Рішення

від 26.03.2012 по справі 16/95/5022-1777/2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"26" березня 2012 р. Справа № 16/95/5022-1777/2011

Господарський суд Терно пільської області

у складі судді Хоми С.О.

Розглянув справу

За позовом: Обслуговуючо го кооперативу "Житлово-буді вельний кооператив "Над Став ом", вул. Кн. Острозького, 14, м. Тер нопіль

до відповідача (1): Товариства з обмеженою відпо відальністю "Український про мисловий банк", вул. Л. Українк и, 26, м. Київ, в особі Тернопільс ької філії ТОВ "Укрпромбанк", п р. Злуки, 41, м. Тернопіль

до відповідача (2): Приват не підприємство "Тернопільсь ка фірма "Будівельник", вул. Ми ру, 3а, м. Тернопіль

За участю представників ст орін:

позивача: Куневич Б.М. - го лова правління, протокол №1 ус тановчих зборів від 13.11.2011 року

відповідача (1): ОСОБА_1 - представник, довіреність №274-ГО/11 від 30.12.2011 року

відповідача (2): не з' яви вся

Суть справи.

Ухвалою суду від 27.02.2012 року с трок вирішення спору продовж ено на 15 днів у відповідності до ч.3 ст.69 ГПК України та розгля д справи відкладено на 12.03.2012 ро ку на 15 год 00 хв. у відповідност і до п.п.1,2,3 ч.1 ГПК України в межа х строків, встановлених ст.69 Г ПК України.

Ухвалою від 12.03.2012 року голови господарського суду Тернопі льської області Стопник С.Г. розгляд справи перенесено на 26.03.2012 року на 12 год 00 хв, з огляду н а те, що розглянути спір у визн ачений час не було можливост і у зв' язку з перебуванням с удді Хоми С.О. на лікарняному.

Обслуговуючий кооператив "Житлово-будівельний коопера тив "Над Ставом", вул. Кн. Остроз ького, 14, м. Тернопіль, звернувс я до суду з позовом до Товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Український промислови й банк", вул. Л. Українки, 26, м. Киї в, в особі Тернопільської філ ії ТОВ "Укрпромбанк", пр. Злуки , 41, м. Тернопіль, Приватного під приємства "Тернопільська фір ма "Будівельник", вул. Миру, 3а, м . Тернопіль, про визнання нед ійсним, з моменту укладення, д оговору іпотеки в підпункті Б) та В) пункту 1.2. Договору, що бу в укладений 10.06.2008 року між товар иством з обмеженою відповіда льністю "Український промисл овий банк" в особі Тернопільс ької філії ТОВ "Укрпромбанк" (І потекодержатель) та приватн им підприємством Тернопільс ька фірма "Будівельник" (Іпоте кодавець) за №14/Zквіп-08, посвідч ений приватним нотаріусом ОСОБА_2, зареєстрований в ре єстрі за №2479, 2480 від 10.06.2008 року в час тині передачі земельних діля нок за адресою: АДРЕСА_1, за гальною площею 0,0998га, із цільов им призначенням для будівниц тва та обслуговування житло вого будинку, господарських будівель і споруд, кадастров ий номер 6110100000:02:0100016; та АДРЕСА_2 , загальною площею 0,0291га, із ціл ьовим призначенням для буді вництва та обслуговування жи тлового будинку, господарськ их будівель і споруд, кадастр овий номер 6110100000:02:0100015.

В судове засідання предста вник позивача з'явився, надаа в пояснення по суті спору, поз овні вимоги підтримав повніс тю.

Представник відповідача(1)-Т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Український пром исловий банк" в особі Тернопі льської філії ТОВ "Укрпромба нк" в судове засідання з'явивс я, надав пояснення по суті спо ру, проти позову заперечив по вністю та просив суд в позові відмовити. Представником за значеного відповідача 01.02.2012 ро ку до матеріалів справи пода ний письмовий відзив № б/н без дати (вх..номер 8933(н) від 01.02.2012 року по журналу реєстрації вхідн ої кореспонденції по господа рському суді Тернопільської області) на позовну заяву, в я кому зазначає, зокрема, про т е, що іпотечний договір уклад ений з метою забезпечення ви мог Іпотекодержателя ТОВ «Ук рпромбанк»за кредитним дого вором №14/КВ-08 на відкриття не ві дновлювальної кредитної лін ії від 10.06.2008 року укладеним між ТОВ «Укрпромбанк»та ПП «Кера мікбудсервіс»; відповідно до ч.1 ст.203 ЦК України підставою н едійсності правочину є недод ержання в момент вчинення пр авочину стороною (сторонами) вимог, що встановлені ч.1-3,5,6 ст.2 03 цього Кодексу, однак жодна і з вимог сторонами порушена н е була; об' єкт незавершенно го будівництва станом на дат у укладення іпотечного догов ору відповідно до вимог чинн ого законодавства мав бути о фіційно зареєстрованим; на п ідставі зроблених ТОВ «Укрпр омбанк»витягів з Єдиного дер жавного реєстру обтяжень нер ухомого майна станом на 10.6.2008 ро ку, всі нерухомі речі та майно ві права на нерухоме майно, що мало у своїй власності ПП «Те рнопільська фірма «Будівель ник», були офіційно зареєстр ованими в установленному зак оном порядку; відомостей сто совно збудованих будь-яких м айнових прав щодо нерухомост і, яка в майбутньому могла бу ти розташована на даних іпот ечних ділянках, в данному реє стрі відсутня. А відтак, проси ть суд в задоволенні позовни х вимог відмовити.

Представник відповідача(2)-П риватне підприємство "Терноп ільська фірма "Будівельник" в судове засідання не з'явився . Представником зазначеного відповідача 23.01.2012 року до матер іалів справи поданий лист № б /н від 20.01.2012 року , в якому просит ь суд справу слухати без учас ті ПП «ТФ «Будівельник». Таки м чином, даний відповідач про інформований про розгляд спр ави в господарському суді.

Учасникам судового процес у в ході розгляду справи роз' яснено їх права та обов' язк и згідно ст.ст.20,22, 81-1 ГПК України . Також роз' яснено наслідки відмови позивача від позову та укладення мирової угоди.

Технічна фіксація (звукоза пис) судового процесу відпов ідно до ст.81-1 ГПК України не зді йснювалась за відсутності ві дповідних клопотань предста вників позивача та відповіда ча (1) - Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Українськи й промисловий банк" в особі Те рнопільської філії ТОВ "Укрп ромбанк".

Розглянувши наявні матері али справи, заслухавши поясн ення представника позивача, представника відповідача (1) - Товариства з обмеженою відпо відальністю "Український про мисловий банк" в особі Терноп ільської філії ТОВ "Укрпромб анк, суд встановив наступне.

26.03.2012 року представником ві дповідача (1)- Товариства з обм еженою відповідальністю "Укр аїнський промисловий банк" в особі Тернопільської філії ТОВ "Укрпромбанк", подано кл опотання № без номера без дат и про зупинення провадження у справі, в якому про сить зупинити провадження у справі №16/95/5022-1777/2011 за позовом Обс луговуючого кооперативу "ЖБК "Над Ставом" до ТОВ "Укрпромба нк", ПП "Тернопільська фірма "Б удівельник" про визнання нед ійсними окремих частин догов ору іпотеки, до вирішення питання про відкриття прова дження у справі за позовом ТО В "Укрпромбанк" до Обслуговую чого кооперативу "ЖБК "Над Ста вом", ПП "Тернопільська фірма " Будівельник" про визнання не дійсним договору від 16.11.2011 року , укладеного між Обслуговуюч им кооперативом "ЖБК "Над Став ом", ПП "Тернопільська фірма "Б удівельник", та зобов'язат и відповідача ТОВ "Укрпромба нк" негайно повідомити суд пр о наслідки розгляду позовно ї заяви ТОВ "Укрпромбанк" за ви х. 1146 від 07.03.2012 року.

