Рішення

від 08.02.2012 по справі 5024/2442/2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м. Херсон, вул. Горького, 18

тел. /0552/ 49-31-78, 42-06-22, 32-11-36

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М      У К Р А Ї Н И

08 лютого 2012 р.                                             Справа №  5024/2442/2011

Господарський суд Херсонської області у складі судді  Задорожної Н.О. при секретарі Степановій О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу              

за позовом Публічного акціонерного товариства "Херсонський завод "Прилад", м.Херсон

до  Товариства з обмеженою відповідальністю "Амалтея", м.Херсон

3 особа без самостійних вимог на стороні відповідача: ОСОБА_1, м.Херсон   

про визнання права на частку в статутному капіталі та визнання частково недійсними положень статуту

за участі представників:

від позивача - ОСОБА_2, представник, дов. №1/12-д від 12.12.2011р., ОСОБА_3, представник, дов. №2/20 від 20.12.2011р.

від відповідача - ОСОБА_4, юрист, дов. №1-юр від 10.01.2011р.

від 3 особи - ОСОБА_1, пасп. НОМЕР_1, виданий Дніпровським ВМ ХМВ УМВС Укр. в Херсон. обл. 18.01.2006р. (свідоцтво про зміну імені від 12.01.2006р., у справі)

Сутність спору: Позивач (публічне акціонерне товариство  "Херсонський завод "Прилад", м.Херсон, код ЄДРПОУ 05786270, далі —ПАТ “ХЗ “Прилад”), з врахуванням поданої 12.01.2012р. письмової заяви про уточнення позовних вимог,  звернувся до відповідача (товариство з обмеженою відповідальністю "Амалтея", м.Херсон, код ЄДРПОУ 21298452, далі —ТОВ “Амалтея”), 3-тя особа, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору  ОСОБА_1,  з позовом, в якому просить господарський суд визнати за ПАТ "Херсонський завод "Прилад" право власності на частку розміром 53,1985% в статутному  капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Амалтея», сформовану  за рахунок внесеного нерухомого майна вартістю 1368911,00 грн., визнати  п.4.2, п.4.3, п. 4.3.1, п. 5.2.1 Статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Амалтея», зареєстрованого виконавчим комітетом Херсонської міської ради 21 вересня 2004 р., недійсними частково, а саме:  визнати   недійсним пункт 4.2. в частині  суми  2115445,00 грн. статутного капіталу; визнати недійсним пункт 4.3. в частині включення до вартості  вкладу ОСОБА_5  суми в розмірі 2115445,00 грн. та в частині діючого  процентного  розміру  в статутному фонді часток учасників ОСОБА_6 ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_5, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ВАТ “Херсонський завод “Прилад”; визнати недійсним пункт 4.3.1. в частині віднесення до складу вкладу  учасника (засновника товариства) ОСОБА_5 майна приватного підприємства “Амалтея” вартістю 2115445,00 грн.; визнати недійсним пункт 5.2.1. в частині передачі майна ПП “Амалтея” в статутний фонд Товариства  як вклад фізичної особи —власника майна приватного підприємства та засновника (учасника) Товариства.  

Обґрунтовуючи позов, позивач посилається на те, що учасником ТОВ "Амалтея" ОСОБА_5 до статутного капіталу ТОВ "Амалтея" передане, як власне, майно, що було на момент реорганізації власністю юридичної особи - ПП "Амалтея", внаслідок чого частка ОСОБА_5 в статутному капіталі ТОВ "Амалтея", яка має розмір 2365450грн. (50,45% статутного капіталу),  частково сформована всупереч діючому законодавству і безпідставно завищена на 2115445,00 грн. Зважаючи на цю обставину, невірно визначені розмір та структура статутного капіталу  ТОВ "Амалтея", і, відповідно невірно визначена частка ПАТ "Херсонський завод "Прилад" у відсотках до загального розміру статутного капіталу ТОВ   “Амалтея”.

У судовому засіданні позивач повністю підтримав позовні вимоги.

Відповідач позов визнав повністю, зазначивши у поданому відзиві, що в процесі реорганізації ПП "Амалтея" його майно (гроші, права вимоги, цінні папери та інше) перейшли до ТОВ "Амалтея" як правонаступника у відповідності до вимог ч.7 ст.34, ч.6 ст36 Закону України "Про підприємства в Україні", що діяв на період встановлення оспорюваних правовідносин.

Вкладом учасника до статутного капіталу товариства може бути лише майно, що належить учасникові на праві власності.

ОСОБА_1 не мала права власності на майно ПП "Амалтея" вартістю 2 115 445грн. і, в порушення вимог діючого законодавства,  передала його у власність ТОВ "Амалтея" як її вклад  до статутного фонду створеного ТОВ "Амалтея".

На підставі правових норм ч.1 ст.18, п.6 ст.36 Закону України "Про підприємства в Україні", п.1.28 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" ОСОБА_1. (ОСОБА_1.) для набуття права власності на майно ПП "Амалтея" мала право або провести ліквідацію ПП "Амалтея" або отримати від ПП "Амалтея" дивіденди і провести реінвестування дивідендів, збільшити статутний фонд ПП "Амалтея", і сформувати свою частку в статутному фонді ТОВ "Амалтея" в розмірі, рівному статутному фонду ПП "Амалтея". Проте, ліквідації ПП "Амалтея" або реінвестування у ПП "Амалтея" не відбулось, у зв'язку з чим частка третьої особи в статутному капіталі ТОВ "Амалтея" сформована невірно.

