1 ст. 64 ЗУ "Пр о

господарські товариств а";

- повернуто ОСОБА_5 варті сть частки, яка йому належала в статутному капіталі ТОВ "Гі рник", в розмірі 9% і складала 396000 грн. Розмістити 396000 грн. на окре мому банківському рахунку і повернути ОСОБА_5 протяго м року з дня проведення даних зборів. Розрахунок проводит иметься за даними бухгалтерс ького обліку Товариства , згідно первинної бухгалтер ської документації;

- затверджено вихід ОСОБА _4 зі складу учасників товар иства. Даний вихід здійснити шляхом переведення належної йому частки в статутному кап італі ТОВ "Гірник" в розмірі 9% в артістю 396000 грн. на ОСОБА_3, н а підставі його заяви;

- прийнято до складу учасник ів товариства ОСОБА_3, в ро змірі 9% від статутного капіта лу ТОВ "Гірник", яка складає 396000 г рн.;

- надано згоду ОСОБА_3 при дбати частку в розмірі 9% від с татутного капіталу товарист ва в розмірі 396000 грн.;

- передано ОСОБА_3 18% від ст атутного капіталу ТОВ

«Гі рник », що становить 792000 грн.;

- затверджено перерозподіл статутного капіталу ТОВ "Гір ник", визначивши його в наступ ному вигляді: Товариство з обмеженою відповідальніс тю «Грані Поділля»- 3608000 грн., що становить 82% статутного капіт алу Товариства; ОСОБА_3 -792000 грн., що становить 18% статутн ого капіталу.

- змінено місцезнаходження ТОВ "Гірник", де визначено йог о за адресою: 34600, Рівненська об л., м. Березне, вул. Зірненська 10 .

- затверджено зміни до стату ту ТОВ "Гірник", пов'язані, зокр ема зі зміною складу учасник ів товариства, перерозподіло м статутного капіталу та змі ною місцезнаходження Това риства, виклавши його в нов ій редакції.

Не погоджуючись з прийняти м рішенням, ОСОБА_5 учасни к ТОВ "Гірник", права якого вка заним рішенням були порушені , звернувся до господарськог о суду Вінницької області з п озовом до Товариства з об меженою відповідальністю "Гі рник", Товариства з обмеже ною відповідальністю "Грані Поділля", Державного реєстра тора Тиврівської районної де ржавної адміністрації, ОСО БА_3, ОСОБА_4 про визнання рішення загальних зборів уч асників товариства від 07 черв ня 2011 року недійсним, таким, що прийняте з порушенням його п рав та законних інтересів.

Давши оцінку доказам по спр аві, колегія суддів дійшла ви сновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задово ленню з таких підстав.

Оскільки в Господарському процесуальному кодексі Укра їни відсутній інститут догов ірної підсудності, заінтерес ована сторона може звернутис ь до місцевого господарськог о суду лише у відповідності і з вимогами статей 13 - 16 Господар ського процесуального кодек су України про територіальну та виключну підсудність спр ав, що підлягають розгляду у п ершій інстанції.

За приписами ч.6 ст. 16 Господа рського процесуального коде ксу України, справи у спорах м іж господарським товариство м та його учасником (засновни ком, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновникам и, акціонерами) господарсько го товариства, що пов'язані із створенням, діяльністю, упра влінням та припиненням діяль ності цього товариства, розг лядаються господарським суд ом за місцезнаходженням госп одарського товариства згідн о з Єдиним державним реєстро м юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Отже, справи у спорах, що вин икають з корпоративних відно син і відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 12 Г ПК підвідомчі господарським судам, розглядаються за місц езнаходженням господарсько го товариства, щодо корпорат ивних прав якого виник спір. П ри цьому місцезнаходження го сподарського товариства слі д визначати за даними Єдиног о державного реєстру юридичн их осіб та фізичних осіб - підп риємців.

Згідно Виписки з Єдиного де ржавного реєстру юридичних о сіб та фізичних осіб - підприє мців станом на 08.08.2011р. місцезнах одження юридичної особи - ТОВ "Гірник" (відповідач) є Рівнен ська область, м. Березне, вул. З ірненська, 10 (а.с.79).

Відповідно до п. 1.12. Статуту Товариства з обмеженою від повідальністю "Гірник" в реда кції від 08.08.2011р., місцезнаходжен ня Товариства - 34600, Рівненс ька область, м. Березне, вул. Зі рненська, 10.

