Постанова

від 15.05.2012 по справі 15/79/2011/5003

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" травня 2012 р. Справа № 15/79/2011/5003

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів: головуючого, суддіДемидової А.М., суддівКоваленко С.С. (доповідач), Воліка І.М. розглянувши касаційну ОСОБА_4 на постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 29.02.2012р. у справі№ 15/79/2011/5003 господарського суду Рівненської області за позовомОСОБА_4 доТОВ "Гірник", ТОВ "Грані Поділля", Державного реєстратора Тиврівської РДА, ОСОБА_5, ОСОБА_6 провизнання недійсним рішення загальних зборів учасників б/н від 07.06.2011р. За участю представників сторін

від позивача ОСОБА_7, ОСОБА_8 -предст. за дов.

від відповідачів ОСОБА_9 -предст. за дов.

ВСТАНОВИВ:

У вересні 2011 року позивач звернувся до Господарського суду Вінницької області з позовом до ТОВ "Гірник", Державного реєстратора Тиврівської районної державної адміністрації, ТОВ "Грані Поділля", ОСОБА_5, ОСОБА_6 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Гірник", оформлених протоколом б/н від 07.06.2011 р.; визнання недійсним статуту ТОВ "Гірник", нова редакція від 2011 р., який зареєстрований державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації від 08.08.2011 р. номер запису 11651050014000019; скасування державної реєстрації змін до статуту ТОВ "Гірник", які викладені у вигляді нової редакції статуту ТОВ "Гірник" від 2011 р. та зареєстровані державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації від 08.08.2011 р.

Рішенням господарського суду Рівненської області від 10.01.2012 року у справі № 15/79/2011/5003 (суддя Качур А.М.) відмовлено в задоволенні позову ОСОБА_4 до ТОВ "Гірник, Державного реєстратора Тиврівської районної державної адміністрації, ТОВ "Грані Поділля", ОСОБА_5, ОСОБА_6 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Гірник"; визнання недійсним статуту ТОВ "Гірник; скасування державної реєстрації змін до статуту ТОВ "Гірник".

Додатковим рішенням господарського суду Рівненської області від 23.01.2012 року у справі № 15/79/2011/5003 (суддя Качур А.М.) резолютивну частину рішення викладено з урахуванням питання щодо вимог до дежавного реєстратора Тиврівської районної державної адміністрації, а саме : в частині вимог до державного реєстратора Тиврівської районної державної адміністрації про скасування державної реєстрації змін до статуту ТОВ "Гірник", які викладені у вигляді нової редакції статуту ТОВ "Гірник" від 2011 р. та зареєстровані державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації від 08.08.2011 р., про що зроблено запис номер: 11651050014000019 та номер запису: 11651050015000019 провадження у справі припинити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 80 ГПК України. В решті позовних вимог відмовити.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 29.02.2012 року у справі № 15/79/2011/5003 (судді Дужич С.П., Саврій В.А., Бучинська Г.Б.) рішення господарського суду Рівненської області від 10.01.2012 року та додаткове рішення господарського суду Рівненської області від 23.01.2012 року залишено без змін.

Не погоджуючись із рішеннями судів попередніх інстанцій, ОСОБА_7 звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, посилаючись на порушення та невірне застосування судами норм матеріального і процесуального права.

Заслухавши доповідь судді доповідача, розглянувши доводи касаційної скарги, перевіривши правильність застосування судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено господарськими судами попередніх інстанцій, відповідно до статуту ТОВ "Гірник" ( в редакції від 29.06.2010р.) учасниками товариства з наступним розподілом часток учасників у статутному фонді були:

- ТОВ "Грані Поділля" -частка вкладу у грошовому виразі 3608000,00 грн., відсоток у статутному фонді -82%;

- ОСОБА_7, громадянин України -частка вкладу у грошовому виразі 396000,00 грн., відсоток у статутному фонді -9%;

- ОСОБА_6, громадянин Республіки Білорусь -частка вкладу у грошовому виразі 39600,00 грн, відсоток у статутному фонді -9%.

06.06.2011р. ОСОБА_5 подав заяву про прийняття його до складу учасників ТОВ "Гірник".

Крім того, встановлено, що згідно протоколу № б/н загальних зборів учасників ТОВ "Гірник" від 07.06.2001 р., на зборах учасників товариства були присутні: ТОВ "Грані Поділля" з часткою в статутному фонді 82,0% в особі представника ОСОБА_9 та ОСОБА_6, частка якого у статутному фонді склала 9%. Учасник ТОВ "Гірник" ОСОБА_7, частка якого складала 9% статутного фонду, був належним чином повідомлений про проведення загальних зборів, проте, участі не приймав. До порядку денного загальних зборів були включені такі питання: 1. про зміни у складі учасників; 2. про перерозподіл статутного капіталу; 3. про зміну місцезнаходження ТОВ "Гірник"; 4. про зміни до статуту товариства.