Третя особа не набула права власності на майно ПП "Амалтея" у сумі 2115445грн., в тому числі й на пакет акцій ПАТ "ХЗ "Прилад", тому не мала права вносити це майно у статутний капітал ТОВ "Амалтея" в якості власного внеску.

Таким чином, частка ОСОБА_1. у статутному капіталі ТОВ "Амалтея" неправильно сформована в сумі 2 115 445грн., а статутний капітал ТОВ "Амалтея" є завищеним на суму 2 115 445грн.

Статут господарського товариства визначає правовий статус юридичної особи, має містити достовірні відомості про розмір статутного капіталу, частки кожного учасника, норми статуту не можуть суперечити законодавству. Невідповідність положень статуту господарського товариства діючому законодавству є  підставою для визнання їх недійсними. Пункти 4.2, 4.3, 4.3.1, 5.2.1 статуту ТОВ "Амалтея" в редакції від 21.09.2004р. частково не відповідають вимогам законодавства, тому мають бути приведені у відповідність до законодавства.

У судовому засіданні відповідач підтримав позов і просить суд його задовольнити у повному обсязі.

Третя особа позов не визнає за наявності підстав, викладених в наданому суду письмовому відзиві.

Зокрема, вважає, що позивач не мав права на звернення з такою вимогою, оскільки на момент звернення не існувало корпоративного права ПАТ "Прилад" в розмірі 53,185% та факту його порушення або невизнання, отже провадження у справі підлягає припиненню на підставі п.1.1 ст.80 ГПК України.

Положення статуту ВАТ "Прилад" в редакції 204р. підтверджують його право на частку в статутному капіталі в розмірі 29,19% на суму 1 368 911грн., докази наявності права власності на частку, що дорівнює 53,185% - відсутні.

Дії засновників ПП "Амалтея" та засновників ТОВ "Амалтея", пов'язані з затвердженням статуту, формуванням статутного фонду, часток учасників, внесків, вчинялись у період, коли ПАТ "Прилад" не був засновником ТОВ і не набував права власності на частку ТОВ "Амалтея".

В процесі реорганізації  ТОВ "Амалтея" заявлена частка ОСОБА_5 в статутному фонді ТОВ становила 2 115 450грн., відбулась реєстрація зазначеної частки та виникнення в зв'язку з цим у третьої особи права власності на цю частку, яка, як її внесок учасника, була передана до статутного фонду створеного в процесі реорганізації ТОВ "Амалтея".

Зменшення статутного фонду є виключною компетенцією зборів учасників, отже зменшення статутного фонду товариства шляхом прийняття судового рішення буде втручанням в роботу органів управління товариства.

Майно ПП "Амалтея" не могло бути переданим в процесі перетворення його у ТОВ інакше, ніж як вклад ОСОБА_5, оскільки товариства утворюються як результат об'єднання внесків учасників, а ОСОБА_5 була одноособовим власником статутного капіталу  приватного підприємства.

Таким чином, внесення майна ПП "Амалтея" як вкладу ОСОБА_5 в статутний фонд в обмін на корпоративні права ТОВ "Амалтея" здійснене у відповідності з законодавством, є правомірним. При цьому, на думку третьої особи, відповідно до ст.344 ЦК України, має місце набувальна давність.

В зв'язку з правомірністю формування статутного фонду ТОВ, його розміру та структури, оспорювані пункти статуту ТОВ "Амалтея" відповідають вимогам законодавства. Підстави для задоволення позову відсутні.

Заслухавши пояснення представників сторін, третьої особи,  дослідивши докази на їх підтвердження, суд

встановив:

ТОВ «Амалтея» утворилось на підставі рішення засновника (власника) ПП «Амалтея» від 18.03.1997 р. та укладеного 18.03.1997 р. засновниками ТОВ «Амалтея» установчого договору, згідно якого  товариство засноване шляхом реорганізації - способом перетворення  ПП «Амалтея» та об‘єднання майна і підприємницької діяльності учасників.  Відповідно до п.2 Установчого договору ТОВ «Амалтея» визначено правонаступником ПП «Амалтея». Згідно п. 4 Установчого договору  Товариство є власником майна, переданого його учасниками у власність. Відповідно до п. 5 Установчого договору для забезпечення діяльності Товариства за рахунок внесків Учасників створено Статутний фонд у розмірі 2116250,00 грн. за такою структурою:

1) внесок ОСОБА_5 —майно приватного підприємства “Амалтея”, залишене після розрахунків з бюджетом та за її рішенням передане правонаступнику —Товариству вартістю 2115450 грн., що становить 99,96% Статутного фонду.

2) грошові внески громадян ОСОБА_6  - 200 грн. (0,01 % статутного фонду),  ОСОБА_7 - 200 грн. (0,01 % статутного фонду), ОСОБА_8 - 200 грн. (0,01 % статутного фонду),  ОСОБА_11 - 200 грн. (0,01 % статутного фонду).

