Ухвала
від 04.05.2012 по справі 1-23/11
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

Дело № 11/0590/1550/12 Судья 1-ой инстанции: Подолянчук И.Н.

Категория: ч. 2 ст. 209 УК Украины Докладчик: Седых А.В.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

04 мая 2012 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Донецкой области в составе:

председательствующего судьи Седых А.В.

судей Мишина Н.И. Шика В.В.

с участием прокурора Кашарского Ф.В.

осужденного ОСОБА_1

оправданной ОСОБА_2

представителя гр. истца ОСОБА_3

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляцию прокурора на приговор Кировского районного суда г. Донецка от 08 июля 2011 года, которым

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Донецка, гражданин Украины, женат, несовершеннолетних детей на иждивении не имеет, со средне-техническим образованием, не работает, на основании ст. 89 УК Украины ранее не судим, проживает по адресу: АДРЕСА_1,

осужден по ч. 1 ст. 200 УК Украины к трем годам лишения свободы;

по ч. 2 ст. 222 УК Украины к четырем годам лишением свободы с лишением права занимать должности, связанные с административно-хозяйственной деятельностью на предприятиях, в учреждениях и организациях всех форм собственности сроком на два года;

по ч. 2 ст. 366 УК Украины к трем годам лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с административно-хозяйственной деятельностью на предприятиях, в учреждениях и организациях всех форм собственности сроком на два года.

На основании ч. 1 ст. 70 УК Украины окончательно назначено наказание в виде в виде пяти лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с административно-хозяйственной деятельностью на предприятиях, в учреждениях и организациях всех форм собственности сроком на два.

На основании пункта 3 ч. 1 ст. 49 УК Украины освобожден от основного и дополнительного наказания в связи с истечением сроков давности привлечения к уголовной ответственности, а уголовное дело в этой части закрыто.

По ч. 2 ст. 209, ч.3 ст. 212, ч. 2 ст. 27, ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 366 УК Украины оправдан в связи с недоказаностью его участия в совершении данных преступлений.

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_5, уроженка г. Донецка, гражданка Украины, на иждивении имеет несовершеннолетнего ребенка ІНФОРМАЦІЯ_6, образование средне-техническое, ранее не судима, работает ведущим специалистом Кировской дирекции г. Донецка ФСС по временной потере трудоспособности, проживает по адресу: АДРЕСА_2,

оправдана по ч. 3 ст. 27, ч. 2 ст. 212, ч. 2 ст. 212, ч. 2 ст. 366 УК Украины в связи с недоказанностью её участия в совершении данных преступлений, -

У С Т А Н О В И Л А:

Согласно приговора суда, 08 мая 1996г. ОСОБА_4 было принято решение создать частное дприятие "СИВ", а также в соответствии с решением №1, как единственный учредитель данного предприятия, назначил себя директором частного предприятия "СИВ", расположенного по юридическому адресу: АДРЕСА_1, которое 15 мая 1996 года распоряжением № 160 исполкома Кировского районного Совета народных депутатов гор. Донецка было зарегистрировано как частное предприятие "СИВ".

В период времени с 1 марта 2003г. по 10 марта 2003г. ОСОБА_4 -учредитель и директор частного предприятия "СИВ", являясь должностным лицом, имея умысел на мошенничество с финансовыми ресурсами банка, действуя умышленно, из корыстных побуждений, совершил служебный подлог, то есть в официальные документы, а именно: в договор № 01/3 от 15 марта 2003г. купли-продажи автотранспорта, заключенный с ООО "Юнит" в лице директора ОСОБА_5 и ЧП "СИВ" в своем лице, как директора предприятия, а также в перспективный план развития ЧП "СИВ" на период с 01 апреля 2003г. по 01 апреля 2004г. и в анкету получателя кредита, внес заведомо ложные сведения, которые не соответствуют действительности, что повлекло тяжкие последствия в виде причинения ДФ АО "Укринбанк" материального ущерба, который в двести пятьдесят раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан.

Кроме того, 10 марта 2003г. ОСОБА_4, являвшийся учредителем и директором частного предприятия "СИВ", т.е. должностным лицом, имея умысел на мошенничество с финансовыми ресурсами банка, вынес решение № 1 об обращении в ДФ АО "Укринбанк" по вопросу выдачи кредита в размере 200000 грн. сроком на один год для приобретения двух седельных тягачей "RENAULT 380".

Осуществляя свой преступный умысел, направленный на мошенничество с финансовыми ресурсами банковского учреждения, ОСОБА_4, как учредитель и директор частного предприятия "СИВ", действуя умышленно, из корыстных побуждений, для получения кредита в ДФ АО "Укринбанк" без признаков преступления против собственности, предоставил банку заведомо ложную информацию, содержащуюся в предоставленных банку следующих документах: договоре № 01/3 от 15 марта 2003г. купли-продажи автотранспорта, заключенном с ООО "Юнит" в лице директора ОСОБА_5 с одной стороны и ЧП "СИВ" в своем лице, как директора предприятия, - с другой стороны, а также перспективный план развития ЧП "СИВ" на период с 01 апреля 2003г. по 01 апреля 2004г. и анкету получателя кредита.

19 марта 2003г. на основании указанных документов, содержащих заведомо ложную информацию, между ДФ АО "Укринбанк" и ЧП "СИВ" был заключен кредитный договор №76/03-Ю и предприятию ЧП "СИВ" банком был выдан кредит в сумме 200000 грн., который платежным поручением № 15 от 19 марта 2003 г. ДФ АО "Укринбанк" был перечислен на счет частного предприятия "СИВ", что причинило крупный материальный ущерб ДФ АО "Укринбанк".

Не прекращая своей преступной деятельности, 20 марта 2003 г. ОСОБА_4., являвшийся должностным лицом субъекта хозяйствования, решил совершить незаконные действия с платежными документами ООО "Юнит" на перевод и их использование.

По роду своей деятельности имея доступ к печати данного предприятия,

ОСОБА_6 изготовил поддельные платежные поручения ООО "Юнит" № 2

и № 3 от 20 марта 2003 г. и использовал их, предоставив в Кировский филиал АКБ

"Укрсоцбанк", перечислив указанными платежными поручениями с расчетного счета ООО "Юнит" № 26000165017021 на расчетный счет ЧП "СИВ" № 26007980594 в Кировском филиале АКБ "Укрсоцбанк"100 000 грн. и с расчетного счета ООО "Юнит" №26000165017021 на расчетный счет подконтрольного ему предприятия - ООО "Монарх" № 26004980218 в Кировском филиале АКБ "Укрсоцбанк" - 100000грн.

Кроме того, ОСОБА_4 и ОСОБА_2 обвиняются в том, что будучи должностными лицами субъекта предпринимательской деятельности, наделенными организационно-распорядительными и административно-хозяйственными обязанностями - директором ЧП "СИВ" и главным бухгалтером этого же предприятия соответственно, умышленно, по предварительному сговору группой лиц, совершили служебный подлог, умышленно уклонились от уплаты налогов в бюджет, а также ряд других умышленных преступлений в сфере хозяйственной деятельности.