Представник позивача в усн ому порядку заперечив проти поданого клопотання про зуп инення провадження у справі, та пояснив, що йому не відомо чи порушено провадження по с праві про визнання договору від 16.11.2011 року недійсним.

Судом відмовлено у задовол енні клопотання про зупиненн я провадження у справі №16/95/5022-1777/ 2011 за відсутністю підстави дл я зупинення з огляду на те, що господарським судом Тернопі льської області 14 березня 2012 року порушено провадження по справі № 7/20/5022-188/2012 за позово м Товариства з обмеженою від повідальністю "Укрпромбанк", бульвар Л.Українки,26 м.Київ до Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельний коопер атив "Над Ставом", вул.Кн.Остро зького,14 м.Тернопіль, Приватно го підприємства "Тернопільсь ка фірма "Будівельник", вул.Мир у, 3-А м.Тернопіль про визнання недійсним договору від 16.11.2011 ро ку, укладеного між Обслугову ючим кооперативом "Житлово-б удівельний кооператив "Над С тавом" та Приватним підприєм ством "Тернопільська фірма "Б удівельник"; представник від повідача (1)- Товариства з обме женою відповідальністю "Укра їнський промисловий банк" в о собі Тернопільської філії ТО В "Укрпромбанк" в своєму клопо танні просив зупинити провад ження у справі №16/95/5022-1777/2011 до ви рішення питання саме про від криття провадження у справі за позовом ТОВ "Укрпромбанк" до Обслуговуючого кооперати ву "ЖБК "Над Ставом", ПП "Тернопі льська фірма "Будівельник" пр о визнання недійсним договор у від 16.11.2011 року.

Згідно ч.1 ст.79 ГПК України г осподарський суд зупиняє про вадження у справі, зокрема, у р азі неможливості розгляду да ної справи до вирішення пов' язаної з нею іншої справи, що р озглядається іншим судом.

У клопотанні про зупинення провадження у справі №16/95/5022-1777/2011 зазначено, що визнання недій сним договору від 16.11.2011 року, ук ладеного між Обслуговуючим к ооперативом «ЖБК «Над Ставом », ПП «Тернопільська фірма «Б удівельник»унеможливить Об слуговуючий кооператив «ЖБК «Над Ставом»бути позивачем у даній справі, однак не надан о пояснення чому саме.

Ознайомившись із договоро м від 16.11.2011 року (стр.25-26 том 1 справ а №16/95/5022-1777/2011) судом встановлено, що предметом даного договору є безоплатна передача у влас ність обслуговуючому коопер ативу матеріалів та обладнан ня, які були використані в про цесі будівництва (створення будівельного майна) об'єкта н езавершеного будівництва (ба гатоквартирного житлового б удинку) по АДРЕСА_4 та були придбані за кошти осіб, з яким и укладено договори щодо буд івництва багатоквартирного житлового будинку за адресо ю АДРЕСА_4. Даний договір о цінюється судом по справі

№16/95/5022-1777/2011 як один із доказів по даній справі. Розгляд справи №16/95/5022-1777/2011 є можливим без виріше ння справи №7/20/5022-188/2012. А тому, суд н е вбачає підстав для зупинен ня провадження у справі №16/95/5022-1 777/2011 до вирішення справи № 7/20/5022-188 /2012.

Згідно Довідки АА № 433256 від 09.12. 2011 року Головного управління статистики у Тернопільські й області Обслуговуючий кооп ератив "Житлово-будівельний кооператив" Над Ставом", м.Терн опіль вул.Кн.Острозького, буд инок 14, (ідентифікаційний код 37977646), станом на 09.12.2011 року знаходи ться в Єдиному державному ре єстрі підприємств та організ ацій України як юридична осо ба.

Згідно Довідки АА № 391987 від 06.10. 2011 року Головного Міжрегіонал ьного Управління Статистик и у м.Києві Товариство з обмеж еною відповідальністю "Украї нський промисловий банк", м.Ки їв Печерський р-н, бульвар Лес і Українки,будинок 26, (ідентиф ікаційний код 19357325), знаходитьс я в Єдиному державному реєст рі підприємств та організаці й України як юридична особа.

Згідно Витягу № 9921516 від 12.05.2011 ро ку державного реєстратора Пр иватне підприємство "Тернопі льська фірма "Будівельник", м. Тернопіль вул.Миру, будинок 3А , (ідентифікаційний код 30066909), ст аном на 12.05.2011 року знаходиться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних о сіб-підприємців як юридична особа.

У відповідності до п.1.1 р.1 Ста туту Обслуговуючого коопера тиву "Житлово-будівельний ко оператив "Над Ставом" даний ко оператив створений його засн овниками на добровільних зас адах у відповідності з чинни м законодавством, на підстав і рішення Установчих зборів (протокол від 13 листопада 2011 ро ку №1); Кооператив створений та здійснює свою діяльність ві дповідно до Закону України "П ро кооперацію", інших нормати вно-правових актів України т а цього Статуту; Кооператив н адає послуги своїм членам.

У відповідності до п.1.5. р.1 та п .1.6. р.1 Статуту відповідно тип К ооперативу - обслуговуючий ; напрямок діяльності Коопер ативу - житлово-будівельний .

У відповідності до п.2.2. р.1 Ста туту метою діяльності Коопер ативу є задоволення економіч них, соціальних та інших потр еб членів Кооперативу, в тому числі тих,що випливають з зоб ов'язальних відносин між чле нами Кооперативу та Приватни м малим підприємством "Терно пільською фірмою "Будівельни к" (код ЄДРПОУ 30066909) та іншими осо бами, стосовно будівництва р озташованого за адресою: АД РЕСА_4

У відповідності до п.4.1. р.4 Ста туту членами Кооперативу мож уть бути фізичні особи, що укл али із ПМП "Тернопільська фір ма"Будівельник" договір про п айову участь в будівництві о б'єкту нерухомого майна, стос овно будівництва багатоквар тирного будинку по АДРЕСА_4

Згідно п.9.1. р.9 Статуту пай чл ена, асоційованого члена коо перативу це майновий поворот ний внесок члена (асоційован ого члена)кооперативу у ство рення та розвиток Кооператив у.

Згідно п.9.2 р.9 Статуту пайови й фонд кооперативу формуєтьс я з пайових внесків.

Згідно п.9.11. р.9 Статуту пайові внески можуть сплачуватися за погодженням із Правлінням Кооперативу майном, майнови ми правами.

Згідно п.9.12. р.9 Статуту майнов і права вносяться членами Ко оперативу до Кооперативу у п орядку, встановленому Загаль ними зборами членів кооперат иву.

Частиною 1 статті 546 Цивільно го кодексу України №435-ІV від 16 с ічня 2003 року (набрав чинності з 1 січня 2004 року) з наступними зм інами передбачені такі види забезпечення виконання зобо в'язання як неустойка, порука , гарантія, застава, притриман ня, завдаток.

Згідно ст. 572 Цивільного коде ксу України в силу застави кр едитор (заставодержатель) ма є право в разі невиконання бо ржником (заставодавцем) зобо в'язання, забезпеченого заст авою, одержати задоволення з а рахунок заставленого майн а переважно перед іншими кре диторами цього боржника, якщ о інше не встановлено законо м (право застави).

Статтею 575 Цивільного кодек су України передбачені окрем і види застав. Так іпотекою є з астава нерухомого майна, що з алишається у володінні заста водавця або третьої особи; за кладом є застава рухомого ма йна, що передається у володін ня заставодержателя або за й ого наказом - у володіння тр етій особі; правила про іпоте ку землі та інші окремі види з астав встановлюються законо м.

Згідно ч.1 ст.583 Цивільного ко дексу України заставодавцем може бути боржник або третя о соба (майновий поручитель).