Відповідно до ст.13 Закону України «Про господарські товариства» статутний фонд товариства складається із вкладів учасників –засновників товариства, якими можуть бути будинки, споруди, обладнання та інші матеріальні цінності, цінні папери, права користування землею, водою та іншими природними ресурсами, будинками, спорудами, обладнанням, а також інші майнові права (в тому числі на інтелектуальну власність), грошові кошти, в тому числі в іноземній валюті.  Відповідно до п.1 ст. 5 Закону України «Про підприємства в Україні» підприємство створюється  згідно рішення власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу, підприємства-засновника, організації або за рішенням трудового колективу у випадках та в порядку, передбаченому цим Законом та іншими законами України. Згідно ст.1 Закону України «Про господарські товариства» господарськими товариствами  визнаються підприємства, установи, організації, створені на засадах угоди юридичними особами та громадянами шляхом об‘єднання їх майна та підприємницької діяльності з метою отримання прибутку. Відповідно до ч.3 ст. 6 Закону України «Про власність» власник засобів виробництва та іншого майна вправі створити в установленому законом порядку підприємство, організацію, що є юридичними особами. Частинами 1,3 ст. 19 Закону України «Про власність» передбачено, що громадяни вправі використовувати належне їм майно для ведення господарської та іншої не забороненої законом діяльності, громадяни вправі відчужувати належне їм майно. Тобто, фізична або юридична особа може передавати в якості вкладу  до статутного фонду товариства   майно, що належить їй на праві власності.

Учасник ТОВ «Амалтея» ОСОБА_5  в порушення вищенаведених норм законодавства  передала  до статутного фонду ТОВ «Амалтея» в якості власного вкладу  майно, що було на момент реорганізації власністю юридичної особи –ПП «Амалтея». Згідно додатку до протоколу установчих зборів ТОВ «Амалтея» № 1 від 18.03.1997 р., серед майна ПП «Амалтея», переданого ТОВ «Амалтея» в якості внеску ОСОБА_5 до статутного фонду ТОВ «Амалтея», вказані, зокрема,  прості іменні акції ВАТ «Херсонський завод «Прилад» в кількості 7407840 шт. за номінальною вартістю 1851960,00 грн., що становить 87,5% від суми, яка заявлена ОСОБА_5 як її внесок до статутного фонду ТОВ «Амалтея».  

Станом на дату  державної реєстрації ТОВ «Амалтея» право власності на акції ВАТ «Херсонський завод «Прилад» в кількості 7407840 шт. номінальною вартістю 1851960,00 грн. належало ПП «Амалтея» (ЄДРПОУ 21298452), а перереєстрація прав власності на  акції ВАТ «Херсонський завод «Прилад»»безпосередньо з ПП «Амалтея» на ТОВ «Амалтея» відбулась в період з 29.07.1997 р. по 04.08.1997 р.

Зазначене підтверджується Договором купівлі-продажу акцій від 08.07.1996 р., Договором купівлі-продажу акцій від 29.07.1996 р., Актом приймання-передачі акцій від 06.09.1996 р., Договором купівлі-продажу  акцій від 20.08.1996 р., Договором купівлі-продажу акцій від 30.01.1997 р. та Актом виконаних робіт від 06.06.1997 р. до цього договору, Договором купівлі-продажу акцій  від 31.07.1997 р., Актом приймання-передачі цінних паперів від 10.08.1995 р., Актом приймання-передачі цінних паперів від 10.08.1996 р., Договором купівлі-продажу №21/Т від 15.07.1997 р., Протоколом № 3 від 30.07.1996 р. загальних зборів акціонерів ВАТ «Херсонський завод «Прилад»», Списком акціонерів ВАТ «Херсонський завод «Прилад» станом на 30.07.1996 р., Відомістю від 19.05.1997 р. для участі в загальних зборах акціонерів ВАТ «Херсонський завод «Прилад»», Протоколом № 4 від 22.05.1997 р. загальних зборів акціонерів ВАТ «Херсонський завод «Прилад»», Виписками з реєстру акціонерів ВАТ «Херсонський завод «Прилад»№205 від 06.09.1996 р.,  № 218 від 29.07.1997 р.,  № 219 від 04.08.1997 р.

Відповідно до ст. 28 Закону України “Про господарські товариства” акції придбаваються при створенні акціонерного товариства  на підставі договору з засновниками, при додатковому випуску акцій —на підставі договору з товариством,  в інших випадках —на підставі договору з її власником, в порядку спадкування громадянами або правонаступництва юридичних осіб. Відповідно до п.2 Указу Президента України від 02.03.1996 р. №160/96  “Про облік прав власності на іменні цінні папери та депозитарну діяльність”  облік прав власності на іменні цінні папери здійснюється в системі реєстру власників іменних цінних паперів у паперовій та/або безпаперовій формі. Власник іменних цінних паперів визначається на підставі пред'явлення іменного цінного паперу (сертифіката іменних цінних паперів) та на підставі запису в системі реєстру власників іменних цінних паперів при безпаперовій формі.

Зазначеним Указом Президента затверджене Положення про діяльність з обліку прав власності на іменні цінні папери та депозитарну діяльність, згідно якого обіг цінних паперів- це укладення цивільно-правових угод, які ведуть до зміни прав власності на іменні цінні папери; реєстр власників іменних цінних паперів-  це перелік за станом на певну дату власників іменних цінних паперів, належних їм іменних цінних паперів; виписка з реєстру  це письмовий документ, що видається реєстратором і підтверджує запис у реєстрі власників іменних цінних паперів щодо власника та іменних цінних паперів; дані до реєстру вносяться на підставі документів, що їх підтверджують. Підставою для внесення змін до реєстру є письмове розпорядження власника або особи, що діє за його дорученням про передачу іменних цінних паперів, а також інші документи, що підтверджують, відповідно до законодавства, зміну права власності на іменні цінні папери.