ОСОБА_4, являясь должностным лицом субъекта предпринимательской деятельности, наделенным организационно- распорядительными и административно-хозяйственными обязанностями - директором ЧП "СИВ", действующим на основании решения ЧП "СИВ" (ЕГРПОУ 24321401) № 1 от 08 мая 1996г., зарегистрированного 15 мая 1996г. распоряжением № 160 исполкома Кировского районного совета, состоящего на налоговом учете в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка на основании распоряжения № 06501846 от 22 мая 1996г; и находящегося по юридическому адресу: АДРЕСА_1, действуя умышленно, в нарушение требований п. 7 ст. 8 Закона Украины "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине" за № 996-Х 1У от 16.07.99г. (с последующими изменениями и дополнениями), будучи ответственным за своевременное и качественное составление документов, передачу их в установленные сроки для отражения в бухгалтерском учёте, за достоверность данных, приведенных в этих документах, за организацию бухгалтерского учёта на предприятии, связанную с обеспечением фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах и неукоснительного исполнения порядка оформления и предоставления для учёта документов и ведомостей, неся ответственность за уплату в Госбюджет налогов и других платежей в порядке и сроки, установленные действующим законодательством, используя своё должностное положение, заключающееся в праве подписи налоговых, отчётных и других документов, с целью уклонения от уплаты налогов в бюджет совершил служебный подлог, т.е. внесение должностным лицом в официальные документы предприятия заведомо ложных сведений, а также составление и выдача заведомо ложных документов, что повлекло наступление тяжких последствий, в виде непоступления в бюджет государства средств в сумме 49877 грн.

Данное преступление ОСОБА_4 совершил при следующих обстоятельствах:

ОСОБА_4, достоверно располагал сведениями о проведённых финансово- хозяйственных операциях ЧП "СИВ" за март, июнь, сентябрь 2003 года, а также за период с июля 2004г. по декабрь 2004г. и о необходимости отражения и фиксации таких операций в бухгалтерско - учётной документации предприятия и формирования по результатам их проведения обязательств перед бюджетом по исчислению и уплате налога на добавленную стоимость и прибыль.

ОСОБА_4, реализуя свои преступные намерения, действуя умышленно, в апреле 2003 года составил, подписал в графе "Наведена інформація є вірною" - "директор" и выдал (предоставил) 21 апреля 2003 г. заведомо ложный для него документ -налоговую отчётность предприятия, содержащую заведомо ложные сведения о размерах обязательств по налогу на добавленную стоимость, который был выдан (предоставлен) в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка по адресу: гор. Донецк, ул. Петровского, дом 126, а именно:

-Декларацию по налогу на добавленную стоимость ЧП "СИВ" за март 2003 года - официальный документ предприятия, форма которого утверждена Приказом ГНА Украины от 30.05.1997 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 02.11.2000г. № 568). Данная Декларация не являлась достоверной в связи с тем, что в ней, а именно: -в строке 17 "всего налогового кредита" была необоснованно завышена сумма налогового кредита по НДС в размере 33333 грн.,

-в строке 9 "всего налоговых обязательств" была необоснованно завышена сумма налогового обязательства в размере 33333 грн., а необходимо было указать 16667грн.

Продолжая свою преступную деятельность, действуя умышленно, в июле 2003г. и в октябре 2003г. ОСОБА_8 составил, подписал в графе "Наведена інформація є вірною" - "директор" и выдал (предоставил) 21 июля 2003г. и 20 октября 2003г. заведомо ложные для него документы налоговой отчётности предприятия, содержащие заведомо ложные сведения о размерах обязательств по налогу на добавленную стоимость, которые были выданы (предоставлен) в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка по адресу: гор. Донецк, ул. Петровского, дом 126, а именно:

-Декларацию по налогу на добавленную стоимость ЧП "СИВ" за июнь 2003 года - официальный документ предприятия - форма которого утверждена Приказом ГНА Украины от 30 мая 1997г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 02.11.2000г. № 568), которая не являлась достоверной в связи с тем, что декларация была предоставлена с прочерками, свидетельствующими об отсутствии какой-либо финансово-хозяйственной деятельности на ЧП "СИВ" в июне 2003г., а именно:

- в строке 9 "всего налоговых обязательств" был умышленно поставлен прочерк, а необходимо было указать сумму 1300 грн.

-Декларацию по налогу на добавленную стоимость ЧП "СИВ" за сентябрь 2003 года -официальный документ предприятия - форма которого утверждена Приказом ГНА Украины от 30.05.1997г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 02.11.2000г. № 568), которая не являлась достоверной в связи с тем, что декларация была предоставлена с прочерками, свидетельствующими об отсутствии какой-либо финансово- хозяйственной деятельности на ЧП "СИВ" в сентябре 2003 года.

В данном документе, а именно - в строке 9 "всего налоговых обязательств" - был умышленно поставлен прочерк, а необходимо было указать сумму 2000 грн.

Кроме того, ОСОБА_4 действуя умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов, в ноябре 2003г. составил, подписал в графе " Інформація, наведена в декларації, додатках, поясненнях є достовірною" - "директор" и выдал (предоставил) 10 ноября 2003г. заведомо ложный для него документ налоговой отчётности предприятия, содержащий заведомо ложные сведения о размерах обязательств по налогу на прибыль, который был выдан (предоставлен) в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка по адресу: гор. Донецк, ул. Петровского, дом 126, а именно:

-Декларацию по налогу на прибыль предприятия ЧП "СИВ" за III квартал 2003 года - официальный документ предприятия - форма которого утверждена Приказом ГНА Украины от 29.03.2003г. № 143, которая не являлась достоверной в связи с тем, что в декларации, а именно:

- в строке "Скорректированный валовый доход" указана сумма в размере 191,7 тыс. грн., а необходимо было указать 99,8 тыс. грн.,

-в строке "Налог, который подлежит налогообложению" указанна сумма 0,1 тыс. грн., а необходимо было отразить 99,8 тыс. грн.

В результате указанных действий был занижен налог на прибыль в размере 29,91 тыс. грн.

Указанными действиями, ОСОБА_4, являясь служебным (должностным) лицом, умышленно совершил служебный подлог - внесение в официальные документы заведомо ложных сведений и выдачу их органам налогового контроля, что повлекло тяжкие последствия, то есть, совершил преступление, предусмотренное ст. 366 ч.2 УК Украины.

Кроме того, ОСОБА_8, руководствуясь корыстными мотивами, действуя умышленно, являясь физическим лицом, а в период с 1995г. по 1999г. - соучредителем и директором ООО "Монарх" (ЕГРПО 23342542), зарегистрированного распоряжением исполнительного комитета Кировского районного совета народных депутатов в гор. Донецке № 152 от 27 апреля 1995г., состоящего на налоговом учёте в ГНИ Кировского района гор. Донецка от 03 мая 1995г. по юридическому адресу: гор. Донецк - 89, улица Норильская, дом 10/3, в период с 01 января 2003г. по 01 января 2004г. по предварительному сговору группой лиц и совместно с главным бухгалтером ООО "Монарх" - ОСОБА_2 при следующих обстоятельствах занимался преступной деятельностью, связанной с осуществлением предпринимательской деятельности без уплаты налогов в бюджет.