В а.6 та а.7 ст.1 Закону України " Про іпотеку" № 50/220 від 5 червня 2003 року (редакція станом на 10.06.2008 р оку) визначено, відповідно, що : іпотекодавець - особа, яка п ередає в іпотеку нерухоме ма йно для забезпечення виконан ня власного зобов' язання аб о зобов' язання іншої особи перед іпотекодержателем.Іпо текодавцем може бути боржник або майновий поручитель; май новий поручитель - особа, як а передає в іпотеку нерухоме майно для забезпечення вико нання зобов'язання іншої осо би-боржника.

Згідно ч.1 ст.181 Цивільного ко дексу України до нерухомих р ечей (нерухоме майно, нерухом ість) належать земельні діля нки, а також об'єкти, розташова ні на земельній ділянці, пере міщення яких є неможливим бе з їх знецінення та зміни їх пр изначення.

10 червня 2008 року між Товарист вом з обмеженою відповідальн істю "Український промислови й банк", м.Київ бульвар Л.Украї нки,26, ідентифікаційний код 19357 325, (надалі - "Іпотекодержател ь"), в особі Тернопільської фі лії ТОВ "Укрпромбанк" від імен і якого на підставі довірено сті №98 Ф/07 від 01 березня 2007 року ді є Крамар Юрій Миронович, керу ючий Тернопільською філією Т ОК "Укрпромбанк", з однієї стор они та приватним підприєм ством "Тернопільська фірма "Б удівельник", м. Тернопіль в ул. Миру, будинок 3А, ідентифік аційний код 30066909 (надалі - "Іпот екодавець"), в особі директора Щепановського Віктора Васил ьовича, яке виступає майно вим поручителем за зобов'я заннями ПП "Керамікбудсервіс ", м. Тернопіль вул. Миру, 3А, іден тифікаційний код 39091095 (надалі - "Позичальник") був укладений і потечний договір №14/Zквіп-08, яки й посвідчений приватним нота ріусом Тернопільського місь кого нотаріального округу ОСОБА_2 та зареєстрований в реєстрі за №2479.

Згідно п.1.1 р.1 іпотечного дог овору №14/Zквіп-08 від 10 червня 2008 ро ку іпотека за цим договором з абезпечує вимоги "Іпотекодер жателя" за Кредитним договор ом №14/КВ-08 на відкриття не відно влювальної мультивалютної к редитної лінії від 10 червня 2008 року (а також будь-якими зміна ми і доповненнями до нього, в т ому числі стосовно збільшен ня процентної ставки за кори стування кредитом, строку кр едитування, суми кредиту тощ о) укладеним між "Іпотекодерж ателем" і приватним підприєм ством "Керамікбудсервіс", за у мовами якого останній зобов' язаний "Іпотекодержателю" по 08 червня 2018 року включно, у поря дку, строки та на умовах, встан овлених Кредитним договором , повернути кредит у розмірі е квіваленту 1150000 Євро, сплатити проценти за користування ним у розмірі 14 відсотків річних у Євро, 15 відсотків річних у до ларах США, 22 відсотка річних у гривнях процентів, комісії т а штрафні санкції у розмірі і у випадках, передбачених Кре дитним договором. Іпотекою з а цим договором також забезп ечується вимоги "Іпотекодерж ателя" щодо відшкодування: шт рафних санкцій, передбачених цим Договором; витрат, пов'яза них з пред'явленням вимоги за Основним зобов'язанням і зве рненням стягнення на предмет іпотеки; витрат на утримання і збереження Предмета іпоте ки; витрат на страхування Пре дмета іпотеки; збитків, завда них порушенням Основного зоб овязання чи умов цього Догов ору.

Згідно п.1.2. р.1 іпотечного дог овору №14/Zквіп-08 від 10 червня 2008 ро ку предметом іпотеки за цим д оговором є земельні ділянки .

Так, згідно пп.(б) п.1.2. р.1 вказан ого договору предметом іпоте ки є земельна ділянка загаль ною площею 0,0998га, опис меж відп овідно до плану: від А до Б-зем лі загального користування ( аул.Білецька); від Б до В- землі ПМП "Тернопільська фірма "Буд івельник"; від В до Г - землі г р..ОСОБА_3.; від Г до Д - земл і КП "Новий Світ"; від Д до А - з емлі гр.ОСОБА_4 Цільове пр изначення земельної ділянки - для будівництва та обслуго вування жилого будинку, госп одарських будівель і споруд, кадастровий номер 6110100000:02:0100016, що з находиться за адресою: АДРЕ СА_1.

Також, згідно пп.(в) п.1.2. р.1 вказ аного вище договору предмето м іпотеки є земельна ділянка загальною площею 0,0291 га, опис м еж відповідно до плану:від А д о Б - землі загального корис тування (АДРЕСА_1); від Б до В - землі гр.ОСОБА_3.; від В до А - землі ПМП "Тернопільсь ка фірма "Будівельник". Цільов е призначення земельної діл янки - для будівництва та об слуговування житлового буди нку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер 611 0100000:02:0100015, що знаходиться за адрес ою: АДРЕСА_2.

Як стверджує позивач у позо вній заяві, а також в письмови х поясненнях № без номера без дати (вх.№ 9270(н) від 13.02.2012 року по ж урналу реєстрації вхідної ко респонденції по господарськ ому суду Тернопільської обла сті) до позовної заяви під ча с укладення оспорюваного до говору існували обставини, я кі унеможливлювали його укла дання, які були проігнорован і його сторонами. Так, предмет ом іпотеки є земельні ділянк и з цільовим призначенням - для будівництва та обслугов ування житлових будинків. Ра зом з тим, «Іпотекодавцем»фа ктично було передано в іпоте ку майнові права на об' єкт н езавершеного будівництва ба гатоквартирного житлового б удинку по АДРЕСА_3. Так, від повідно до укладених в 2007-2008 рок ах договорів на будівництво багатоквартирного житловог о будинку за адресою АДРЕС А_3 громадяни сплатили «Іпо текодавцю»100% коштів в порядку своєї пайової участі в будів ництві, а «Іпотекодавець»зоб ов'язувався використати зазн ачені кошти для будівництва зазначеного Об'єкта будівниц тва і передати по завершенню будівництва кожному відпові дно частину Об' єкта будівни цтва згідно укладених догово рів. Обслуговуючий кооперати в «Житлово-будівельний коопе ратив «Над Ставом»- позивач с творений з метою завершення будівництва багатоквартирн ого житлового будинку за адр есою АДРЕСА_3. Майнові пра ва на Об'єкт незавершенного б удівництва, що стане об'єктом нерухомості в майбутньому п ередані пайовиками позивачу .За змістом ст.583 Цивільного ко дексу України заставодавцем може бути власник речі або ос оба, якій належить майнове пр аво, або особа, якій власник ре чі або особа, якій належить ма йнове право, передали річ або майнове право з правом їх за стави. Застава права на чужу р іч здійснюється за згодою вл асника речі, якщо для відчуже ння цього права відповідно д о договору або закону потріб на згода власника. Однак, на мо мент укладення між Товариств ом з обмеженою відповідальні стю "Український промисловий банк", м. Київ, в особі Тернопі льської філії ТОВ "Укрпромба нк" та Приватним підприємств ом "Тернопільська фірма "Буді вельник", м. Тернопіль оспорю ваного правочину, право влас ності на майнові права на Об' єкт інвестування пайовиками не відчужувались. Пайовики, а тепер позивач є їх власником і на сьогоднішній день. Згідн о ч.5 ст.6 Закону України «Про іп отеку»у разі передачі в іпот еку земельної ділянки іпотек а також поширюється на розта шовані на ній будівлі(споруд и) та об' єкти незавершеного будівництва, які належать іп отекодавцю на праві власност і. Передання належних позива чу майнових прав на об' єкт і нвестування, який розташован ий на земельних ділянках по АДРЕСА_3 приватним підприє мством “Тернопільська фірма «Будівельник»відповідачу є порушенням прав та інтересі в позивача.