Тобто, для реалізації права ОСОБА_5 на внесення  акцій ВАТ “ХЗ “Прилад”  вартістю 1851960,00  грн. у статутний фонд  ТОВ “Амалтея” в якості власного внеску   повинен був відбутись перехід права власності на ці акції від ПП “Амалтея”  до фізичної особи - засновника відповідно до діючого законодавства.  Проте, такий перехід права власності на акції не відбувся. Так як ОСОБА_5 не була власником акцій ВАТ «Херсонський завод «Прилад»», то  вона не мала права відчужувати ці акції на користь ТОВ «Амалтея» шляхом передачі в якості власного внеску до статутного фонду ТОВ «Амалтея».

Засновник  ОСОБА_5 не набувала в порядку, передбаченому законодавством, права власності на інші об'єкти права власності ПП «Амалтея», перелік яких наведено в  додатку до протоколу установчих зборів ТОВ «Амалтея» № 1 від 18.03.1997 р.

Відповідно до абзацу першого частини 3 статті 6  Закону України “Про власність”, власник майна  може створити підприємство як юридичну особу.   Відповідно до ч.3 ст. 7  цього Закону   власник не відповідає за зобов”язаннями створеної ним юридичної особи, а юридична особа не відповідає по зобов”язаннях власника, за виключенням випадків, передбачених законодавством. Тобто, майно, права та обов”язки  власника відокремлені  від майна, прав та обов”язків  створеної ним юридичної особи.

Відповідно до ч.1 ст. 18 Закону України “Про підприємства в Україні”  порядок використання прибутку (доходу) підприємства визначає власник підприємства  відповідно до статуту та діючого законодавства.    Відповідно до п. 1.28 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” інвестиція  це господарська операція,  яка передбачає придбання  корпоративних прав в обмін на кошти або майно. Інвестиції поділяються на капітальні, фінансові та реінвестиції.  Відповідно до п.п. 1.28.2.  п. 1.28 цього ж Закону фінансові інвестиції поділяються на прямі та портфельні. Пряма інвестиція —господарська операція, що передбачає внесення коштів або майна в статутний фонд юридичної особи в обмін на корпоративні права, емітовані такою юридичною особою.   Відповідно до п.п. 1.28.3. п. 1.28 цього Закону реінвестиція –господарська операція, що передбачає здійснення капітальних або фінансових інвестицій за рахунок  доходу (прибутку) , отриманого від інвестиційних операцій. Тобто, реінвестиція —це повторне  вкладення коштів, отриманих у вигляді доходів від інвестиційної діяльності в те саме підприємство, яке є джерелом отримання таких доходів, з метою розширення корпоративних прав інвестора (власника) у тому самому підприємстві.   

Таким чином, майном, набутим ПП «Амалтея» в процесі господарської діяльності,  ОСОБА_5  мала розпорядитись відповідно до вимог діючого законодавства та частини 2 пункту 16 Статуту ПП “Амалтея”, згідно яких статутний фонд підприємства може бути збільшений за рахунок додаткових внесків власника, відрахувань від доходів підприємства.  Так ОСОБА_5 мала право отримати від  ПП “Амалтея”   дивіденди, реінвестувати суму цих дивідендів до статутного фонду ПП “Амалтея”, збільшивши тим самим статутний фонд приватного  підприємства, і в подальшому сформувати свою частку в статутному фонді ТОВ “Амалтея” в розмірі, рівному статутному фонду ПП “Амалтея”. Проте, операція реінвестування  у ПП “Амалтея”  не була проведена, статутний фонд ПП «Амалтея» станом на 18.03.1997 р. дорівнював 5,00 грн., тому майно ПП «Амалтея» вартістю 2115445,00  грн. неправомірно  передано до статутного фонду  ТОВ «Амалтея» як вклад ОСОБА_5

Відповідно до п. 1.10. ст. 1 Закону “Про оподаткування прибутку підприємств” в редакції від 12.11.1996 р. :“Корпоративні права —права власності на частку (пай) у статутному фонді юридичної особи, створеної відповідно до законодавства про господарські товариства, включаючи право на управління та отримання відповідної частки прибутку такої юридичної особи”. В редакції цього ж Закону від 02.03.2000 р.  термін “корпоративні права” доповнено наступним змістом - “... а також активів у разі її ліквідації відповідно до чинного законодавства, незалежно від того, чи створена така юридична особа у формі господарського товариства, підприємства, заснованого на власності однієї юридичної або фізичної особи, або в інших організаційно-правових формах”. Тобто, ОСОБА_1 мала  право власності на  статутний фонд приватного підприємства в сумі 500000,00 крб., мала право на отримання прибутку приватного підприємства у розмірі своєї частки у статутному фонді, тобто, на 100% отриманого підприємством прибутку, але  у порядку, визначеному законодавством, мала право на 100% активів, які могли залишитись при ліквідації приватного підприємства відповідно до діючого законодавства . Проте ліквідації ПП “Амалтея” не здійснювалося, а проходила реорганізація шляхом перетворення, тому ТОВ “Амалтея”  отримало право власності на майно ПП “Амалтея” як правонаступник, а  ОСОБА_1 не мала законних підстав на внесення цього майна, як власного, до Статутного фонду ТОВ “Амалтея”. Таким чином, безпідставним є твердження ОСОБА_1 про те, що майно ПП не може бути передане в процесі перетворення його в ТОВ інакше ніж як вклад ОСОБА_5, так як засновник ПП є власником підприємства та власником майна, оскільки він одноособово володіє 100 % статутного капіталу ПП, а право володіння статутним капіталом є підставою для майнових прав засновника на набуте ПП майно.

