Постанова

від 14.05.2012 по справі 7/149/2011/5003

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" травня 2012 р. Справа № 7/149/2011/5003

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого суддіКота О.В. суддівШевчук С.Р. Кролевець О.А. розглянувши касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "ОТП Банк" на постановуРівненського апеляційного господарського суду від 21.02.2012 р. у справі№ 7/149/2011/5003 господарського суду Вінницької області за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Автомир Вінниця" доПублічного акціонерного товариства "ОТП Банк" в особі РВ "Подільська регіональна дирекція" АТ "ОТП Банк" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1) приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 2) Державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Вінницькій області провизнання виконавчого напису нотаріуса № 4767 від 14.09.2011 р. таким, що не підлягає виконанню в судовому засіданні взяли участь представники: - - позивача не з'явились - відповідачаОСОБА_5, дов. б/н від 30.03.2012 р. - третіх осібне з'явились

В С Т А Н О В И В:

В жовтні 2011 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Автомир Вінниця" звернулось до господарського суду Вінницької області з позовом до Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" в особі РВ "Подільська регіональна дирекція" АТ "ОТП Банк", за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача -приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 та Державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Вінницькій області, про визнання виконавчого напису нотаріуса № 4767 від 14.09.2011 р. таким, що не підлягає виконанню.

Рішенням господарського суду Вінницької області від 23.11.2011 р. (суддя Банасько О.О.), залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 21.02.2012 р. (у складі головуючого Огороднік К.М., суддів Тимошенко О.М., Коломис В.В.), у справі №7/149/2011/5003 позов задоволено повністю, визнано таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 4767, вчинений 14.09.2011 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4, про звернення стягнення на нежитлові будівлі загальною площею 1744,7 кв.м., розташовані за адресою: Вінницька область, Вінницький район, село Вінницькі Хутори, вул. Немирівське шосе, 94а, опис яких: будівля автосалону, літ.А, приміщення № 1 (з №1 по № 55) загальною площею 1740,8 кв.м., будівля сторожки, літ.Б, приміщення № 1 (№ 1) загальною площею 3,9 кв.м., забор, № 1, мостіння, літ. І, та на земельну ділянку, розташовану за адресою: Вінницька область, Вінницький район, село Вінницькі Хутори, вул. Немирівське шосе, 94а, кадастровий номер 0520681003:02:001:0190, площею 0,6000 га, цільове призначення: для роздрібної торгівлі та комерційних послуг, що належать на праві власності ТзОВ "Автомир Вінниця" та передане в іпотеку ПАТ "ОТП Банк" на підставі іпотечного договору № PL 08-153/В00 від 06.03.2008 р., посвідченого приватним нотаріусом Вінницького районного нотаріального округу Вінницької області ОСОБА_6 06.03.2008 р. за реєстровим № 401, договору № 1 про внесення змін до цього іпотечного договору, посвідченого приватним нотаріусом Вінницького районного нотаріального округу Вінницької області ОСОБА_6 22.08.2008 р. за реєстровим № 966, та договору № 2 про внесення змін до цього іпотечного договору, посвідченого приватним нотаріусом Вінницького районного нотаріального округу Вінницької області ОСОБА_6 01.04.2009 р. за реєстровим № 263, передані в іпотеку ПАТ "ОТП Банк", місцезнаходження: 01033, м. Київ, вул. Жилянська, 43, код за ЄДРПОУ 21685166, рахунок 29099002900000 в АТ "ОТП Банк", МФО 300528, який є повним правонаступником прав та обов'язків ЗАТ "ОТП Банк", в забезпечення зобов'язань за договором про надання кредиту № СR 08-102/В00 від 05.03.2008 р., строк платежу за яким настав 26.05.2011 р., за рахунок коштів, отриманих від реалізації нежитлових будівель загальною площею 1744,7 кв.м. та земельної ділянки, кадастровий номер 0520681003:02:001:0190, розташованих за адресою: Вінницька область, Вінницький район, село Вінницькі Хутори, вул. Немирівське шосе, 94а, запропоновано задовольнити вимоги АТ "ОТП Банк" за договором про надання кредиту № СR 08-102/В00 від 05.03.2008 р. у розмірі 1250000,00 доларів США основного боргу, що за курсом НБУ на момент вчинення цього виконавчого напису складає 9965375,00 грн.