Таким чином, враховуючи ная вність обставин, які свідчат ь про порушення оспорюваним правочином прав та інтересів позивача, а також те, що догов ір іпотеки від 10 червня 2008 року містить порушення вимог чин ного законодавства додержан ня яких є необхідним для чинн ості правочину, суперечить ч инному законодавству та пору шує майнові права позивача н а Об' єкт інвестування, який розташований на земельних д ілянках за адресою АДРЕСА_3 , позивач просить суд визна ти недійсним, з моменту уклад ення, договір іпотеки №14/Zквіп -08 від 10 червня 2008 року в підпунк ті Б) та В) пункту 1.2. Договору в ч астині передачі земельних ді лянок за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 0,0998га, із ціл ьовим призначенням для будів ництва та обслуговування жи тлового будинку, господарськ их будівель і споруд, кадастр овий номер 6110100000:02:0100016; та АДРЕСА _2, загальною площею 0,0291га, із ц ільовим призначенням для бу дівництва та обслуговування житлового будинку, господар ських будівель і споруд, када стровий номер 6110100000:02:0100015.

Оцінивши наявні по справі д окази, суд вважає, що позов сл ід задовольнити з огляду на н аступне.

Згідно ч.1 ст.16 Цивільного код ексу України кожна особа має право звернутися до суду за з ахистом свого зокрема немайн ового права та інтересу. В час тині 2 вказаної статті визнач ено певні способи захисту ци вільних прав та інтересів, се ред яких є і визнання правочи ну недійсним.

До договорів застосовують ся положення глави 16. "Правочи ни" розділу ІУ."Правочини. Пред ставництво" Цивільного кодек су України.

Згідно ч. 1 ст. 202 Цивільного ко дексу України правочином є д ія особи, спрямована на набут тя, зміну або припинення циві льних прав та обов' язків.

Стаття 204 Цивільного кодекс у України передбачає през умпцію правомірності правоч ину: правочин є правомірни ми, якщо його недійсність пря мо не встановлена законом аб о якщо він не визнаний судом н едійсним.

Згідно ч.3 ст.215 Цивільного ко дексу України якщо недійсніс ть правочину прямо не встано влена законом, але одна із сто рін або інша заінтересована особа заперечує його дійсніс ть на підставах, встановлени х законом, такий правочин мож е бути визнаний судом недійс ним (оспорюваний правочин).

Пунктом 5 Постанови Пленуму Верховного суду України "Про судову практику розгляду ци вільних справ про визнання п равочинів недійсними" № 9 від 0 6.11.2009 року визначено, що відпові дно до статтей 215 та 216 ЦК вимога про визнання оспорюваного п равочину недійсним та про за стосування наслідків його не дійсності, а також вимога про застосування наслідків неді йсності нікчемного правочин у може бути заявлена як одніє ю зі сторін правочину, так і ін шою заінтересованою особою, права та законні інтереси як ої порушено вчиненням правоч ину.

Стаття 217 Цивільного кодекс у України передбачає правові наслідки недійсності окреми х частин правочину. Так, недій сність окремої частини право чину не має наслідком недійс ності інших його частин і пра вочину в цілому, якщо можна пр ипустити, що правочин був би в чинений і без включення до нь ого недійсної частини. Таким чином, нормами Цивільного ко дексу України передбачена мо жливість заявлення вимоги пр о визнання окремих частин пр авочину недійсними.

Виходячи зі змісту ст.ст.6 та 627 Цивільного кодексу України сторони при укладенні догов ору є вільними в укладенні та кого договору та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших ак тів цивільного законодавств а, звичаїв ділового обороту, в имог розумності та справедли вості. Сторони в договорі мож уть відступити від положень актів цивільного законодавс тва і врегулювати відносини на власний розсуд. Сторони в д оговорі не можуть відступити від положень актів цивільно го законодавства, якщо в цих а ктах прямо вказано про це, а та кож у разі, якщо обов'язковіст ь для сторін положень актів ц ивільного законодавства вип ливає з їх змісту або із суті в ідносин між сторонами.

Таким чином в іпотечному до говорі №14/Zквіп-08 від 10.06.2008 року м ожуть бути обумовлені умови, які визначені на розсуд стор ін, з врахуванням ст.ст.6 та 627 Ци вільного кодексу України.

Однак поряд з зазначеними д испозитивними положеннями з аконодавства, наявні імперат ивні положення, дотримання я ких спричиняє законність укл аденого іпотечного договору . Так, згідно ч.1 ст.215 Цивільног о кодексу України підставою недійсності правочину є недо держання в момент вчинення п равочину стороною (сторонами ) вимог, які встановлені части нами першою-третьою, п' ятою та шостою статті 203 цього Коде ксу.

Згідно статті 203 Цивільного кодексу України, а саме:

- частини 1 - зміст правочину н е може суперечити цьому Коде ксу, іншим актам цивільного з аконодавства, а також мораль ним засадам суспільства (ред акція станом на момент уклад ення іпотечного договору №14/Zк віп-08 від 10.06. 2008 року). Законом Укр аїни "Про внесення змін до дея ких законодавчих актів Украї ни у зв'язку з прийняттям Пода ткового кодексу України" №51/411 в ід 02.12.2010 року (Закон набрав чинн ості з 01.01.2011 року) внесено зміни до Цивільного кодексу Украї ни, зокрема, частину першу ста тті 203 викладено в такій редак ції: "1.Зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, ін шим актам цивільного законод авства, а також інтересам дер жави і суспільства, його мора льним засадам";

- частини 2 - особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необх ідний обсяг цивільної дієзда тності;

- частини 3 - волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його в нутрішній волі;

-частини 5 - правочин має бу ти спрямований на реальне на стання правових наслідків, щ о обумовлені ним;

-частини 6 - правочин, що вчи няється батьками (усиновлюва чами), не може суперечити прав ам та інтересам їхніх малолі тніх, неповнолітніх чи непра цездатних дітей (стосується фізичних осіб).

Як вбачається із матеріалі в справи, земельна ділянка за гальною площею 0,0998га, яка знахо диться за адресою: АДРЕСА_1 , належить Приватному підпри ємству "Тернопільська фірма "Будівельник" на праві власно сті на підставі Державного а кту серія ЯГ № 469020 на право влас ності на земельну ділянку, як ий виданий Тернопільським мі ським управлінням земельних ресурсів 28 березня 2007 року та я кий зареєстровано в Книзі за писів реєстрації державних а ктів на право власності на зе млю та на право постійного ко ристування землею, договорів оренди землі за № 020766100008.

Також як вбачається із мате ріалів справи, земельна діля нка загальною площею 0,0291 га, як а знаходиться за адресою: А ДРЕСА_2, належить Приватном у підприємству "Тернопільськ а фірма "Будівельник" на праві власності на підставі Держа вного акту серія ЯГ № 469021 на пра во власності на земельну діл янку, який виданий Тернопіль ським міським управлінням зе мельних ресурсів 28 березня 2007 р оку та який зареєстровано в К низі записів реєстрації держ авних актів на право власнос ті на землю та на право постій ного користування землею, до говорів оренди землі за № 02076610000 7.

Як вбачається із матеріалі в справи, зазначені вище земе льні ділянки Приватне підпри ємство "Тернопільська фірма "Будівельник" передало в іпот еку, уклавши 10 червня 2008 року іп отечний договір №14/Zквіп-08 з Тов ариством з обмеженою відпові дальністю "Український проми словий банк" та виступивши ма йновим поручителем за зобов' язаннями ПП "Керамікбудсерві с" за Кредитним договором №14/К В-08 на відкриття не відновлюва льної мультивалютної кредит ної лінії від 10 червня 2008 року.

Згідно а.2 ст.1 Закону Україн и «Про іпотеку»(редакція ста ном на 10.06.2008 року) іпотека - вид забезпечення виконання зобо в' язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержате ль має право в разі невиконан ня боржником забезпеченого і потекою зобов' язання одерж ати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими креди торами цього боржника у поря дку, встановленому цим закон ом.