Відповідно до ст. 12 Закону України “Про господарські товариства” товариство є власником майна, переданого йому засновниками у власність, виробленої продукції, отриманих доходів, іншого майна, набутого на підставах, не заборонених законом. Згідно ч.7. ст.34 Закону України «Про підприємства в Україні» при перетворенні одного підприємства в інше, до підприємства, яке щойно виникло, переходять усі майнові права і обов'язки колишнього підприємства. Згідно ч.7 ст.36 даного Закону у разі реорганізації підприємства його права і обов'язки переходять до правонаступників. Тобто, підставою для набуття ТОВ “Амалтея” права власності на майно ПП “Амалтея” є не тільки вклад засновника, але й інші підстави —правонаступництво юридичних осіб. При припиненні існування ПП «Амалтея» шляхом реорганізації, його майно (гроші, права вимоги, цінні папери та інше) переходять у власність  ТОВ «Амалтея», як до правонаступника. Таким чином, безпідставним є твердження 3-ої особи, що майно ПП, передане до ТОВ, не може бути не персоніфікованим за засновником, оскільки ПП припиняється, і якщо майно не передати як вклад власника ПП, то у ТОВ не буде єдиної, визначеної законом правової підстави для набуття товариством у власність майна при його створенні, якою є внесок учасника.

Помилковими є твердження 3-ої особи про можливість застосування до реорганізації приватного підприємства  аналогії закону або права, а саме, норм законодавства щодо приватизації та перетворення товариств з обмеженою відповідальністю у відкриті акціонерні товариства.  Відповідно до Закону України  №2163 від 04.03.1992 р. “Про приватизацію майна державних підприємств” приватизація це відчуження майна, що перебуває у загальнодержавній, республіканській, комунальній власності на користь фізичних та недержавних юридичних осіб; суб”єктами приватизації є державні органи приватизації, покупці, продавці, їх представники та посередники; об”єктами приватизації є майно державних  підприємств та частки (паї, акції), що належать державі у майні господарських товариств; способами приватизації є продаж об”єктів приватизації на аукціоні, за конкурсом, на фондовій біржі та іншими способами, що передбачають конкуренцію покупців, включаючи безоплатне придбання державного майна громадянами на суму приватизаційного майнового сертифікату. Тобто, законодавство про приватизацію є спеціальним законодавством, згідно якого  процес приватизації має свій спеціальний об”єктний та суб”єктний склад, проводиться в певному порядку, встановленому саме законодавством про приватизацію, а  правовідносини при реорганізації приватних підприємств врегульовані діючим на той час законодавством, що виключає застосування аналогії.

Відповідно до п.1.10 Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформацію про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням ДКЦПФР №221 від 30.12.1998 р., сума розмірів статутних фондів товариств до реорганізації  повинна дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації. Тобто, статутні фонди товариств у ході реорганізації є незмінними. Зазначене підтверджує неправомірність формування ОСОБА_5 частини частки у статутному фонді ТОВ “Амалтея” у розмірі вартості майна приватного підприємства на дату  реорганізації, так як статутний фонд ПП “Амалтея”  на момент реорганізації не дорівнював вартості всього майна ПП “Амалтея”.

Відповідно до ч.1 ст. 344 ЦК України особа  може набути право власності по набувальній давності, якщо вона заволоділа майном добросовісно, тобто  на законних підставах.  Відповідно до п.8 Прикінцевих та Перехідних положень ЦК правила про набувальну давність поширюються також на випадки, коли володіння майном почалося за три роки до набуття чинності цим кодексом, тобто у період з 01.01.2001 р. по 01.01.2004 р. Отже до випадків, коли володіння майном почалося більше, ніж за три роки до набрання чинності Цивільним кодексом України, набувальна давність не застосовується. Крім того, ОСОБА_1 право власності на частку у статутному фонді ТОВ “Амалтея”  вартістю 2115445,00 грн.  набула  18.03.1997 р. всупереч діючому  законодавству, тому норми ст.344  ЦКУ про набувальну давність  не можуть бути застосовані.

Після державної реєстрації  ТОВ “Амалтея”, що відбулась 25.03.1997 р., статутний фонд  Товариства  збільшувався за рахунок додаткових грошових внесків учасників ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_8, ОСОБА_7, та грошових і майнових внесків нових учасників ОСОБА_9, ОСОБА_10, ВАТ «ХЗ «Прилад».

Відповідно до пункту 4.2. діючої редакції Статуту ТОВ «Амалтея», зареєстрованої  виконавчим комітетом Херсонської міської ради 21.09.2004 р.,   статутний  капітал  ТОВ «Амалтея»дорівнює 4688661,00 грн.