Реализуя свой преступный умысел, направленный на уклонение от уплаты налогов в бюджет при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности от имени ООО "Монарх", осознавая, что за указанные незаконные действия предусмотрена уголовная ответственность и преследуя цель избежать наказания, ОСОБА_4, имея достаточный уровень знаний в области предпринимательской деятельности и ведения финансово-хозяйственной и бухгалтерской документации, ввел в заблуждение об истинном характере финансово-хозяйственной деятельности предприятия свидетеля ОСОБА_9 и предложил ему, а впоследствии - и свидетелю ОСОБА_10 роль "подставных" должностных лиц, а именно: должность директора 000 "Монарх" с правом подписи документов и финансово-хозяйственной отчетности предприятия без права осуществления данной деятельности и распоряжения печатью предприятия.

Так, согласно карточек с образцами подписей и оттисков печатей, предоставленных в банковские учреждения, свидетель ОСОБА_9 формально исполнял обязанности директора 000 "Монарх" в период с 01 июля 1999г. по 02 июня 2004г., ОСОБА_11 формально исполняет обязанности директора ООО "Монарх" с 02.06.2004г. по настоящее время.

Таким образом, ОСОБА_4 фактически приобрел и исполнял функции директора ООО "Монарх", обладая всеми организационно-распорядительными и административно- хозяйственными обязанностями, достаточными для руководства деятельностью предприятия, фактического управления и распоряжения имуществом ООО "Монарх".

Продолжая свою преступную деятельность, руководствуясь корыстными мотивами, действуя по предварительному сговору группой лиц и совместно с главным бухгалтером ООО "Монарх"- ОСОБА_2, в период с 01 января 2003г. по 01 января 2004г., ОСОБА_4, осуществляя фактическое руководство и непосредственный контроль за результатами финансово-хозяйственной деятельности ООО "Монарх", путем представления устных указаний ОСОБА_2 о ведении бухгалтерского и налогового учета на предприятии, предоставляя ей необходимые бухгалтерские финансовые документы для отражения хозяйственных операций в налоговом учете и отчетности предприятия, умышленно уклонился от уплаты налогов в бюджет Украины, а именно: в нарушение п.4.1 ст.4, п.п. 7.ЗА п. 7.3, п.п. 7.4А. п. 7.4 ст. 7 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" занизил налог на добавленную стоимость в размере 44480 грн.

Кроме того, в нарушение п.4.1.1 п.4.1 ст.4, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий", ОСОБА_4 занизил налог па прибыль на сумму 41 500 грн. при следующих обстоятельствах:

ОСОБА_4 фактически возложил на себя исполнение обязанностей директора ООО "Монарх" и, руководствуясь корыстными мотивами, по предварительному сговору группой лиц и совместно с главным бухгалтером данного предприятия - ОСОБА_12, которая, согласно п. 7 ст. 8 Закона Украины "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине" за № 996-Х 1У от 16 июля 1999г. (с последующими изменениями и дополнениями), должна "...обеспечивать соблюдение на предприятии установленных единых методологических основ бухгалтерского учета, составления и предоставления в установленные сроки финансовой отчетности, организовывать контроль за отображением на счетах бухгалтерского учета всех хозяйственных операций".

Заранее располагая сведениями о фактических объемах финансово-хозяйственной деятельности предприятия, действуя умышленно, под непосредственным руководством ОСОБА_4 и совместно с ним, ОСОБА_4 и ОСОБА_2 по предварительному сговору между собой при следующих обстоятельствах занизили объекты налогообложения путем необоснованного завышения налогового кредита и валовых затрат предприятия.

Так, в период 01 января 2003г. по 01 января 2004г. на расчетные счета ООО "Монарх" № 26001165157320 и № 26004980218, открытые ООО "Монарх" в Донецком Областном Филиале "Укрсоцбанка" (МФО 334011), поступили денежные средства от предприятий ООО "Юнит" и ЧП "СИВ", в которых ОСОБА_4 также фактически исполнял обязанности директора и от 000 "Фобус" за услуги, оказанные им 000 "Монарх", на общую сумму 152457,43 грн., с учетом НДС - 25 409, 57 грн.

Выручка от всех видов платных услуг, предоставленных 000 "Монарх" неустановленным следствием СПД - контрагентам непосредственно на вышеуказанные расчетные счета вносилась ОСОБА_2

В соответствии с выпиской по счету № 26004980218 000 "Монарх":

-09 января 2003г. от ООО "Фобус" поступило 3830,00 грн., НДС - 638,33 грн.;

-20 января 2003г. на расчетный счет предприятия внесена выручка от всех видов платных услуг в размере 15000,00 грн.

-27 января 2003г. - от ЧП "СИВ", как возврат предоплаты за ГСМ, поступили денежные средства в сумме 15000,00 грн., с учетом НДС - 2500,00 грн.

Всего на расчетный счет предприятия поступило 33839,0 грн., НДС -5638,33 грн. При этом входящий остаток денежных средств, согласно указанной выписки банка на 01 января 2003 г., составляет 14,93 грн.

Из данной суммы денежных средств, поступивших на расчетный счет ООО "Монарх" в январе 2003г., 20 января 2003г. - в размере 15000,00 грн. и 27 января 2003г.- в размере 13537,91 грн. были перечислены Кировскому филиалу АКБ "Укрсоцбанка" как погашение кредита согласно договоров № 279/282 от 10 февраля 2002г. и № 130/01 от 18 октября 2002г., без НДС.

13 января 2003г. было перечислено денежных средств в размере 3250, 00 грн., полученных на приобретение и оплату услуг.

Оставшаяся часть в сумме 2066,02 грн. была перечислена Донецкому областному филиалу АКБ "Укрсоцбанк" в качестве оплаты за оказание банковских услуг.

ОСОБА_4 по предварительному сговору группой лиц и совместно с ОСОБА_2, достоверно располагая сведениями о движении денежных средств и товара, фактически осуществляя хозяйственную деятельность и распоряжаясь финансами предприятия, необоснованно, с целью умышленного уклонения от уплаты налогов в бюджет, руководствуясь корыстными мотивами, в налоговой декларации по НДС за январь 2003 года, поданной в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка 20 февраля 2003г., указали налогооблагаемую сумму продаж - 32483грн., сумму налоговых обязательств -6497грн., налогооблагаемую сумму приобретения товаров -32600грн., налоговый кредит - 6520грн., чистую сумму налоговых обязательств - 23грн-.