Як вбачається з матеріалів справи, провадження у справі №15/79/2011/5003 за позовом ОСОБА_5 д о Товариства з обмеженою відповідальністю "Гірник", Товариства з обмеженою від повідальністю "Грані Поділля ", Державного реєстратора Тив рівської районної державної адміністрації, ОСОБА_3, ОСОБА_4 про визнання недійс ним рішення загальних зборів учасників б/н від 07.06.2011р. було по рушено 14.09.2011р.

Тобто, на момент порушення п ровадження у даній справі мі сцезнаходження господарськ ого товариства, щодо корпора тивних прав якого виник спір (ТОВ "Гірник) - Рівненська обла сть, м. Березне, вул. Зірненськ а, 10.

Враховуючи те, що місцезнах одженням господарського тов ариства, щодо корпоративних прав якого виник спір - Това риства з обмеженою відпові дальністю "Гірник", є Рівненсь ка область, м. Березне, вул. Зір ненська, 10, що підтверджуєтьс я матеріалами справи, апеляц ійний господарський суд прий шов до висновку, що вказаний с пір підсудний господарськом у суду Рівненської області.

На підставі вищевикладено го, колегія суддів Рівненськ ого апеляційного господарсь кого суду вважає, що рішення г осподарського суду Вінницьк ої області від 13.10.2011р. прийнято з порушенням норм процесуаль ного права.

Крім того, судова колегія з вертає увагу на те, що згідно ч астини 1 статті 8 Закону Україн и "Про судоустрій і статус суд дів", ніхто не може бути позбав лений права на розгляд його с прави у суді, до підсудності я кого вона віднесена процесуа льним законом.

З матеріалів справи вбачає ться, що 05 жовтня 2011 року до місц евого суду надійшло клопотан ня (№ 041011-01 від 04.10.2011 року) відповіда чів Товариства з обмежен ою відповідальністю “Гірник ”, ОСОБА_4 та ОСОБА_3 про передачу матеріалів справи № 15/79/2011/5003 за підсудністю до госп одарського суду Рівненської області (а.с. 77, 78).

Місцевим судом дане клопот ання відхилено. Підставами п рийняття такого рішення були :

- зазначення позивачем в поз овній заяві не одного відпов ідача (ТОВ "Гірник"), а п' ять ві дповідачів, а тому судом згід но ст. 15 ГПК України порушено п ровадження у справі з додерж анням правил підсудності;

- повідомлення представник ом позивача в судовому засід анні, що фактичне місце веден ня діяльності та розташуванн я офісу ТОВ "Гірник" та ТОВ "Гра ні Поділля" - є смт. Тиврів, вул. Забужжя, 15;

- зміна місця реєстрації ТОВ "Гірник" саме оскаржуваним рі шенням загальних зборів учас ників від 07 червня 2011 року.

Відповідно до статей 13, 15 ГПК підсудність справ визначаєт ься за предметними і територ іальними ознаками.

Однак, виняток з цього прави ла становить виключна підсуд ність справ (стаття 16 ГПК).

Таким чином, місцевий госпо дарський суд помилково дійшо в до висновку, що згідно ст. 15 ГП К України порушено проваджен ня у справі з додержанням пра вил підсудності.

Згідно ч. 2 ст.34 ГПК України, об ставини справи, які відповід но до законодавства повинні бути підтверджені певними за собами доказування, не можут ь підтверджуватись іншими за собами доказування.

Частиною 6 ст. 16 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни чітко визначено, що спр ави у спорах між господарськ им товариством та його учасн иком (засновником, акціонеро м), у тому числі учасником, яки й вибув, а також між учасникам и (засновниками, акціонерами ) господарського товариства, що пов'язані із створенням, ді яльністю, управлінням та при пиненням діяльності цього то вариства, розглядаються госп одарським судом за місцезнах одженням господарського тов ариства згідно з Єдиним держ авним реєстром юридичних осі б та фізичних осіб - підприємц ів.

Отже, допустимим доказом, у випадку доведення обставини , щодо місцязнаходження госп одарського товариства, щодо корпоративних прав якого вин ик спір є письмові відомості , які містяться в Єдиному держ авному реєстрі юридичних осі б та фізичних осіб - підприємц ів (витяг з Єдиного державног о реєстру юридичних осіб та ф ізичних осіб - підприємців).