Відповідно до п.4.3. діючої редакції Статуту ТОВ «Амалтея»статутний капітал  поділений між учасниками на частки наступним чином:

     ОСОБА_6                  250 200-00                             5, 3385 %

ОСОБА_7                250 200-00                             5,3385 %

     ОСОБА_8                                250 200-00                             5,3385 %

ОСОБА_5                          2 365 450-00                             50,45 %

ОСОБА_9                   98 500-00                             2,10 %

ОСОБА_10                     105 000-00                             2,24 %

ОСОБА_11                                200-00                             0,0045 %

Відкрите акціонерне товариство

«Херсонський завод «Прилад»            1 368 911-00                             29,19 %

                                 Всього:                   4688661,00 грн.                         100%.

Відповідно до підпунктів 4.3.1. - 4.3.8 діючої редакції Статуту статутний капітал ТОВ «Амалтея»сформований  наступним чином:

«4.3.1. Вклад Учасника (засновника товариства) - ОСОБА_5 складається з грошових коштів в сумі 250000,00 грн., внесених відповідно до рішення зборів Учасників від 15 вересня 1998 р. (протокол № 9) та майна приватного підприємства «Амалтея» вартістю 2115450–00 грн., яке залишилось після розрахунків з бюджетом, відображене в балансі приватного підприємства «Амалтея» і передане в процесі реорганізації приватного підприємства «Амалтея» правонаступнику - товариству з обмеженою відповідальністю «Амалтея» відповідно до рішення установчих зборів Товариства від 18 березня 1997 р. (протокол № 1).

4.3.2. Вклад Учасника (засновника товариства) –ОСОБА_6 складається з грошових коштів в сумі 250200,00 грн., внесених відповідно до рішення установчих зборів Товариства  від  18 березня 1997 р. (протокол № 1)  та рішення зборів Учасників  від 15 вересня 1998 р.

( протокол № 9).

4.3.3. Вклад Учасника  (засновника товариства)– ОСОБА_7 складається з грошових коштів в сумі 250200,00 грн., внесених відповідно до рішення установчих зборів Товариства від 18 березня 1997 р. (протокол № 1) та рішення зборів Учасників  від 15 вересня 1998 р.

( протокол № 9).

4.3.4. Вклад Учасника (засновника товариства) –ОСОБА_8 складається з грошових коштів в сумі 250200,00 грн., внесених відповідно до рішення установчих зборів Товариства від 18 березня 1997 р. (протокол № 1) та рішення зборів Учасників  від 15 вересня 1998 р.

(протокол № 9).

4.3.5. Вклад Учасника –ОСОБА_9 складається з грошових коштів в сумі 98500,00 грн., внесених відповідно до рішення зборів Учасників від 23 червня  1999 р.

(протокол № 10).

4.3.6. Вклад Учасника ОСОБА_10 складається з грошових коштів в сумі 105000,00 грн, внесених відповідно до рішення зборів Учасників від 12 листопада 1999 р. (протокол № 4).

4.3.7. Вклад Учасника (засновника товариства) - ОСОБА_11 складається з грошових коштів в сумі 200,00 грн., внесених відповідно до рішення установчих зборів Товариства від 18.03. 1997 р. (протокол № 1).

4.3.8. Вклад Учасника - ВАТ «Херсонський завод «Прилад» складається з нерухомого майна: а) виробничого корпусу літ. «А» балансовою вартістю  855136-00 грн., розташованого в  м. Херсон, по вул.Полтавська, 99, та   адміністративного корпусу літ. «А»і  нежилих споруд літ. «Ж,З,М,О,П,Р,С,Т,Х,Ц,Ч,Щ,Є,Ю» балансовою вартістю 132575–00 грн., розташованих в м. Херсон, по провулку Учбовому, 28/50,  внесених відповідно до рішення зборів Учасників  від 15 вересня 1998 р.( протокол № 9) ; б) виробничого  корпусу  -  літ. «К» з прибудовами - літ. «К-1», «К-2», вартістю за експертною оцінкою  381 200-00 грн.,  що розташовані за адресою м. Херсон, вул. Полтавська,99, внесених за рішенням загальних зборів Учасників від 17 вересня 2004 р. (протокол № 5)».

ВАТ «Херсонський завод «Прилад»06.04.2011 р.,  відповідно до вимог Закону «Про акціонерні товариства», змінило найменування на Публічне акціонерне товариство «Херсонський завод «Прилад». ОСОБА_5, згідно поданих нею документів, змінила прізвище на ОСОБА_1.

Згідно  п.4.3.1. та п. 5.2.1. Статуту ТОВ «Амалтея» частина  частки ОСОБА_1 у статутному фонді ТОВ «Амалтея» розміром 2115450,00 грн.  сформована   за рахунок внесення майна приватного підприємства, яке складається  з  суми внеску ОСОБА_5 до статутного фонду ПП «Амалтея», яка згідно до п.16 статуту приватного підприємства  дорівнює 500000 крб. (5,00 грн.),  та вартості майна, набутого приватним підприємством у власність в результаті господарської діяльності, яка дорівнює 2115445,00 грн.  

Так як  ОСОБА_1, не маючи  права власності на майно  ПП «Амалтея» вартістю  2115445,00 грн., неправомірно передала його  у власність ТОВ  «Амалтея» як її вклад до статутного фонду ТОВ «Амалтея»,  то у неї  відсутнє право власності на частину частки у статутному капіталі ТОВ “Амалтея”  в розмірі 2115445,0 грн., а її частка  у статутному капіталі ТОВ «Амалтея» є неправомірно завищеною на  2115445,00 грн.  