Не погоджуючись з прийнятими у даній справі судовими рішеннями, ПАТ "ОТП Банк" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій посилаючись на неправильне застосування норм матеріального та процесуального права, просить їх скасувати, та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позову в повному обсязі. Вважає, що судами першої та апеляційної інстанції неправильно застосовані норми ст.ст. 87, 88 Закону України "Про нотаріат" та п.п. 282, 284, 286 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Також скаржник просить зупинити виконання рішення господарського суду Вінницької області від 23.11.2011 р. та постанови Рівненського апеляційного господарського суду від 21.02.2012 р. у справі №7/149/2011/5003 до закінчення їх перегляду в порядку касації.

З урахуванням обставин справи, колегія суддів Вищого господарського суду України відмовляє в задоволенні клопотання про зупинення виконання судових рішень у даній справі в зв'язку з його необґрунтованістю.

Позивач та треті особи не скористались правом, наданим ст. 111 2 ГПК України, не надали відзивів на касаційну скаргу, що в силу положень статті 111 2 ГПК України не перешкоджає перегляду судових актів, що оскаржуються.

Перевіривши доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Попередніми судовими інстанціями встановлено, що 05.03.2008 року між ЗАТ "ОТП Банк" (правонаступником якого є ПАТ "ОТП Банк") та ТзОВ "Автомир Вінниця" (позичальником) було укладено договір про надання кредиту № CR 08-102/В00 (з урахуванням змін, внесених додатковими договорами № 1 - № 11), згідно з умовами якого банк надає позичальнику кредит з лімітом фінансування 1654710,00 доларів США на строк до 05.03.2015 року, а позичальник приймає, зобов'язується належним чином використати та повернути банку кредит, а також сплатити проценти та виконати інші зобов'язання, встановлені в цьому договорі.

Пунктом 1.10 договору передбачено право банку вимагати від позичальника дострокового виконання боргових зобов'язань в цілому або у визначеній банком частині. При цьому, таке виконання боргових зобов'язань повинно бути здійснене позичальником протягом 7 банківських днів з дня пред'явлення банком позичальнику відповідної письмової вимоги про це.

В забезпечення зобов'язань позичальника за договором про надання кредиту № CR 08-102/В00 від 05.03.2008 р. між ЗАТ "ОТП Банк" (іпотекодержателем) та ТзОВ "Автомир Вінниця" (іпотекодавецем) було укладено іпотечний договір № PL 08-153/В00 від 06.03.2008 р., за умовами якого у разі невиконання та/або неналежного виконання іпотекодавцем боргових зобов'язань за кредитним договором та/або в інших заставних випадках в силу цього договору іпотекодержатель має переважне право перед іншими кредиторами іпотекодавця одержати виконання боргових зобов'язань та задоволення інших фактичних вимог за рахунок предмета іпотеки.

Іпотечний договір від 06.03.2008 р. посвідчено приватним нотаріусом Вінницького районного нотаріального округу ОСОБА_6 та зареєстровано в реєстрі за № 401.