Згідно ч.1 ст.3 Закону України «Про іпотеку» відповідно іп отека виникає на підставі до говору, закону або рішення су ду.

Згідно ч.1 ст.18 Закону України «Про іпотеку» іпотечний дог овір укладається між одним а бо декількома іпотекодавцям и та іпотекодержателем у пис ьмовій формі і підлягає нота ріальному посвідченню. Іпоте чний договір повинен містит и істотні умови, зокрема, о пис предмета іпотеки, достат ній для його ідентифікації, та/або його реєстраційні да ні.

Згідно ч. 2 ст.18 Закону Україн и «Про іпотеку» у разі відсут ності в іпотечному договорі однієї з істотних умов визна чених даною статтею він може бути визнаний недійсним на п ідставі рішення суду.

Як вбачається із умов іпот ечного договору №14/Zквіп-08 від 1 0.06.2008 року, саме в пункті 1.2 р.1 дан ого договору зазначено прина лежність вищевказаних земел ьних ділянок до предмету іпо теки. Разом з тим, суд вважає, о пис предмету іпотеки - земел ьної ділянки площею 0,0998 га, що з находиться за адресою АДРЕ СА_1 та земельної ділянки пл ощею0,0291 га, що знаходиться за а дресою АДРЕСА_2 не є доста тнім для його ідентифікації, оскільки сторонами в догово рі не зазначено про те, що на д аних земельних ділянках знах одиться об' єкт незавершено го будівництва (побудовано ф ундамент багатоквартирного житлового будинку). Також в оп исі предмету іпотеки (стосує ться вказаних вище земельних ділянок) не зазначено про май нові права фізичних осіб на к вартири в даному будинку, що в иникли на підставі договорів про їх прийняття Приватним п ідприємством «Тернопільськ а фірма «Будівельник» у пайо ве будівництво.

При цьому суд виходив з наст упного.

21 травня 2008 року виконавчим к омітетом Тернопільської міс ької ради прийнято рішення № 905 «Про розгляд звернення ПП « Тернопільська фірма «Будіве льник»з питань будівництва з а адресами АДРЕСА_1, АДРЕ СА_2», яким дозволено приват ному підприємству «Тернопіл ьська фірма «Будівельник»бу дівництво багатоквартирног о житлового будинку з вбудов аними приміщеннями громадсь кого призначення на власних земельних ділянках за адреса ми АДРЕСА_1, АДРЕСА_2.

Як вбачається із матеріалі в справи, на момент укладення спірного договору іпотеки н а зазначених вище земельних ділянках Приватним підприєм ством "Тернопільська фірма "Б удівельник" проводилось буді вництво багатоквартирного ж итлового будинку і вже було з будовано фундамент такого бу динку. Так, зокрема, в акті на с криті роботи (форма №16, склада ється в 2-х екземплярах для заб удівника та підрядника) від 25 березня 2008 року, який підписан ий автором проекту (чи його уп овноваженим) ОСОБА_5, пред ставником технагляду забуді вника ОСОБА_6, головним ін женером будівництва ОСОБА _7, виконробом ОСОБА_8 та з асвідчений печаткою приватн ого підприємства «Тернопіль ська фірма «Будівельник»заз начено про: проведення огляд у робіт по влаштуванню: верти кальної обмазувальної гідро ізоляції стін фундаментів в будівлі(споруді): житловий бу динок по АДРЕСА_2; вертика льна гідроізоляція стін фунд аментів виконана з бітумної мастики з покриттям за 2 рази п о заданих відмітках та відпо відає робочим кресленням; до зволено виконання наступних робіт: зворотня засипка пазу х (акт на скриті роботи додани й до матеріалів справи (стр.3 т ом 2).

Також в іншому акті на скрит і роботи від 25 березня 2008 року, я кий підписаний вищевказаним и представниками та засвідче ний печаткою приватного підп риємства «Тернопільська фір ма «Будівельник» зазначено п ро: проведення огляду робіт п о влаштуванню гідроізоляції стін фундаментів з цементно го розчину в будівлі(споруді ): житловий будинок по АДРЕС А_2; горизонтальна гідроізо ляція стін фундаментів викон ана з цем.розчину М-100, шаром 20 мм та відповідає своєму призна ченню; дозволено виконання н аступних робіт: монтаж ф-них б локів стін (акт на скриті робо ти доданий до матеріалів спр ави (стр.4 том 2).

Крім того, на запит суду Інс пекцією державного архітект урно-будівельного контролю у Тернопільській області наді слано лист №01-16/448 від 13.03.2012 року, з якого вбачається, що будівел ьні роботи з будівництва баг атоквартирного житлового бу динку за адресою АДРЕСА_4 були розпочаті в 2008 році ПП "Тер нопільська фірма "Будівельни к"; листом №01-15/160 від 08.10.2008 року ПП "Т ернопільська фірма "Будівель ник" отримало дозвіл провест и підготовчі роботи; інспекц ійними перевірками Інспекці ї ДАБК у Тернопільській обла сті в листопаді 2008 року було вс тановлено факти виконання ро біт з влаштування палевого п оля під будівництво об'єкта; т акож до підприємства було вж ито певні заходи адміністрат ивного впливу. Також у зазнач еному листі Інспекції держав ного архітектурно-будівельн ого контролю у Тернопільські й області вказано про стан бу дівництва багатоквартирног о житлового будинку, розташо ваного за адресою АДРЕСА_3 : на даний час облаштовано зе мельну ділянку під будівельн ий майданчик, влаштовано пал еві фундаменти, побудовано ц окольний поверх з фундаментн их блоків.

Законом України "Про іпотек у" (редакція станом на 10.06.2008 року ) чітко не визначено, що собою являє об'єкт незавершеного б удівництва. Таким чином, пров івши системний аналіз норм ч инного законодавства на моме нт укладення спірного іпотеч ного договору, суд дійшов до в исновку, що об'єктом незаверш енного будівництва є об'єкт б удівництва, на який понесені витрати на його спорудження та не закінчений і не введени й в експлуатацію.

Також в ході розгляду справ и судом встановлено, що до укл адення іпотечного договору № 14/Zквіп-08 від 10.06.2008 року між приват ним підприємством «Тернопіл ьська фірма «Будівельник»та фізичними особами було укла дено ряд договорів, згідно ум ов яких дане підприємство пр ийняло фізичні особи у пайов е будівництво на квартири за будівельною адресою: АДРЕС А_1 При чому, в договорах зафі ксовано внесення фізичними о собами 100% оплати попередньої базової вартості квартири (к опії договорів та квитанцй п ро оплату долучені до матері алів справи).

Так, зокрема, були укладені договора:

-від 14.04.2007 року з ОСОБА_9;

-від 21.06.2007 року з ОСОБА_10 (до даткова угода від 14.10.2011 року);

-від 5.07.2007 року з ОСОБА_11;

-відж 15.08.2007 року з ОСОБА_12;

-від 11.07.2007 року з ОСОБА_13;

-від 09.11.2007 року з ОСОБА_14;

-від 13.11.2007 року з ОСОБА_15;

-від 21.11.2007 року з ОСОБА_16;

-від 14.12.2007 року з ОСОБА_17;

-від 17.12.2007 року з ОСОБА_18;

-від 31.12.2007 року з ОСОБА_19;

-від 27.12.2007 року з ОСОБА_20;

-від 29.12.2007 року з ОСОБА_21 ;

-від 19.03.2008 року з ОСОБА_22;

-від 29.01.2008 року з ОСОБА_23;

-від 30.01.2008 року з ОСОБА_24;

-від 04.03.2008 року з ОСОБА_25;

-від 27.05.2008 року з ОСОБА_26;

Також після укладення дого вору іпотеки були укладені н аступні договора:

-від 26.06.2008 року з ОСОБА_27;

-від 01.08.2008 року з ОСОБА_28;

-від 09.07.2008 року з ОСОБА_29;

-від 03.07.2008 року з ОСОБА_26;

Згідно умов зазначених дог оворів приватне підприємств о «Тернопільська фірма «Буді вельник»зобов' язувалось о своїти внесені кошти в перед бачені терміни при відсутнос ті форс-мажорних обставин та забезпечити якість будівель но-монтажних робіт, відповід но до ДБН України; до моменту п ередачі квартири фізичним о собам, підприємство зобов' я зувалось завершити виконанн я всіх будівельно-монтажних робіт, включаючи цементну ст яжку під підлогу, штукатурку стін, вікна, вхідні двері, ліч ильники електроенергії, води , газу, ліфт; після здачі будин ку в експлуатацію підприємст во видає фізичній особі всі н еобхідні документи для оформ лення права власності на вка зану в договорі квартиру.