Відповідно, невірно визначений розмір статутного капіталу  ТОВ «Амалтея» та невірно визначена структура статутного капіталу товариства, зокрема, невірно визначена  частка ПАТ «Херсонський завод «Прилад» у відсотках до загального розміру статутного капіталу.  

З урахуванням внеску ОСОБА_5 до статутного фонду ПП «Амалтея» в сумі 5,00грн. та  внесення учасниками ОСОБА_6, ОСОБА_8, ОСОБА_7, ОСОБА_11  по 200,00 грн. вкладів  величина статутного фонду ТОВ «Амалтея» на дату створення  мала становити 805,00 грн., а не 2116250,00 грн. як зазначено  в установчому договорі від 18.03.1997 р., тому  дійсна величина та дійсна структура статутного капіталу  ТОВ «Амалтея»мають  бути такими:

1.ОСОБА_6. -            250200,00 грн.  (9,7232% )   

2.ОСОБА_7. -             250200,00 грн.  (9,7232%)                

3.ОСОБА_8.    -              250200,00 грн.  (9,7232%)                                                                             4.ОСОБА_1.  -            250005,00 грн.  (9,7157%)                                                                            5.ОСОБА_9. -    98500,00 грн.   (3,8279%)                                                                  6.ОСОБА_10.  -           105000,00 грн.   (4,0805%)                                                                             7.ОСОБА_11. -             200,00 грн.(0,0078%)                                                                                8.ПАТ «ХЗ «Прилад»- 1368911,00 грн.(53,1985%)

Загалом величина

статутного капіталу :     2573216,00 грн.  (100,00%).

Відповідно до ст.ст. 4,5,9 Закону «Про підприємства в Україні», ст. 8 Закону України «Про підприємництво», пункту 4 Положення про державну реєстрацію суб'єктів підприємницької діяльності та про реєстраційний збір за державну реєстрацію суб'єктів підприємницької діяльності, затвердженого постановою КМУ від 29.04.1994 р. №276, ст.ст. 88,143 Цивільного кодексу України, ст.ст. 57,82 Господарського Кодексу України установчі документи господарського товариства не повинні містити положень, що суперечать  діючому законодавству.

Обставини справи свідчать про те, що положення п.4.2, 4.3, 4.3.1, 5.2.1 Статуту ТОВ «Амалтея» в редакції від 21.09.2004 р.   суперечать законодавству.

Невідповідність положень статуту господарського товариства діючому законодавству є підставою для визнання установчих документів повністю або частково недійсними.  Статут юридичної особи за змістом  статті 82 ГК України, статті 143 ЦК України є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту. Підставами для визнання акта, в тому числі статуту (його окремих положень), недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

Згідно з рекомендаціями, які викладені у  Постанові Пленуму Верховного Суду України №13 від 24 жовтня 2008 р. “Про практику розгляду судами корпоративних спорів”, суди, відповідно до вимог статей 88, 143, 154 ЦК, статей 57, 82 ГК, статей 4, 37, 51, 65, 67, 76 Закону про господарські товариства, статей 27, 30 Закону про державну реєстрацію,  вправі визнати недійсними установчі документи товариства за одночасної наявності таких умов:

–на момент розгляду справи установчі документи не відповідають вимогам законодавства;

–порушення, допущені при прийнятті та затвердженні установчих документів, не можуть бути усунені;

–відповідні положення установчих документів порушують права чи охоронювані законом інтереси позивача.

У справах про визнання недійсним статуту відповідачем є господарське товариство, залучати до участі у справі всіх учасників  товариства немає необхідності.

ПАТ “ХЗ “Прилад” не оспорює Установчий договір ТОВ “Амалтея”  від 18.03.1997 р., а оспорює окремі положення Статуту ТОВ “Амалтея”, що суперечать діючому законодавству, тому твердження 3-ої особи про те, що Установчий договір від 18.03.1997 р. як правочин набув ознак правомірності  за спливом позовної давності, не можуть братися до уваги.

Крім того, та обставина, що  частка ОСОБА_5 є неправомірно завищеною на 2115445 грн. ПАТ “ХЗ “Прилад” стало відомо після аналізу наданих ТОВ “Амалтея” в липні 2011 р. документів, для проведення якого позивач звернувся до Незалежного інституту судових експертиз, яким було 12.09.2011 р. складено Науково —експертний висновок №0774 щодо відповідності вимогам законодавства окремих заходів, що були здійснені під час створення ТОВ “Амалтея” шляхом реорганізації  ПП “Амалтея”  у 1997 році.  Висновком №0774 від 12.09.2011 р. були встановлені невідповідність вимогам законодавства передачі пакету акцій ВАТ «Херсонський завод «Прилад» у якості внеску засновника ПП «Амалтея» до статутного фонду ТОВ «Амалтея», порушення норм законодавства в результаті проведеної реорганізації, невідповідність установчих документів відповідача чинному законодавству.