На вказаних загальних зборах товариства були прийняті наступні рішення:

1. Виключити ОСОБА_4 зі складу учасників ТОВ "Гірник" на підставі п. 6.6 статуту товариства та згідно з ч. 1 ст. 64 ЗУ "Про господарські товариства".

2. Повернути ОСОБА_4 вартість частки, яка йому належала в статутному капіталі ТОВ "Гірник", в розмірі 9% і складала 396000,00 грн. Розмістити 396000,00 грн. на окремому банківському рахунку і повернути ОСОБА_4 протягом року з дня проведення даних зборів. Розрахунок проводиметься за даними бухгалтерського обліку товариства, згідно первинної бухгалтерської документації.

3. Затвердити вихід ОСОБА_6 зі складу учасників товариства. Даний вихід здійснити шляхом переведення належної йому частки в статутному капіталі ТОВ "Гірник" в розмірі 9% вартістю 396000,00 грн. на ОСОБА_5, на підставі його заяви.

4. Прийняти до складу учасників товариства ОСОБА_5, в розмірі 9% від статутного капіталу ТОВ "Гірник", яка складає 396000,00 грн.

5. Надати згоду ОСОБА_5 придбати частку в розмірі 9% від статутного капіталу товариства в розмірі 396000,00 грн.

6. Передати ОСОБА_5 18% статутного капіталу ТОВ "Гірник", що становить 792000,00 грн.

7. Затвердити перерозподіл статутного капіталу ТОВ "Гірник", визначивши його в наступному вигляді: ТОВ "Грані Поділля" -3608000,00 грн, що становить 82% статутного капіталу товариства; ОСОБА_5 -792000,00 грн., що становить 18% статутного капіталу товариства.

8. Змінити місцезнаходження ТОВ "Гірник", визначивши його за адресою: 34600, Рівненська область, м. Березне, вул. Зірненська, 10.

9. Затвердити зміни до статуту ТОВ "Гірник", пов'язані, зокрема зі зміною складу учасників товариства, перерозодалом статутного капіталу та зміною місцезнаходження товариства, виклавши його в новій редакції. Уповноважити ОСОБА_9 здійснити всі необхідні заходи, пов'язані з державною реєстрацією змін до статуту ТОВ "Гірник".

У подальшому, 08.08.2011 року державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації проведена державна реєстрація змін пов'язаних зі зміною складу учасників товариства, про що свідчить нова редакція статуту ТОВ "Гірник" від 2011 року.

Згідно приписів ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Відповідно до положень ст. 58 Закону України «Про господарські товариства», вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у зборах учасників, сповістивши про це інших учасників.

Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді. Збори учасників товариства обирають голову товариства.

Статтею 60 Закону України «Про господарські товариства», визначено, що збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів, а з питань, які потребують одностайності, - всі учасники. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення. Рішення методом опитування вважається прийнятим при відсутності заперечень хоча б одного з учасників. Голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів.

Згідно ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного фонду. Збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 % голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства.

Суди встановили, що згідно статуту ТОВ "Гірник" від 29.06.2010 р., статуту, зареєстрованого 30.01.2003 р., у редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин, учасниками товариства були 3 особи (п. 2.2): ТОВ "Грані Поділля" -частка вкладу у грошовому виразі 3608000,00 грн., відсоток у статутному фонді -82%; ОСОБА_7, громадянин України -частка вкладу у грошовому виразі 396000,00 грн., відсоток у статутному фонді -9%; ОСОБА_6, громадянин Республіки Білорусь -частка вкладу у грошовому виразі 39600,00 грн, відсоток у статутному фонді -9%.

Відповідно до п. 9.6.1 статуту, загальні збори учасників вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), які володіють у сукупності більш, як 60 відсотками голосів.

Суди встановили, що відповідно до п. 9.7.1 статуту товариства в редакції, чинній на момент проведення зборів, учасники, що володіють у сукупності не менш як 10 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових Загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Про проведення Загальних зборів учасники повідомляються письмово з зазначенням часу і місця проведення загальних зборів та порядку денного.

Відповідно до вимог законодавства безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, необхідно оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення. При розгляді справ слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Частиною 2 п. 24 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24 жовтня 2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (далі по тексту -Постанова пленуму) передбачено, що участь у загальних зборах та голосування на них є правом, а не обов'язком акціонера. Відповідно до статті 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. У зв'язку з цим суди не вправі зобов'язати акціонера (учасника) товариства взяти участь чи зареєструватися для участі у загальних зборах.

Згідно п. 29 Постанови пленуму при вирішені спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо.

Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

Судова колегія погоджується з твердженням судів попередніх інстанцій, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Проте, як зазначає заявник касаційної скарги і видно з матеріалів справи, від імені ТОВ "Грані Поділля" у загальних зборах ТОВ "Гірник" від 07.06.2011 р. брав участь ОСОБА_9, що діяв на підставі нотаріально посвідченої довіреності від 02.03.2011 року, якою йому надано право, зокрема, представляти інтереси ТОВ "Грані Поділля" на загальних зборах учасників інших товариств.

Згідно приписів ч. 1 ст. 245 Цивільного кодексу України передбачено, що форма довіреності повинна відповідати формі, в якій відповідно до закону мав вчинятися правочин.

Відповідно до ч. 5 ст. 245 Цивільного кодексу України, довіреність на право участі та голосування на загальних зборах може посвідчуватись реєстратором, депозитарієм, зберігачем, нотаріусом та іншими посадовими особами, які вчиняють нотаріальні дії, чи в іншому порядку, передбаченому законодавством.

Приписами ст. 246 Цивільного кодексу України передбачено, що довіреність від імені юридичної особи видається її органом або іншою особою, уповноваженою на це її установчими документами, та скріплюється печаткою цієї юридичної особи.

Колегія судів не може погодитись із твердженням судів попередніх інстанцій стосовно того, що ОСОБА_9 мав право на вчинення дій, пов'язаних з загальними зборами учасників ТОВ "Гірник", зокрема, на право участі та голосування на загальних зборах, оскільки відповідно до п. 9.5 Статуту товариства в редакції 2010 р., рішення стосовно наділення особи правом голосу, приймаються загальними зборами, а не рішенням директора товариства.

Колегія судів звертає увагу на той факт, що у даному випадку, представник не має можливості здійснювати голосування на загальних зборах учасників ТОВ "Гірник", оскільки об'єм повноважень, які визначені в довіреності від 02.03.2011 р. не наділяє його таким правом.

Крім того, самостійне трактування обсягу повноважень представником ТОВ "Грані Поділля" на загальних зборах учасників призводить до порушення прийняття рішень на таких зборах та порушення прав та законних інтересів позивачів.

Так, дійсно, довіреність від 02.03.2011 року видана на ОСОБА_9 є нотаріально посвідченою, проте суди попередніх інстанцій не взяли до уваги те, що обсяг повноважень, які надає вказана довіреність є перевищеним.

Враховуючи все вищевикладене, місцевий господарський суд, з яким погодився суд попередньої інстанції, дійшов необґрунтованого висновку про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог.

З огляду на викладене, позовні вимоги ОСОБА_4 є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Згідно з пунктом 2 статті 111-9 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції повністю або частково і прийняти нове рішення.

Згідно статті 111-10 Господарського процесуального кодексу України підставами для скасування або зміни рішення місцевого чи апеляційного господарського суду або постанови апеляційного господарського суду є порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Статтею 111 9 ГПК України передбачено повноваження суду касаційної інстанції скасувати рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції повністю або частково і прийняти нове рішення.

З огляду на викладене, враховуючи, що попередні судові інстанції повно встановили обставини справи, але припустилися невірного застосування норм матеріального права до спірних правовідносин сторін, ухвалені постанова Рівненського апеляційного господарського суду від 29.02.2012р. та рішення господарського суду Рівненської області від 10.01.2012р. по справі № 15/79/2011/5003 підлягають скасуванню з прийняттям нового рішення про задоволення позову ОСОБА_4

Керуючись статтями 111 5 , 111 7 , 111 9 -111 12 , Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України -

На підставі викладеного та керуючись ст. ст.111 5 , 111 7 , 111 9 - 111 11 , Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Касаційну скаргу ОСОБА_4 задовольнити.

2. Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 29.02.2012р. та рішення господарського суду Рівненської області від 10.01.2012р. по справі № 15/79/2011/5003 скасувати.

3. Прийняти нове рішення, яким позов ОСОБА_4 задовольнити повністю.

4. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гірник" ЄДРПОУ 01203998 від 07.06.2011р.

5. Визнати недійсним статут ТОВ "Гірник", нова редакція від 2011р., який зареєстрований державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації від 08.08.2011р., номер запису -11651050014000019.

6. Скасувати державну реєстрацію змін до статуту ТОВ "Гірник" ЄДРПОУ -01203998, які викладені у вигляді нової редакції статуту ТОВ "Гірник" від 2011р. та зареєстровані державним реєстратором Тиврівської районної державної адміністрації від 08.08.2011р., номер запису -11651050014000019 та номер запису -11651050015000019.

7. Господарському суду Рівненської області видати відповідний наказ.

Головуючий, суддя А.М. Демидова Суддя С.С. Коваленко Суддя І.М. Волік