При этом, согласно данных декларации, бартерные операции предприятием не проводились. Остатки товарных запасов на предприятии по состоянию на 01 января 2003г., согласно данных декларации по налогу на прибыль ООО "Монарх", поданной в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка 12 мая 2003г., за первый квартал 2003г. отсутствовали.

В ГНИ Кировского района гор. Донецка главный бухгалтер ООО "Монарх" - ОСОБА_2, являясь служебным лицом, 20 февраля 2003г. предоставила декларацию по НДС за январь 2003г., под руководством ОСОБА_4, который фактически исполнял обязанности директора данного предприятия, указав в ней чистую сумму налоговых обязательства «минус 23 грн.», однако, фактическая сумма налоговых обязательств составила 6520 грн.

В феврале 2003года на указанный расчетный счет ООО "Монарх" поступили денежные средства в сумме 1551,74грн. (НДС 310,35грн), всего - 1862,09грн., при этом остаток денежных средств на 01 февраля 2003г. составил 0 грн.

Указанная сумма в этом же отчетном периоде была перечислена ОГИС Кировского райуправления юстиции в гор. Донецке в соответствии со ст.50 Закона Украины "Об исполнительном производстве", без уплаты НДС, а также в оплату ДОФ АКБ "Укрсоцбанк" за банковские услуги.

ОСОБА_4 по предварительному сговору, группой лиц и совместно с ОСОБА_2, достоверно располагая сведениями о движении денежных средств и товара, фактически осуществляя хозяйственную деятельность и распоряжаясь финансами предприятия, необоснованно, с целью умышленного уклонения от уплаты налогов в бюджет, руководствуясь корыстными мотивами, в налоговой декларации по НДС за февраль 2003г., поданной в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка 20 марта 2003г., указали налогооблагаемую сумму продаж 22583грн., сумму налоговых обязательств -4517грн., налогооблагаемую сумму приобретения товаров -22600грн., налоговый кредит -4520грн., чистую сумму налоговых обязательств - 3 грн.

Согласно данным декларации по НДС за январь 2003 г., бартерные операции предприятием не проводились, а остатки товарных запасов на предприятии по состоянию на 01 февраля 2003г. отсутствовали.

Кроме того, согласно движения по счету, с расчетного счета предприятия в январе 2003г. снимались наличными денежные средства на приобретение товара, работ, услуг в сумме 3250грн.

20 марта 2003г. ОСОБА_2- главный бухгалтер предприятия и ОСОБА_4- директор ООО "Монарх", т.е. служебные лица предприятия, предоставили в ГНИ Кировского района гор. Донецка декларацию по НДС за февраль 2003г., необоснованно указав в ней чистую сумму налоговых обязательств - 3 грн., а фактически сумма налоговых обязательств составила 4520грн.

В марте 2003г. на данный расчетный счет ООО "Монарх" поступили денежные средства в сумме 100 ОООгрн. (НДС 16666,67грн.) от ООО "Юнит", остаток денежных средств по счету на 01 марта 2003г. составил 0 грн.

20 марта 2003г. и 21 марта 2003г. денежные средства сумме 98 ЗООгрн. были сняты с расчетного счета наличными для приобретения товара, работ, услуг.

Оставшаяся часть суммы в размере 2700грн. была перечислена в оплату процентов за банковские услуги ДОФ АКБ "Укрсоцбанк".

При этом ОСОБА_4 по предварительному сговору группой лиц и совместно с ОСОБА_2, достоверно располагая сведениями о движении денежных средств и товара, фактически осуществляя хозяйственную деятельность и распоряжаясь финансами предприятия, необоснованно, с целью умышленного уклонения от уплаты налогов в бюджет, руководствуясь корыстными мотивами, в налоговой декларации по НДС за март 2003года, поданной в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка 20 апреля 2003г., указали налогооблагаемую сумму продаж - 83333грн., сумму налоговых обязательств - 16667грн., налогооблагаемую сумму приобретения товаров - 85000грн., налоговый кредит -17000грн., чистую сумму налоговых обязательств - 333 грн.

В этой же декларации по НДС отражено, что бартерные операции за этот же период предприятием не проводились, остатки товарных запасов на предприятии, по состоянию на 01 марта 2003г., за январь 2003г. отсутствовали.

Кроме того, остаток денежных средств на 01 апреля 2003г. составил 96,54грн., остаток товаров отсутствовал.

В апреле 2003г. на расчетный счет № 26001165157320 ООО "Монарх" были внесены наличными денежные средства в размере 1985,34грн. (НДС 330,89грн.) - выручка от всех видов платных услуг предприятия, остаток денежных средств на 01 апреля 2003г. составил 96,54грн.

Согласно декларации по НДС за март 2003г., товары в остатке не значатся. Указанная сумма, поступившая на расчетный счет в этом же отчетном периоде, а именно - 09 апреля 2003г. и 25 апреля 2003г., перечислена ДОФ АКБ. "Укрсоцбанк" в погашение кредита по договору № 279/02 от 18 октября 2002г., без НДС.

ОСОБА_4, действуя по предварительному сговору группой лиц и совместно с ОСОБА_2, достоверно располагая сведениями о движении денежных средств и товара, фактически осуществляя хозяйственную деятельность и распоряжаясь финансами предприятия, необоснованно, с целью умышленного уклонения от уплаты налогов в бюджет, руководствуясь корыстными мотивами, в налоговой декларации по НДС за апрель 2003г., поданной в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка 19 мая 2003г., умышленно указали налогооблагаемую сумму продаж - 82146грн., сумму налоговых обязательств -16429грн., налогооблагаемую сумму приобретения товаров - 82200грн., налоговый кредит -16440грн., чистую сумму налоговых обязательств - 11 грн.

В этой же налоговой декларации по НДС отражено, что бартерные операции за данный период предприятием не проводились, а остатки товарных запасов на предприятии по состоянию на 01 апреля 2003г. отсутствовали.

В ГНИ в Кировском районе гор. Донецка главный бухгалтер ООО "Монарх" ОСОБА_2 и ОСОБА_4 - директор этого же предприятия, являясь служебными лицами предприятия, 19 мая 2003 г. предоставили декларацию по НДС за апрель 2003г., необоснованно указав в ней чистую сумму налоговых обязательств - 11 грн., а фактическая сумма налоговых обязательств составила 16440грн.

Налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за период с мая по декабрь 2003г., в которых указано отсутствие проведения финансово-хозяйственной деятельности предприятия, были поданы в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка главным бухгалтером ООО "Монарх" - ОСОБА_2 и ОСОБА_4, фактически распоряжающимся всеми финансовыми вопросами предприятия и осуществляющим хозяйственную деятельность предприятия, с указанием отсутствия проведения финансово-хозяйственной деятельности, с прочерками.

12 мая 2003 г., продолжая свою преступную деятельность, руководствуясь

корыстными мотивами, ОСОБА_4, располагая сведениями о финансово-

хозяйственной деятельности ООО "Монарх", фактически осуществляя эту деятельность от имени предприятия, а также давая главному бухгалтеру предприятия - ОСОБА_2 указания о ведении бухгалтерского и налогового учета на предприятии, составлении и предоставлении налоговой отчетности, по предварительному сговору группой лиц и совместно с ОСОБА_2, предоставили в ГНИ Кировского района гор.