Згідно ч.1 ст.177 Цивільного ко дексу України об' єктами цив ільних прав є речі, у тому числ і гроші та цінні папери, інше м айно, майнові права, рез ультати робіт, послуги, резул ьтати інтелектуальної, творч ої діяльності, інформація, а т акож інші матеріальні і нема теріальні блага.

Згідно ч.1 ст.190 Цивільного ко дексу України відповідно май ном як особливим об' єктом в важаються окрема річ, сукупн ість речей, а також майнові права та обов'язки.

Згідно ч.2 ст.190 Цивільного ко дексу України майнові права є неспоживною річчю; майнові права визнаються речовими п равами.

Поняття майнового права ви значено ст.3 Закону України «П ро оцінку майна, майнових пра в та професійну оціночну дія льність в Україні»№ 2658-ІІІ від 12.07.2001 року з наступними змінами . Так, майновими правами визна ються будь-які права, пов' яз ані з майном, відмінні від пра ва власності, у тому числі пра ва, які є складовими частинам и права власності (права воло діння, розпорядження, корист ування), а також інші специфіч ні права (права на провадженн я діяльності, використання п риродних ресурсів тощо) та пр ава вимоги.

Моментом виникнення майно вих прав у їх носія вважаєтьс я загально прийнятий момент набуття права власності, виз начений ст.328 ЦК України, «на пі дставах, що не заборонені зак оном, зокрема із правочинів» .

Моментом набуття права вла сності на майнові права є мом ент, визначений відповідним правочином. Правочин, який ви значає наявність у набувача відповідних прав, відмінних від права власності (тобто ві дсутність сукупності прав: в олодіння, користування та ро зпорядження), в тому числі і пр ава вимоги до контрагента є п равочином, який встановлює п раво власності на майнові пр ава.

Також, як вбачається із мате ріалів справи, за дольовикам и в 2011 році рішеннями Тернопіл ьського міськрайонного суду визнано майнове право на ква ртири (копії рішень додані до матеріалів справи).

Так, зокрема, були прийняті наступні рішення про визнанн я майнового права:

-від 20.05.2011 року по справі № 2-4041/11 - за ОСОБА_21;

-від 01.06.2011 року по справі № 2-4639/11 - за ОСОБА_13;

-від 06.06.2011 року по справі №2-4713/11 - за ОСОБА_11;

-від 09.06.2011 року по справі № 2-4892/11- з а ОСОБА_22;

-від 09.06.2011 року по справі № 2-4992/11 - за ОСОБА_15;

-від 10.06.2011 року по справі №2-4689/2011- з а ОСОБА_20;

-від 21.09.2011 року по справі № 2-7349/11 - за ОСОБА_26;

-від 17.10.2011 року по справі №2-7746/11 - за ОСОБА_9;

-від 26.10.2011 року по справі № 2-7831/11- за ОСОБА_10;

-від 09.11.2011 року по справі № 2-8037/2011 - за ОСОБА_27;

-від 17.11.2011 року по справі №2-8033/11 - за ОСОБА_24;

-від 17.11.2011 року по справі № 2-8038/11 - з а ОСОБА_19;

-від 02.12.2011 року по справі № 2-8032/11 - з а ОСОБА_23.

В рішеннях Тернопільськог о міськрайонного суду встано влено факти проплати грошови х коштів за певні метри відпо відних квартир.

Згідно ч.4 ст.35 ГПК України рі шення суду з цивільної справ и, що набрало законної сили, є обов'язковим для господарськ ого суду щодо фактів, які вста новлені судом і мають значен ня для вирішення спору.

Також в матеріалах справи з находиться договір між прива тним підприємством "Тернопіл ьська фірма "Будівельник"- сто рона 1, та Обслуговуючим кооп еративом "Житлово-будівельни й кооператив "Над Ставом" - ст орона 2, який укладений 16.12.2011 рок у про те, що сторона-1 безоплат но передає, а сторона-2 приймає у власність матеріали та обл аднання, які були використан і в процесі будівництва (ство рення будівельного майна) об 'єкта незавершеного будівниц тва (багатоквартирного житло вого будинку) по АДРЕСА_4 т а були придбані за кошти осіб , з якими укладено договори що до будівництва багатокварти рного житлового будинку за а дресою АДРЕСА_4. До даного договору 16.12.201 року складено ві дповідний акт прийому-переда чі. Копії договору та акту при йому передачі знаходяться в матеріалах справи (стр.25-27 т.1)

Таким чином, перелічені вищ е фізичні особи виступили ін весторами будівництва багат оквартирного житлового буди нку по АДРЕСА_3

Згідно ч.1, ч.2 ст.2 Закону Укра їни "Про інвестиційну діяльн ість " №1560-ХІІ від 18.09.1991 року (редак ція станом на 10.06.2008 року) відпов ідно інвестиційною діяльніс тю є сукупність практичних д ій громадян, юридичних осіб і держави щодо реалізації інв естицій; інвестиційна діяльн ість здійснюється на основі, зокрема, інвестування, здій снюваного громадянами. Так ож згідно ч.1, ч.2 ст. 5. зазначеног о Закону відповідно суб'єкта ми (інвесторами і учасниками ) інвестиційної діяльності м ожуть бути, зокрема, громадян и; інвестори - суб'єкти інвести ційної діяльності, які прийм ають рішення про вкладення в ласних, позичкових і залучен их майнових та інтелектуальн их цінностей в об'єкти інвест ування. Інвестори можуть вис тупати в ролі вкладників, кре диторів, покупців, а також вик онувати функції будь-якого у часника інвестиційної діяль ності.

Зазначені вище фізичні осо би: є членами Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будіве льний кооператив «Над Ставом », що підтверджується проток олом №1 від 13.11.2011 року установчи х зборів даного кооперативу; передали пайові внески у виг ляді належних їм майнових пр ав для створення пайового фо нду Обслуговуючого кооперат иву «Житлово-будівельний коо ператив «Над Ставом»(протоко л №2 від 15.01.2012 року загальних збо рів даного кооперативу).

Законом України "Про іпотек у" (редакція станом на 10.06.2008 року ) передбачено, що іпотека земе льних ділянок здійснюється в ідповідно до цього закону (ч.1 ст.15 Закону).

Відповідно до ч.5 ст.6 Закону У країни "Про іпотеку" якщо в іпо теку передається земельна ді лянка, на якій розташовані бу дівлі(споруди), які належать і потекодавцю на праві власнос ті, така земельна ділянка під лягає передачі в іпотеку раз ом з будівлями (спорудами), на якій вони розташовані.

Також відповідно до ч.6 ст.6 За кону України "Про іпотеку" об'є кти незавершеного будівницт ва, розташовані на переданій в іпотеку земельній ділянці , вважаються предметом іпоте ки, незалежно від того, хто є в ласником об'єкта незавершено го будівництва.