Вказані порушення зачипають права та законні інтереси позивача як учасника ТОВ «Амалтея», оскільки внаслідок цих порушень має місце  значне зменшення розміру частки позивача як учасника ТОВ «Амалтея» у статутному капіталі товариства. ПАТ «ХЗ «Прилад» несе ризик збитків  товариства власним  майном, внесеним до статутного капіталу, відповідно до ст. 140 ЦК України, згідно якої  учасники товариства з обмеженою відповідальністю несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства в межах своїх вкладів.  Крім того, відповідно до ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.  ПАТ «ХЗ «Прилад» наповнив свою частку у статутному капіталі ТОВ «Амалтея» власним  майном, але має необґрунтовано занижений обсяг прав в управлінні товариством  та в отриманні частини прибутку (дивідендів).  Так, ПАТ «ХЗ «Прилад», частка якого дорівнює 29,19% статутного капіталу, не має права вирішального голосу при визначенні кворуму зборів учасників, при прийнятті рішень. При розподілі дивідендів ПАТ «ХЗ «Прилад» отримує  менший розмір дивідендів.  

ПАТ “ХЗ “Прилад” звертався до ТОВ “Амалтея” з пропозицією про врегулювання  правовідносин в частині визначення розміру статутного капіталу ТОВ “Амалтея” та частки  ПАТ “ХЗ “Прилад”  в статутному капіталі ТОВ “Амалтея”,  але отримав відмову  від ТОВ “Амалтея” у  врегулюванні спору, доказом чого  є листи  підприємств №1/26 від 26.09.2011 р. та №263 від 19.10.2011 р.  

Відповідно до ч.1 ст. 328 Цивільного Кодексу України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів.

ПАТ “Херсонський завод “Прилад”  вніс у статутний фонд   ТОВ “Амалтея”  власне нерухоме майно вартістю 1368911,00 грн., що підтверджується відповідними доказами:  реєстраційним посвідченням від 09.07.1996 р., реєстраційним посвідченням від 12.08.1997 р., договором відчуження майна від 17.09.1998 р. - виробничого корпусу літ. “А”  по вул. Полтавська, 99, договором відчуження майна від 17.09.1998 р.— адміністративного корпусу літ. “А” та нежилих будівель та споруд по пров.Учбовому, 28/50, протоколом №9 від 15.09.1998 р. зборів учасників ТОВ “Амалтея”,  договором про передачу майна до статутного фонду  від 01.10.2004 р., актом приймання -передачі майна від 01.10.2004 р., протоколом №5 від 17.09.2004 р. загальних зборів учасників ТОВ “Амалтея”.

Так як статутний капітал ТОВ “Амалтея”  на суму 2115445,00 грн. є завищеним,  то дійсний розмір статутного фонду ТОВ “Амалтея”   дорівнює 2573216,00 грн., тому частка ПАТ “ХЗ “Прилад” в статутному капіталі за рахунок внесеного нерухомого майна вартістю 1368911,00 грн. має дорівнювати 53,1985 % статутного капіталу ТОВ “Амалтея”.                                                                                                       

Пункти п.4.2, 4.3, 4.3.1, 5.2.1.  Статуту ТОВ «Амалтея» в редакції  від 21.09.2004 р.  не відповідають вимогам законодавства, порушують майнові права ПАТ «ХЗ «Прилад». Відповідно до ст. 20 Господарського Кодексу кожний суб'єкт господарювання  має право на захист своїх прав і законних інтересів. Відповідно до ст. ст. 1, 5 ГПК України будь-яка особа має право звернутись з позовом до суду  за захистом своїх порушених прав  і охоронюваних законом інтересів, що і було здійснено ПАТ “ХЗ “Прилад”.

Відтак, позов є обгрунтованим і підлягає задоволенню.

Доводи третьої особи, з врахуванням вищевикладених обставин та наведених правових норм, до уваги не приймаються, оскільки грунтуються на довільному та неправильному тлумаченні положень чинного законодавства.

Витрати по оплаті судового збору в сумі 28384грн. покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст.44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

в и р і ш и в:

1. Позов задовольнити.

Визнати за публічним акціонерним товариством "Херсонський завод "Прилад" право власності на частку розміром 53,1985% в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Амалтея», сформовану за рахунок внесеного нерухомого майна вартістю 1368911,00 грн.

Визнати п.4.2, п.4.3, п. 4.3.1, п. 5.2.1 Статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Амалтея», зареєстрованого виконавчим комітетом Херсонської міської ради 21 вересня 2004 р., недійсними в частині:

- визнати недійсним пункт 4.2. в частині суми 2115445,00 грн. статутного капіталу;

- визнати недійсним пункт 4.3. в частині включення до вартості вкладу ОСОБА_5 суми в розмірі 2115445,00 грн. та в частині діючого процентного розміру в статутному фонді часток учасників ОСОБА_6 ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_5, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ВАТ "Херсонський завод "Прилад".

- визнати недійсним пункт 4.3.1. в частині віднесення до складу вкладу учасника (засновника товариства) ОСОБА_5 майна приватного підприємства "Амалтея" вартістю 2115445,00 грн.

- визнати недійсним пункт 5.2.1. в частині передачі майна ПП "Амалтея" в статутний фонд товариства як вклад фізичної особи —власника майна приватного підприємства та засновника (учасника) товариства.

2. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Амалтея», м.Херсон, пров.Учбовий, 28/50, код 21298452, р.рахунки не відомі, на користь публічного акціонерного товариства "Херсонський завод "Прилад", м.Херсон, пров.Учбовий, 28/50, код 05786270, р.рахунки не відомі, витрати по оплаті судового збору в сумі 28384грн.

Наказ стягувачу видати після набрання рішенням законної сили.                                   

      Суддя                                                                         Н.О. Задорожна

Дата підписання рішення

відповідно до вимог ст. 84 ГПК України

13.02.2012р.