Донецка декларацию по налогу на прибыль за первый квартал 2003г. и умышленно, в

нарушение требований п.и.4.1.1 п.4 ст.4, п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закона Украины "О

налогообложении прибыли предприятий" № 283/97-ВР от 22 мая 1997г.(с последующими изменениями и дополнениями), завысили валовые расходы и занизили валовые доходы предприятия на 138400грн., что повлекло занижение подлежащего уплате в бюджет налога на прибыль в размере 41 500грн.

Таким образом, ОСОБА_4, обладая всеми организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями, достаточными для руководства деятельностью предприятия, а также фактическому управлению и распоряжению финансами и имуществом ООО "Монарх", по предварительному сговору с главным бухгалтером ООО "Монарх"- ОСОБА_2, предоставляя ей документы и информацию о результатах финансово-хозяйственной деятельности предприятия, а также указания о ведении бухгалтерского и налогового учета на предприятии, составлении и предоставлении налоговой отчетности, руководствуясь корыстными мотивами, с целью погашения банковского кредита ООО "Монарх", путем завышения налогового кредита и валовых затрат предприятия, необоснованно включил их в состав затрат, не связанных с производственно-хозяйственной деятельностью, по предварительному сговору с главным бухгалтером предприятия ООО «Монарх»- ОСОБА_2, предоставляя ей документы и информацию о результатах финансово-хозяйственной деятельности предприятия, а также указания о ведении бухгалтерского и налогового учета на предприятии, составлении и предоставлении налоговой отчетности, в нарушении требований действующего налогового законодательства- п. 4.1. ст.4, п.п. 7.3.1 п. 7.З., п.п.7.4.1. п.7.4 ст. 7 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость", занизил налог на добавленную стоимость в размере 44480 грн., в нарушение п.4.1.1 п.4.1 ст.4, п.п. 5.3.9 п.5.3 ст. 5 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" (с последующими изменениями и дополнениями), в период с 01 января 2003г. по 01 января 2004г. умышленно уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость в сумме 44480грн. и налога на прибыль в сумме 41500грн., а всего на сумму 85980 грн., что повлекло фактическое не поступление в бюджет денежных средств в особо крупном размере, то есть в пять тысяч раз и более превышающих необлагаемый налогом минимум доходов граждан.

Своими вышеуказанными умышленными действиями ОСОБА_4 и ОСОБА_2, фактически исполняя обязанности служебных (должностных) лиц, которые обязаны уплачивать налоги в бюджет, по предварительному сговору группой лиц уклонились от уплаты налогов в бюджет, входящих в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, что повлекло фактическое не поступление в бюджет денежных средств в особо крупных размерах, то есть совершили преступление, предусмотренные ч.З ст. 27, ч.З ст. 212 УК Украины.

Кроме того, согласно решения №1 от 08 мая 1996г. учредителя ЧП "СИВ" (ЕГРПОУ 24321401), зарегистрированного 15 мая 1996г. распоряжением № 160 исполкома Кировского районного совета и состоящего на налоговом учете в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка с 22 мая 1996г., находящегося по юридическому адресу: АДРЕСА_1, ОСОБА_4 занимал должность директора и учредителя в одном лице.

ОСОБА_4, будучи должностным лицом субъекта предпринимательской деятельности, исполняющим по роду своей деятельности организационно- распорядительные и административно-хозяйственные обязанности, а так же будучи ответственным за ведение финансово-хозяйственной деятельности ЧП "СИВ" с момента образования предприятия и по настоящее время, действуя умышленно, из корыстных побуждений, вопреки интересам государства в сфере налогообложения, с целью уклонения от уплаты налога на добавленную стоимость и налога на прибыль, неся персональную ответственность за организацию необходимых условий для правильного ведения бухгалтерского учета, за достоверность отчетности, за полноту, своевременность и правильность начисления и перечисления налогов, за март 2003г., июнь 2003г., сентябрь 2003г., а также за период с июля 2004г. по декабрь 2004г. при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности, действуя в нарушение требований п. 4.1 ст.4, п.п. 7.4.1 п.7.4., п.п. 7.3.1 п. 7.3 ст. 7 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" № 168/97-ВР от 03 апреля 1997 года (с последующими изменениями и дополнениями), по мнению органа досудебного следствия, умышленно уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость в размере 176429 грн., а так же действуя в нарушение п.п. 4.1.1 п.4 ст.4, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст.5 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" № 283/97-ВР от 22 мая 1997г. (с последующими изменениями и дополнениями), умышленно уклонился от уплаты налога на прибыль на сумму 225510 грн., что повлекло фактическое не поступление в бюджет денежных средств в особо крупных размерах на сумму 401939 грн., что в пять тысяч и более раз превышает установленный законодательством необлагаемый налогом минимум доходов граждан.

Так, ОСОБА_4, являясь директором ЧП "СИВ", нес ответственность согласно п. 6,ст. 8 Закона Украины "О бухгалтерском учете и финансовой отчётности в Украине" от 16 июля 1999г. № 996-ХIV (с последующими изменениями и дополнениями), согласно которому: "Руководитель предприятия обязан создать необходимые условия для правильного ведения бухгалтерского учета, обеспечить неуклонное выполнение всеми подразделениями, службами и работниками, причастными к бухгалтерскому учету, правомерных требований бухгалтера относительно соблюдения порядка оформления и представления к учету первичных документов", а также согласно ст. 9 п. 1.1. Закона Украины "О системе налогообложения" от 25 июня 1991г. № 1251-Х1 был обязан "вести бухгалтерский учёт, составлять отчётность о финансово-хозяйственной деятельности".

Игнорируя требования вышеуказанных законов, ОСОБА_4 в марте 2003г., июне 2003г., сентябре 2003г., а также в период с июля 2004г. по декабрь 2004г., ведя финансово- хозяйственную деятельность ЧП "СИВ", с декабря 2003 года не предоставлял установленную законом налоговую отчётность по месту регистрации предприятия.

За март, июнь и сентябрь 2003г. ОСОБА_4, ведя финансово-хозяйственную деятельность предприятия, умышленно предоставлял в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль, форма которых утверждена Приказом ГНИ Украины №165 от 1997г. и зарегистрирована в МЮ Украины от 09 июля 1997г. за № 250\2054, содержание которых не отвечало действительности и имело расхождение с фактически полученными доходами.

Так, согласно заключения эксперта №92 от 28 августа 2006г. НИЭКЦ ГУМВД Украины в Донецкой области, в период за март 2003г., июнь 2003г., сентябрь 2003г., а также в период с июля 2004г. и по декабрь 2004г. на расчетные счете ЧП "СИВ" № 26007980594 и № 26002165156450 в Донецком областном филиале АКБ "Укрсоцбанк" (МФО 334011) поступили денежные средства следующих предприятий: ООО "Юнит", ООО "Монарх", "Донецкий городской молокозавод № 2", ООО "ВТП Вектор", ООО "Вест", ДПРССП "Кредо" на общую сумму 1058573,7 грн. (с учетом НДС 882144,75грн.)