Тому, відмова місцевого суд у у клопотанні про передачу м атеріалів справи №15/79/2011/5003 за під судністю до господарського с уду Рівненської області, з ті єї підстави, що представнико м позивача в судовому засіда нні повідомлено, що фактичне місце ведення діяльності та розташування офісу ТОВ "Гірн ик" та ТОВ "Грані Поділ - є смт. Т иврів, вул. Забужжя, 15 суперечи ть чинному законодавству.

Згідно частини 1 статті 17 ГПК України якщо справа не підсу дна даному господарському су ду, матеріали справи надсила ються господарським судом за встановленою підсудністю не пізніше п'яти днів з дня надхо дження позовної заяви або ви несення ухвали про передачу справи.

В даному випадку, справа пр ийнята господарським судом д о свого провадження з недоде ржанням правил виключної під судності, тому не повинна бул а розглядатись по суті госпо дарським судом Вінницької об ласті, а відповідно до частин и 1 статті 17 ГПК України її слід було надіслати за встановле ною виключною підсудністю до господарського суду Рівненс ької області.

Відповідно до пункту 7 част ини 3 статті 104 ГПК України пору шення норм процесуального пр ава є в будь-якому випадку під ставою для скасування рішенн я місцевого господарського с уду, якщо рішення прийнято го сподарським судом з порушенн ям правил виключної підсудно сті, крім випадків, передбаче них у частині третій статті 17 цього Кодексу.

Отже, оскаржуване рішення п ідлягає скасуванню, а апеляц ійна скарга частковому задов оленню.

Вищий господарський суд Ук раїни в пункті 25 інформаційно го листа від 14.08.2007 р. №01-8/675 "Про дея кі питання практики застосув ання норм Господарського про цесуального кодексу України , порушені у доповідних запис ках про роботу господарських судів у першому півріччі 2007 ро ку" зазначає, що згідно з пунк тами 6 і 7 частини другої ст атті 104 ГПК України порушення норм процесуального права є в будь-якому випадку підст авою для скасування рішення місцевого господарського су ду, якщо рішення прийнято го сподарським судом з порушен ням правил предметної або т ериторіальної підсудності , крім випадків, передбачен их у частині третій статті 17 Г ПК України; у разі скасуванн я рішення місцевого господ арського суду з відповідних підстав апеляційна інстанці я має повернути матеріали с прави до зазначеного госп одарського суду, а останній , з урахуванням наведеного в постанові апеляційної інс танції, - надіслати ці матер іали за встановленою підсу дністю в порядку статті 17 ГПК України.

Рівненський апеляційний г осподарський суд позбавлени й права в такому випадку прий няти нове рішення. Тому вимог а апелянта про відмову у позо ві задоволенню не підлягає.

Згідно абзацу 3 пункту 12 Пост анови Пленуму Вищого господа рського суду України №7 від 17 т равня 2011 року "Про деякі питанн я практики застосування розд ілу Х11 Господарського процес уального кодексу України" у р азі скасування в апеляційном у порядку процесуального акт а місцевого господарського с уду, прийнятого з порушенням правил підсудності, апеляці йна інстанція повертає матер іали справи відповідному міс цевому господарському суду д ля виконання ним вимог части ни першої статті 17 ГПК України , про що зазначається в резолю тивній частині постанови, як ою скасовано такий акт.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів прийшла до ви сновку, що рішення місцевого господарського суду підляга є скасуванню, а справа №15/79/2011/5003 н аправленню до господарськог о суду Вінницької області дл я виконання вимог частини 1 ст атті 17 ГПК України (вирішення питання про направлення мате ріалів справи за встановлено ю підсудністю).

Керуючись ст.ст. 15, 17, 49, 99, 101, 103, п.7 ч. 3 ст.104, ст.105 ГПК України, суд -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу То вариства з обмеженою відпо відальністю "Гірник" задовол ити частково.

Рішення господарського су ду Вінницької області від 13.10.20 11 р. у справі №15/79/2011/5003 скасувати.

Матеріали справи №15/79/2011/5003 над іслати до господарського су ду Вінницької області для ви конання вимог частини 1 статт і 17 ГПК України.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття і мож е бути оскаржена у касаційно му порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постанов ою апеляційного господарськ ого суду законної сили.

Головуючий суддя Гудак А.В.

Суддя Олексюк Г.Є.

Суддя Сініцина Л.М.

01-12/16549/11