До іпотечного договору від 06.03.2008 р. сторонами було укладено договори про внесення змін від 22.08.2008 року та від 01.04.2009 р., якими сторони погодили збільшення розміру процентної ставки за користування кредитом іпотекодавцем та виклали в новій редакції п.п. 1.2, 1.4 іпотечного договору від 06.03.2008 р., визначивши, що предметом іпотеки є земельна ділянка площею 0,60 га та нежитлові будівлі, опис яких: будівля автосалону, літ. А, приміщення № 1 (з №1 по № 55) загальною площею 1740,8 кв.м., будівля сторожки, літ.Б, приміщення № 1 (№ 1) загальною площею 3,9 кв.м., забор, № 1, мостіння, літ. І, розташовані за адресою: АДРЕСА_1

Зазначені договори посвідчено 22.08.2008 р. та 01.04.2009 р. приватним нотаріусом Вінницького районного нотаріального округу ОСОБА_6 та зареєстровано в реєстрі за № 966 та № 263.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, ПАТ "ОТП Банк" взяті на себе зобов'язання стосовно видачі кредиту виконало в повному обсязі, що підтверджується випискою по кредитному рахунку позичальника.

В зв'язку з неналежним виконанням ТзОВ "Автомир Вінниця" зобов'язань за договором про надання кредиту № CR 08-102/В00 від 05.03.2008 р. банком 17.05.2011 р. заявлено вимогу про погашення заборгованості за кредитним договором протягом 7 банківських днів з дня пред'явлення цієї вимоги в розмірі 1480464,17 доларів США, яка складається з: 1447448,00 доларів США заборгованості за кредитом; 5000,00 доларів США простроченої заборгованості по кредиту; 15581,74 доларів США заборгованості по відсотках; 12181,06 доларів США простроченої заборгованості по відсотках; 29,84 доларів США відсотків на прострочений кредит; 223,53 доларів США пеня на прострочений кредит та відсотки.

Також 02.08.2011 року банком було надіслано ТзОВ "Автомир Вінниця" іпотечне повідомлення № В00-12-4-10/704 від 01.06.2011 р., отримане адресатом 10.08.2011 р., з вимогою на протязі 30 днів з моменту направлення повідомлення погасити заборгованість по кредиту в розмірі 1480464,17 доларів США, яка складається з: 1447448,00 доларів США заборгованості за кредитом; 5000,00 доларів США простроченої заборгованості по кредиту; 15581,74 доларів США заборгованості по відсотках; 12181,06 доларів США простроченої заборгованості по відсотках; 29,84 доларів США відсотків на прострочений кредит; 223,53 доларів США пеня на прострочений кредит та відсотки.

14.09.2011 року приватним нотаріусом Київського нотаріального округу ОСОБА_4 було вчинено виконавчий напис № 4767, відповідно до якого запропоновано звернути стягнення на нежитлові будівлі загальною площею 1744,7 кв.м. та на земельну ділянку площею 0,60 га розташованих за адресою: вул. Немирівське шосе, 94а, с. Вінницькі Хутори Вінницького району Вінницької області, що належать на праві власності ТзОВ "Автомир Вінниця" та передане в іпотеку ПАТ "ОТП Банк" на підставі іпотечного договору № PL 08-153/В00 від 06.03.2008 року. За рахунок коштів, отриманих від реалізації нежитлових будівель та земельної ділянки, пропонується задовольнити вимоги банку за договором про надання кредиту від 05.03.2008 року № CR 08-102/В00 в сумі 1250000,00 доларів США.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що спірний виконавчий напис був вчинений нотаріусом на підставі наступних документів: заяви ПАТ "ОТП Банк"; іпотечного договору № PL 08-153/В00 від 06.03.2008 року; договорів № 1, № 2 про внесення змін до іпотечного договору від 22.08.2008 року та від 01.04.2009 року відповідно; розрахунку заборгованості (виписки з особового рахунку позивача) станом на 09.06.2011 року; іпотечного повідомлення № В00-12-4-10/704 від 01.06.2011 року з доказами його отримання ТзОВ "Автомир Вінниця"; довідки Головного міжрегіонального управління статистики в м. Києві № 21-10/3217 від 14.07.2011 року; договору про надання кредиту від 05.03.2008 року № CR 08-102/В00 та додаткових угод до нього.