В соответствии п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" от 03 апреля 1997г. (с последующими изменениями и дополнениями), не разрешается включение в налоговый кредит каких-либо расходов по уплате налога, не подтвержденных налоговыми накладными.

В налоговой декларации по НДС за март 2003г. ОСОБА_4 была отражена сумма налоговых обязательств в размере 33333 грн., которая совпадает с налоговым кредитом.

При ведении финансово-хозяйственной деятельности в июне и сентябре 2003 г., ОСОБА_4 подавал налоговые декларации по НДС с прочерками, т.е. отражал отсутствие финансово-хозяйственной деятельности на предприятии.

За период с июля 2004г. по декабрь 2004г., осуществляя финансово-хозяйственные операции на предприятии, ОСОБА_4 не подавал установленную законом налоговую отчетность.

Таким образом, ОСОБА_4, действуя в нарушение требований п.4.1 ст.4, п.п.7.4.1. п.7.4., п.п. 7.3.1 п.7.3.ст.7 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" № 168\97-ВР от 03.04.97 (с последующими изменениями и дополнениями), за март 2003г., июнь 2003г., сентябрь 2003г, а также за период с июля 2004г. по декабрь 2004г. умышленно занизил налог на добавленную стоимость, тем самым уклонившись от уплаты налога на добавленную стоимость в размере 176429 грн.

Согласно п.п.5.3.9 п.53 ст.5 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" № 168\97-ВР от 03.04.97г. (с последующими изменениями и дополнениями), не входят в состав валовых расходов любые расходы, не подтвержденные соответствующими расчетами, платежами и другими документами, обязательность ведения которых предусмотрена правилами ведения налогового законодательства.

Кроме того, ОСОБА_4, действуя в нарушение требований п.п. 4.1.1 п.4 ст.4 п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" № 168\97-ВР от 03.04.97г. (с последующими изменениями и дополнениями) , умышленно занизил налог на прибыль, что привело к неуплате в бюджет денежных средств на сумму 225510грн.

В результате этого директор ЧП "СИВ" - ОСОБА_4 за март 2003г., июнь 2003г, сентябрь 2003г., а также в период с июля 2004г. по декабрь 2004г., действуя умышленно, из корыстных побуждений, вопреки интересам государства в сфере налогообложения, с целью уклонения от уплаты налога на добавленную стоимость и налога на прибыль, необоснованно умышленно занизил налог на добавленную стоимость в размере 176429 грн. и занизил налог на прибыль 225510 грн. путём предоставления в марте 2003 года в ГНИ по месту регистрации налоговой декларации по НДС с заведомо ложными сведеньями, а так же в период ведения финансово-хозяйственной деятельности в июне, в сентябре 2003г. предоставлял налоговую отчётность с прочерками, т.е. отражал отсутствие финансово-хозяйственной деятельности на предприятии.

Кроме того, в период июль-декабрь 2004г., осуществляя финансово-хозяйственные операции, ОСОБА_4 не подавал установленную законом налоговую отчётность, тем, самым умышленно не показывал доход предприятия.

Таким образом, ОСОБА_4, не исчислил и не уплатил в государственный бюджет налогов на общую сумму 401939 грн., что является особо крупными размерами не поступивших в бюджет налогов, так как в 5 000 и более раз превышает не облагаемый налогом минимум доходов граждан, установленный на тот момент действующим законодательством Украины.

Своими вышеуказанными действиями ОСОБА_4, являясь должностным (служебным) лицом предприятия, умышленно уклонился от уплаты налогов, входящих в систему налогообложения и введенных в установленном законом порядке, что привело к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств в особо крупном размере, то есть совершил преступление, предусмотренное ч.З ст. 212 УК Украины.

20 марта 2003г. у ОСОБА_4, являвшегося должностным (служебным) лицом предприятия, возник преступный умысел, направленный на легализацию полученных заведомо преступным путем 19 марта 2003 года денежных средств Донецкого филиала АО "Укринбанк" при вышеописанных обстоятельствах.

Имея доступ к печати предприятия, изготовив поддельное платежное поручение ООО "Юнит" № 2 от 20 марта 2003 г. и предоставив его в Кировский филиал АКБ "Укрсоцбанк", с его помощью ОСОБА_4 перечислил с расчетного счета ООО "Юнит" №26000165017021 на расчетный счет ЧП "СИВ" №26007980594 в Кировском филиале АКБ "Укрсоцбанк" 100 000 грн.

В тот же день - 20 марта 2003г., изготовив чек КД № 1201352 и получив наличными 50 000 грн. в Кировском филиале АКБ "Укрсоцбанка", ОСОБА_4 совершил финансовую операцию с указанными средствами, которыми в дальнейшем распорядился по собственному усмотрению.

Продолжая свою преступную деятельность, ОСОБА_4 с целью легализации полученных при вышеописанных обстоятельствах заведомо преступным путем 19 марта 2003г. денежных средств Донецкого филиала АО "Укринбанк", поступивших по поддельному платежному поручению на расчетный счет ЧП "СИВ", 21 марта 2003г., повторно изготовил чек КД № 1201353 и получил наличными 48 600 грн. в Кировском филиале АКБ "Укрсоцбанк", т.е. совершил финансовую операцию с указанными средствами, которыми в дальнейшем распорядился по собственному усмотрению.

Таким образом, своими умышленными действиями, выразившимися в совершении финансовых операций и иных сделок с денежными средствами и иным имуществом, приобретенным заведомо преступным путем, а равно использование указанных средств, иного имущества дня осуществления предпринимательской деятельности или иной хозяйственной деятельности, ОСОБА_4 повторно совершил преступление, предусмотренное ст. 209 ч.2 УК Украины. ОСОБА_2 на основании приказа № 15к от 31 июля 1999г. была назначена на должность главного бухгалтера ООО «Монарх» и с этого времени являлась служебным (должностным) лицом субъекта предпринимательской деятельности с возложением на неё соответствующих организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций в ООО «Монарх» (ЕГРПОУ 23342542), зарегистрированного распоряжением исполнительного комитета Кировского районного в гор. Донецке совета за № 152 от 27 апреля 1995г. и состоящего на налоговом учёте в ГНИ Кировского района г. Донецка от 03 мая 1995г., расположенного по юридическому адресу: гор. Донецк - 89, ул. Норильская, дом 10/3.

При этом ОСОБА_2, как должностное лицо предприятия, несла ответственность за своевременное и качественное составление бухгалтерских документов, передачу их в установленные сроки для отражения в бухгалтерском учёте, за достоверность данных, приведённых в этих документах, за организацию бухгалтерского учёта на предприятии, связанную с обеспечением фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций, изложенных в первичных документах, неукоснительного исполнения порядка оформления и предоставления для учёта документов и ведомостей, несла ответственность за уплату в Госбюджет налогов и других платежей в порядке и сроки, установленные действующим законодательством.