Відповідно до ст.5 Закону Ук раїни "Про іпотеку" предметом іпотеки можуть бути один або декілька об'єктів нерухомог о майна за певних умов; об'єкт незавершеного будівництва а бо інше нерухоме майно, яке ст ане власністю іпотекодавця п ісля укладення іпотечного до говору, за умови, що іпотекода вець може документально підт вердити право на набуття ним у власність відповідного не рухомого майна у майбутньому ; частина об'єкта нерухомого м айна (може бути предметом іпо теки лише після її виділення в натурі і реєстрації права в ласності на неї як на окремий об'єкт нерухомості, якщо інше не встановлено цим Законом); п раво оренди чи користування нерухомим майном, яке надає о рендарю чи користувачу право будувати, володіти та відчуж увати об'єкт нерухомого майн а. Таким чином, на момент уклад ення спірного іпотечного дог овору Законом України "Про іп отеку" не було віднесено до пр едмету іпотеки майнові права на об'єкт незавершенного буд івництва.

Разом з тим, в результаті то го, що при укладенні спірного іпотечного договору сторона ми не було дотримано вимог ч.1 ст.18 Закону України «Про іпоте ку»та не зазначено в даному д оговорі опису предмета іпоте ки (стосується земельних діл янок площею 0,0998га та площею 0,0291г а ), достатнього для його ідент ифікації, разом з передачею в іпотеку зазначених земельни х ділянок відбулась фактична передача в іпотеку майнових прав фізичних осіб (в подальш ому членів Обслуговуючого ко оперативу "Житлово-будівельн ий кооператив "Над Ставом") на об'єкт незавершеного будівни цтва, який є також об'єктом інв естування, та який знаходить ся за адресою: АДРЕСА_3. Так им чином, сторонами спірного іпотечного договору при йог о укладенні не було дотриман о ст.5 Закону України "Про іпот еку".

Також згідно ч.2 ст.583 ЦК Украї ни заставодавцем може бути в ласник речі або особа, якій на лежить майнове право, а також особа, якій власник речі або о соба, якій належить майнове п раво, передали річ або майнов е право з правом їх застави.

Як вбачається із матеріалі в справи, на момент укладення іпотечного договору №14/Zквіп- 08 від 10.06.2008 року фізичні особи (в подальшому члени Обслуговую чого кооперативу "Житлово-бу дівельний кооператив "Над Ст авом") не передавали свої майн ові права, які виникли на підс таві укладених договорів пр о прийняття таких осіб у пайо ве будівництво. Таким чином, с торонами спірного іпотечног о договору при його укладенн і не було дотримано ч.2 ст.583 Цив ільного кодексу України.

У відповідності до ч.1 ст.32 ГП К України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на під ставі яких господарський суд у визначеному законом поряд ку встановлює наявність чи в ідсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і запере чення сторін, а також інші обс тавини, які мають значення дл я правильного вирішення госп одарського спору.

У відповідності до ч.1 та ч.2 с т.33 ГПК України відповідно ко жна сторона повинна довести ті обставини, на які вона поси лається як на підставу своїх вимог і заперечень; докази по даються сторонами та іншими учасниками судового процесу .

У відповідності до ч.1 та ч.2 с т.43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм в нутрішнім переконанням, що ґ рунтується на всебічному, по вному і об'єктивному розгляд і в судовому процесі всіх обс тавин справи в їх сукупності , керуючись законом; ніякі док ази не мають для господарськ ого суду заздалегідь встанов леної сили.

Відповідач (2) - Приватне підп риємство "Тернопільська фірм а "Будівельник" будь-яких запе речень, підтверджених письмо вими доказами суду не надав.

Викладені представником в ідповідача (1)- Товариства з об меженою відповідальністю "Ук раїнський промисловий банк" в особі Тернопільської філії ТОВ "Укрпромбанк" доводи у від зиві на позовну заяву, зокрем а, щодо того, що об'єкт незавер шеного будівництва станом на дату укладення іпотечного д оговору відповідно до вимог чинного законодавства мав бу ти офіційно зареєстрованим, суд оцінює критично, при цьом у суд виходив з наступного. Ві дповідно до а.1 ч.3 ст.331 Цивільно го кодексу України (редакція станом на 10.06.2008 року) до заверше ння будівництва (створення м айна) особа вважається власн иком матеріалів, обладнання тощо, які були використані в п роцесі цього будівництва (ст ворення майна). Відповідно до а.2 ч.3 ст.331 цього Кодексу у разі необхідності особа, зазначен а в абзаці першому цієї части ни може укласти договір щодо об'єкта незавершеного будів ництва, право власності на як ий реєструється органом, що з дійснює державну реєстрацію прав на нерухоме майно на під ставі документів, що підтвер джують право власності або к ористування земельною ділян кою для створення об'єкта нер ухомого майна, проектно-кошт орисної документації, а тако ж документів, що містять опис об'єкта незавершеного будів ництва. Тобто, законодавчо вс тановлено обов'язковість зді йснення державної реєстраці ї права власності на об'єкт не завершеного будівництва в де ржавному реєстрі прав власно сті на нерухоме майно у разі укладання договору щодо ньог о.

Оцінивши подані позивачем докази на підтвердження поз овних вимог та подані відпов ідачем (1) - Товариством з обмеж еною відповідальністю "Украї нський промисловий банк", вул . Л. Українки, 26, м. Київ, в особі Т ернопільської філії ТОВ "Укр промбанк" докази на підтверд ження своїх заперечень, суд д ійшов до висновку про те, що за значений відповідач не спрос тував вимоги позивача; при ук ладенні іпотечного договору №14/Zквіп-08 від 10.06.2008 року відпові дачами порушені норми діючог о на момент його укладення за конодавства; іпотечним догов ором порушуються права позив ача як власника майнових пра в переданих йому у пайовий фо нд фізичними особами-інвесто рами будівництва багатоквар тирного житлового будинку в АДРЕСА_3, в зв'язку із чим по зивач цілком правомірно звер нувся до господарського суду з відповідним позовом.

Враховуючи викладене, суд в важає за необхідне позов зад овольнити та визнати недійс ним з моменту укладення підп ункт б та підпункт в пункту 1.2. д оговору іпотеки, що був уклад ений 10.06.2008 року між Товариством з обмеженою відповідальніст ю "Український промисловий б анк" в особі Тернопільської ф ілії ТОВ "Укрпромбанк" (Іпотек одержатель) та Приватним під приємством Тернопільська фі рма "Будівельник" (Іпотекодав ець) за №14/Zквіп-08, посвідчений п риватним нотаріусом Тернопі льського міського нотаріаль ного округу ОСОБА_2, зареє стрований в реєстрі за №2479 в ч астині належності до предме ту іпотеки земельних ділянок за адресою: АДРЕСА_1, загал ьною площею 0,0998га, із цільовим призначенням для будівництв а та обслуговування житлово го будинку, господарських бу дівель і споруд, кадастровий номер 6110100000:02:0100016; АДРЕСА_2, зага льною площею 0,0291га, із цільовим призначенням для будівницт ва та обслуговування житлово го будинку, господарських бу дівель і споруд, кадастровий номер 6110100000:02:0100015.

Згідно ч.1 ст.236 Цивільного ко дексу України нікчемний прав очин або правочин, визнаний с удом недійсним, є недійсним з моменту його вчинення.

Згідно ч.1 ст.216 Цивільного ко дексу України недійсний прав очин не створює юридичних на слідків, крім тих, що пов' яза ні з його недійсністю.

Порядок державної реєстра ції іпотек регламентується З аконом України "Про іпотеку" № 898-ІV від 5 червня 2003 року з наступ ними змінами і доповненнями, Тимчасовим порядком державн ої реєстрації іпотек, затвер дженим постановою Кабінету М іністрів України №410 від 31.03.2004 ро ку з наступними змінами і доп овненнями.

Відповідно до п.4 Тимчасовог о порядку державної реєстрац ії іпотек державна реєстраці я відомостей про обтяження ч и зміну умов обтяження нерух омого майна іпотекою, відсту плення прав за іпотечним дог овором та передачу, анулюван ня, видачу дубліката заставн ої та видачу нової заставної здійснюється шляхом внесенн я запису до Реєстру, а також зм ін і додаткових відомостей д о запису, виключення запису з Реєстру.