На підставі виконавчого напису № 4767 від 14.09.2011 року постановою державного виконавця Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Вінницькій області ОСОБА_7 від 30.09.2011 року відкрито виконавче провадження з примусового виконання зазначеного виконавчого напису. В рамках виконавчого провадження 07.10.2011 р. складено акт опису та арешту майна, яке є предметом іпотеки згідно договору № PL 08-153/В00 від 06.03.2008 р.

Суди першої та апеляційної інстанцій на підставі ст. ст. 546, 572, 575, 1046, 1048, 1049, 1050, 1054 Цивільного кодексу України, ст. 1, 33, 35 Закону України "Про іпотеку", ст. ст. 87 -89 Закону України "Про нотаріат" та п.п. 282 -284, 286 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 р. N 20/5, дійшли висновку про обґрунтованість позовних вимог ТОВ "Автомир Вінниця" про визнання виконавчого напису № 4767 від 14.09.2011 р. таким, що не підлягає виконанню.

Колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з такими висновками судів попередніх інстанцій з огляду на наступне.

Відповідно до частин 1, 3 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Згідно зі ст. 87 Закону України "Про нотаріат" та ч.ч. 1, 2 п. 282 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 р. N 20/5, чинної на момент виникнення спірних відносин, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Частиною 1 ст. 88 Закону України "Про нотаріат" встановлено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Згідно з частинами 4, 6 п. 283 Інструкції вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень. Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене мовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

Відповідно до частин 1, 2 п. 284 Інструкції нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.

Пунктом 286 Інструкції передбачено, що при вчинені виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів.

Відповідно до п. 1 постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" від 29.06.1996р. № 1172, для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що при вчинені виконавчого напису нотаріус не отримував первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки, тощо), в зв'язку з чим суд апеляційної інстанції погодився з висновком суду першої інстанції, що нотаріус в порушення норм ст. 88 Закону України "Про нотаріат", п. 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, п.п. "б" ч. 2 п. 1 постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів", вчинив виконавчий напис № 4767 від 14.09.2011 р. за відсутності документів, які підтверджують безспірність заборгованості за договором про надання кредиту № CR 08-102/В00 від 05.03.2008 р.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, на момент вчинення приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 виконавчого напису № 4767 від 14.09.2011 р. в провадженні господарського суду Миколаївської області знаходилась справа №5016/3045/2011(3/191) за позовом ТзОВ "Автомир Вінниця" до ПАТ "ОТП Банк" про визнання недійсним договору про надання кредиту № СR 08-102/В00 від 05.03.2008 року, що свідчить, що при вчиненні виконавчого напису заборгованість позивача перед відповідачем не була безспірною.

Таким чином, суди першої та апеляційної інстанцій дійшли правомірного висновку про обґрунтованість позовних вимог ТОВ "Автомир Вінниця" про визнання таким, що не підлягає виконанню, виконавчого напису № 4767, вчиненого 14.09.2011 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4

Щодо доводів касаційноїи скарг, то вони не спростовують вказаного висновку суду, спростовуються вищенаведеним, та, крім того, пов'язані з переоцінкою доказів, що виходить за межі повноважень касаційної інстанції.

З огляду на викладене та враховуючи, що скаржник в силу ст. 33 ГПК України не довів в установленому законом порядку тих обставин, на які він посилається як на підставу своїх вимог і заперечень та оскільки в силу вимог ст.111 7 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти їх, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення касаційної скарги та скасування оскаржуваної постанови Київського апеляційного господарського суду від 10.11.2011 р. у справі № 02/5026/1266/2011.

Керуючись ст. ст. 111 5 , 111 7 , 111 9 , 111 11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" залишити без задоволення.

Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 21.02.2012р. у справі № 7/149/2011/5003 залишити без змін.

Головуючий суддя О.В. Кот

С у д д я С.Р. Шевчук

С у д д я О.А. Кролевець