ОСОБА_2 по предварительному сговору группой лиц и совместно с ОСОБА_4 при следующих обстоятельствах уклонились от уплаты налогов в бюджет, входящих в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, повлекшего фактическое не поступление в бюджет денежных средств в особо крупных размерах.

ОСОБА_4, являясь физическим лицом, а в период с 1995г. по 1999г. - соучредителем и директором 000 "Монарх" (ЕГРПО 23542542), зарегистрированного распоряжением исполнительного комитета Кировского районного совета народных депутатов в гор. Донецке № 152 от 27 апреля 1995г., состоящего на налоговом учёте в ГНИ Кировского района гор. Донецка от 03 мая 1995г. по юридическому адресу: гор. Донецк - 89, улица Норильская, дом 10/3, в период с 01 января 2003г. по 01 января 2004г., по предварительному сговору группой лиц и совместно с главным бухгалтером ООО "Монарх" - ОСОБА_2, реализуя свой совместный преступный умысел, направленный на уклонение от уплаты налогов в бюджет при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности от имени ООО "Монарх", осознавая, что за указанные незаконные действия предусмотрена уголовная ответственность и преследуя цель избежать наказания, имея достаточный уровень знаний в области предпринимательской деятельности и ведения финансово-хозяйственной и бухгалтерской документации, ОСОБА_4 ввел в заблуждение об истинном характере финансово-хозяйственной деятельности предприятия свидетеля ОСОБА_9 и предложил ему, а впоследствии - и свидетелю ОСОБА_10 роль "подставных" должностных лиц, а именно: должность директора ООО "Монарх" с правом подписи документов и финансово-хозяйственной отчетности предприятия без права осуществления данной деятельности и распоряжения печатью предприятия.

Так, согласно карточек с образцами подписей и оттисков печатей, предоставленных в банковские учреждения, свидетель ОСОБА_9 формально исполнял обязанности директора ООО "Монарх" в период с 01 июля 1999г. по 02 июня 2004г., ОСОБА_11 формально исполняет обязанности директора 000 "Монарх" с 02.06.2004г. по настоящее время.

Продолжая свою преступную деятельность, руководствуясь корыстными мотивами, действуя по предварительному сговору группой лиц и совместно с главным бухгалтером ООО "Монарх"- ОСОБА_2, в период с 01 января 2003г. по 01 января 2004г., ОСОБА_4, осуществляя фактическое руководство и непосредственный контроль за результатами финансово-хозяйственной деятельности 000 "Монарх", путем представления устных указаний ОСОБА_2 о ведении бухгалтерского и налогового учета на предприятии, предоставляя ей необходимые бухгалтерские финансовые документы для отражения хозяйственных операций в налоговом учете и отчетности предприятия, умышленно уклонился от уплаты налогов в бюджет Украины, а именно: в нарушение п.4.1 ст.4, п.п. 7.3.1 п. 7.3, п.п. 7.4.1. п. 7.4 ст. 7 Закона Украины " налоге на добавленную стоимость " занизил налог на добавленную стоимость в размере 44480 грн.

Кроме того, в нарушение п.4.1.1 п.4.1 ст.4, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий", подсудимый занизил налог па прибыль на сумму 41 500 грн. при следующих обстоятельствах:

ОСОБА_4 фактически возложил на себя исполнение обязанностей

директора ООО "Монарх" и, руководствуясь корыстными мотивами, по предварительному сговору группой лиц и совместно с главным бухгалтером данного предприятия- Шпитюк Г.В., которая, согласно п. 7 ст. 8 Закона Украины "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине" за № 996-Х 1У от 16 июля 1999г. (с последующими изменениями и дополнениями),"...обеспечивает соблюдение на предприятии установленных единых методологических основ бухгалтерского учета, составления и предоставления в установленные сроки финансовой отчетности, организовывает контроль за отображением на счетах бухгалтерского учета всех хозяйственных операций".

Заранее располагая сведениями о фактических объемах финансово-хозяйственной деятельности предприятия, действуя умышленно, по предварительному сговору группой лиц ОСОБА_4 и ОСОБА_2, по мнению органа досудебного следствия, при следующих обстоятельствах занизили объекты налогообложения путем необоснованного завышения налогового кредита и валовых затрат предприятия.

Так, в период 01 января 2003 г. по 01 января 2004г., на расчетные счета ООО "Монарх" № 26001165157320 и № 26004980218, открытые ООО "Монарх" в Донецком Областном Филиале "Укрсоцбанке" (МФО 334011), поступили денежные средства от предприятий ООО "Юнит" и ЧП "СИВ", в которых ОСОБА_4 также фактически исполнял обязанности директора и от ООО "Фобус" за услуги, оказанные им ООО "Монарх" на общую сумму 152457,43 грн., с учетом НДС - 25 409, 57 грн.

Выручка от всех видов платных услуг, предоставленных ООО "Монарх" неустановленным следствием СПД - контрагентам непосредственно на вышеуказанные расчетные счета, вносилась ОСОБА_2

В соответствии с выпиской по счету № 26004980218 ООО "Монарх": -09 января 2003г. от ООО "Фобус" поступило 3830,00 грн., НДС - 638,33 грн.; -20 января 2003г. на расчетный счет предприятия внесена выручка от всех видов платных услуг в размере 15000,00 грн.

Всего на расчетный счет предприятия поступило 33839,0 грн., НДС 5638,33 грн. При этом входящий остаток денежных средств, согласно указанной выписки банка на 01 января 2003г. составляет 14,93 грн.

Из указанной суммы денежных средств, поступивших на расчетный счет ООО "Монарх" в январе 2003г., 20 января 2003г. - в размере 15000,00 грн. и 27 января 2003г.-в размере 13537,91 грн. были перечислены Кировскому филиалу АКБ "Укрсоцбанка", как погашение кредита согласно договора № 279/282 от 10 февраля 2002г. и № 130/01 от 18 октября 2002г., без НДС.

Оставшаяся часть в сумме 2066,02 грн., была перечислена Донецкому областному филиалу АКБ «Укрсоцбанк»в качестве оплаты за оказание банковских услуг.

ОСОБА_2 по предварительному сговору группой лиц и совместно с ОСОБА_4, достоверно располагая сведениями о движении денежных средств и товара, фактически осуществляя хозяйственную деятельность и распоряжаясь финансами предприятия, необоснованно, с целью умышленного уклонения от уплаты налогов в бюджет, руководствуясь корыстными мотивами, в налоговой декларации по НДС за январь 2003года, поданной в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка 20 февраля 2003г., указали налогооблагаемую сумму продаж - 32483грн., сумму налоговых обязательств -6497грн., налогооблагаемую сумму приобретения товаров -32600грн., налоговый кредит - 6520грн., чистую сумму налоговых обязательств - 23грн.