Процедура та підстави для в несення до Державного реєстр у іпотек відомостей про викл ючення запису визначена пунк тами 25-28 Тимчасового порядку д ержавної реєстрації іпотек.

Відповідно до а.1 п.25 Тимчасов ого порядку державної реєстр ації іпотек після виконання зобов'язання, забезпеченого іпотекою, іпотекодержатель з обов'язаний протягом десяти днів надіслати реєстратору п исьмове повідомлення про вик лючення запису з Реєстру з об ов'язковим зазначенням поряд кового номера запису.

Згідно а.5 ч.1 ст.17 Закону Украї ни "Про іпотеку" №898-ІV від 5 червн я 2003 року з наступними змінами і доповненнями іпотека прип иняється у разі визнання іпо течного договору недійсним.

По даній справі має місце ви знання окремих частин догово ру іпотеки №14/Zквіп-08 від 10.06.2008 рок у, а саме підпункт б) та підпун кт в) пункту 1.2. даного договору в частині належності до пре дмету іпотеки земельних діля нок за адресою: АДРЕСА_1, за гальною площею 0,0998га, із цільов им призначенням для будівниц тва та обслуговування житло вого будинку, господарських будівель і споруд, кадастров ий номер 6110100000:02:0100016; АДРЕСА_2, за гальною площею 0,0291га, із цільов им призначенням для будівни цтва та обслуговування житло вого будинку, господарських будівель і споруд, кадастров ий номер 6110100000:02:0100015.

У випадку не вжиття іпотеко держателем відповідних зах одів щодо звільнення земельн их ділянок, які належать до пр едмету іпотеки від обтяження іпотекою Обслуговуючий коо ператив "Житлово-будівельний кооператив "Над Ставом" може з вернутись до господарського суду з відповідним позовом. Т ак, відповідно до а.2 п.25 Тимчасо вого порядку державної реєст рації іпотек запис про обтяж ення майна іпотекою може бут и виключений на підставі ріш ення суду з обов'язковим зазн аченням порядкового номера з апису.

На підставі Положення про Є диний реєстр заборон відчуже ння об'єктів нерухомого майн а, затвердженого наказом Мін істерства юстиції України ві д 09.06.1999 року за №31/5, зареєстрован ого в Міністерстві юстиції У країни 10.06.1999 року за №364//3657 діє Реє стр заборон.

Згідно п.п.5.1 п.5 гл.15 Порядку вч инення нотаріальних дій нота ріусами України, затверджено го наказом Міністерства юсти ції України 22.02.2012 року № vb044481-92, зар еєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.02.2012 року за № v0493737-ІІ (редакція з 22.02.2012 року чинн а з 07.03.2012 року) нотаріус який нак ладав заборону, знімає забор ону відчуження майна при оде ржанні повідомлення, зокрема , про припинення (розірвання, в изнання недійсним) договору застави (іпотеки).

Згідно п.п.6.2. п.6 гл.15 Порядку вч инення нотаріальних дій нота ріусами України відомості, з окрема, про зняття заборони в ідчуження нерухомого майна п ідлягають обов'язковій реєст рації в Єдиному реєстрі забо рон відчуження об'єктів неру хомого майна в порядку, устан овленому Положенням про Єдин ий реєстр заборон відчуження об'єктів нерухомого майна.

У відповідності до статті 74 Закону України "Про нотаріат " N 3425-XII від 2 вересня 1993 року з наст упними змінами нотаріус знім ає заборону відчуження нерух омого майна після одержання повідомлення установи банку , підприємства чи організаці ї про припинення, зокрема, іпо течного договору.

У випадку невжиття іпотеко держателем відповідних зах одів щодо звільнення земельн их ділянок, які належать до пр едмету іпотеки від заборон в ідчуження Обслуговуючий коо ператив "Житлово-будівельний кооператив "Над Ставом" може з вернутись до господарського суду з відповідним позовом.

Згідно Закону України "Про с удовий збір" №v1070224-11 від 8 липня 201 1 року (Закон набрав чинності з 1 листопада 2011 року) судовий зб ір- збір, що справляється на вс ій території України за пода ння заяв, скарг до суду, а тако ж за видачу судами документі в і включається до складу суд ових витрат. За подання до гос подарського суду даної позов ної заяви позивачем сплачено 941 грн судового збору. Згідно п.13 Інформаційного листа Вищо го господарського суду Украї ни від 25.08.2011 року №01-061175/2011 "Про Закон України "Про судовий збір" роз поділ сплачених сум судового збору між сторонами здійсню ється господарським судом за загальними правилами статті 49 ГПК. У відповідності із ст.49 Г ПК України судовий збір покл адається на відповідачів.

Керуючись ст.ст. 43,49,82,85 Господа рського процесуального коде ксу України, суд

В И Р І Ш И В:

1.Позов задовольнити.

2.Визнати недійсним з момент у укладення підпункт б та під пункт в пункту 1.2. договору іпо теки, що був укладений 10.06.2008 рок у між Товариством з обмежено ю відповідальністю "Українсь кий промисловий банк" в особі Тернопільської філії ТОВ "Ук рпромбанк" (Іпотекодержатель ) та Приватним підприємством Тернопільська фірма "Будіве льник" (Іпотекодавець) за №14/Zкв іп-08, посвідчений приватним н отаріусом Тернопільського м іського нотаріального округ у ОСОБА_2, зареєстрований в реєстрі за №2479 в частині нал ежності до предмету іпотеки земельних ділянок за адресою : АДРЕСА_1, загальною площе ю 0,0998га, із цільовим призначенн ям для будівництва та обслуг овування житлового будинку , господарських будівель і сп оруд, кадастровий номер 6110100000:02:01 00016; АДРЕСА_2, загальною площ ею 0,0291га, із цільовим призначен ням для будівництва та обслу говування житлового будинку , господарських будівель і сп оруд, кадастровий номер 6110100000:02:01 00015.

3. Стягнути з Товариства з об меженою відповідальністю "Ук раїнський промисловий банк", вул. Л. Українки, 26, м. Київ, іден тифікаційний код 19357325 в особі Т ернопільської філії Товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Український промислови й банк", пр.-т. Злуки, 41, м. Тернопі ль, ідентифікаційний код 26310382 н а користь Обслуговуючого ко оперативу "Житлово-будівельн ий кооператив "Над Ставом", вул . Кн. Острозького, 14, м. Тернопіл ь, ідентифікаційний код 37977646 - 470 грн 50 коп судового збору в по вернення сплачених судових в итрат.

4. Стягнути з Приватного під приємства "Тернопільська фір ма "Будівельник", вул. Миру, 3а, м. Тернопіль, і дентифікаційний код 30066909 на ко ристь Обслуговуючого коопе ративу "Житлово-будівельний кооператив "Над Ставом", вул. К н. Острозького, 14, м. Тернопіль, ідентифікаційний код 37977646 - 470 грн.50 коп. судового збору в пов ернення сплачених судових ви трат.

4. Накази видати після набра ння рішенням законної сили.

5. Рішення надіслати сторона м по справі.

Рішення господарського су ду набирає законної сили піс ля закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апе ляційну скаргу не було подан о. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не с касовано, набирає законної с или після розгляду справи ап еляційним господарським суд ом.

На рішення суду, яке не набр ало законної сили, сторони у с праві, прокурор, треті особи, о соби, які не брали участь у спр аві, якщо господарський суд в ирішив питання про їх права т а обов'язки мають право подат и апеляційну скаргу протяго м десяти днів з дня підписанн я рішення, оформленого відпо відно до ст.84 ГПК України, чере з місцевий господарський суд .

Рішення підписано: 03 квітня 2012 року.

Суддя С.О. Хома