При этом, согласно данных декларации, бартерные операции предприятием не проводились. Остатки товарных запасов на предприятии, по состоянию на 01 января 2003г., согласно данных декларации по налогу на прибыль ООО "Монарх", поданной в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка 12 мая 2003г., за первый квартал 2003г. отсутствовали.

В ГНИ Кировского района гор. Донецка главный бухгалтер ООО "Монарх" - ОСОБА_2, являясь служебным лицом, 20 февраля 2003г. предоставила декларацию по НДС за январь 2003г., под руководством ОСОБА_4, который фактически исполнял обязанности директора данного предприятия, указав в ней чистую сумм) налоговых обязательства минус 23 грн.

Однако, фактическая сумма налоговых обязательств составила 6520 грн.

В феврале 2003года на указанный расчетный счет 000 "Монарх" поступили денежные средства в сумме 1551,74грн. (НДС 310,35грн), всего - 1862,09грн., при этом остаток денежных средств на 01 февраля 2003г. составил 0 грн.

Однако, ОСОБА_2 по предварительному сговору и совместно с ОСОБА_4, достоверно располагая сведениями о движении денежных средств и товара, фактически осуществляя хозяйственную деятельность и распоряжаясь финансами предприятия, необоснованно, с целью умышленного уклонения от уплаты налогов в бюджет, руководствуясь корыстными мотивами, в налоговой декларации по НДС за февраль 2003г., поданной в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка 20 марта 2003г., указали налогооблагаемую сумму продаж 22583грн., сумма налоговых обязательств 4517грн., налогооблагаемую сумму приобретения товаров 22600грн., налоговый кредит 4520грн., чистую сумму налоговых обязательств - 3 грн.

Согласно данным декларации по НДС за январь 2003г., бартерные операции предприятием не проводились, а остатки товарных запасов на предприятии по состоянию на 01 февраля 2003г. отсутствовали.

Кроме того, согласно движения по счету, с расчетного счета в январе 2003г. снимались наличными денежные средства на приобретение товара, работ, услуг в сумме 3250грн.

20 марта 2003г. ОСОБА_2, являясь главным бухгалтером и ОСОБА_4, являясь директором ООО "Монарх", т.е. служебными лицами предприятия, предоставили в ГНИ Кировского района гор. Донецка декларацию по НДС за февраль 2003г., необоснованно указав в ней чистую сумму налоговых обязательств - 3 грн., а фактически сумма налоговых обязательств составила 4520грн.

В марте 2003г. на данный расчетный счет 000 "Монарх" поступили денежные средства в сумме 100 ОООгрн. (НДС 16666,67грн.) от ООО "Юнит", остаток денежных средств по счету на 01 марта 2003г. составил 0 грн.

При этом, ОСОБА_2 по предварительному сговору группой лиц и совместно с ОСОБА_8В„ достоверно располагая сведениями о движении денежных средств и товара, фактически осуществляя хозяйственную деятельность и распоряжаясь финансами предприятия, необоснованно, с целью умышленного уклонения от уплаты налогов в бюджет, руководствуясь корыстными мотивами, в налоговой декларации по НДС за март 2003года, поданной в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка 20 апреля 2003г., указали налогооблагаемую сумму продаж - 83333грн., сумму налоговых обязательств - 16667грн., налогооблагаемую сумму приобретения товаров - 85000грн., налоговый кредит - 17000грн., чистую сумму налоговых обязательств - 333 грн.

В этой же декларации по НДС отражено, что бартерные операции за этот же период предприятием не проводились, остатки товарных запасов на предприятии по состоянию на 01 марта 2003г. за январь 2003 г. отсутствовали.

Кроме того, остаток денежных средств на 01 апреля 2003г. составил 96,54грн., остаток товаров отсутствовал.

Согласно декларации по НДС за март 2003г. товары в остатке не значатся.

Указанная сумма, поступившая на расчетный счет в этом же отчетном периоде, а именно - 09 апреля 2003г. и 25 апреля 2003г., перечислена ДОФ АКБ. "Укрсоцбанк" в погашение кредита по договору № 279/02 от 18 октября 2002г. без НДС.

ОСОБА_2 по предварительному сговору группой лиц и совместно с ОСОБА_8В, достоверно располагая сведениями о движении денежных средств и товара, фактически осуществляя хозяйственную деятельность и распоряжаясь финансами предприятия, необоснованно, с целью умышленного уклонения от уплаты налогов в бюджет, руководствуясь корыстными мотивами, в налоговой декларации по НДС за апрель 2003г., поданной в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка 19 мая 2003г., умышленно указали налогооблагаемую сумму продаж - 82146грн., сумму налоговых обязательств -16429грн., налогооблагаемую сумму приобретения товаров - 82200грн., налоговый кредит -16440грн., чистую сумму налоговых обязательств - 11 грн.

В ГНИ в Кировском районе гор. Донецка -главный бухгалтер ООО "Монарх" ОСОБА_2 и ОСОБА_4 - директор этого же предприятия, являясь служебными лицами предприятия, 19 мая 2003г. предоставили декларацию по НДС за апрель 2003г., Необоснованно указав в ней чистую сумму налоговых обязательств - 11 грн., а фактическая сумма налоговых обязательств составила 16440грн.

12 мая 2003г., продолжая свою преступную деятельность, руководствуясь

корыстными мотивами, ОСОБА_4, располагая сведениями о финансово-

хозяйственной деятельности ООО "Монарх", фактически осуществляя эту деятельность от имени предприятия, а также давая главному бухгалтеру предприятия - ОСОБА_2 указания о ведении бухгалтерского и налогового учета на предприятии, составлении и предоставлении налоговой отчетности, по предварительному сговору группой лиц совместно с ОСОБА_2, предоставили в ГНИ Кировского района гор.

Донецка декларацию по налогу на прибыль за первый квартал 2003г., умышленно, в

нарушение требований п.и.4.1.1 п.4 ст.4, п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закона Украины "О

налогообложении прибыли предприятий" № 283/97-ВР от 22 мая 1997г. (с последующими изменениями и дополнениями) завысили валовые расходы и занизили валовые доходы предприятия на 138400грн., что повлекло занижение подлежащего уплате в бюджет налога на прибыль в размере 41 500грн.

Таким образом, ОСОБА_4, обладая всеми организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями, достаточными для руководства деятельностью предприятия, а также фактическому управлению и распоряжению финансами и имуществом ООО "Монарх", по предварительному сговору с главным бухгалтером ООО "Монарх"- ОСОБА_2, предоставляя ей документы и информацию о результатах финансово-хозяйственной деятельности предприятия, а также указания о ведении бухгалтерского и налогового учета на предприятии, составлении и предоставлении налоговой отчетности, руководствуясь корыстными мотивами, с целью погашения банковского кредита ООО "Монарх", в нарушение требований п. 4.1. ст.4, п.п. 7.3.1 п. 7.З., п.п.7.4.1. п.7.4 ст. 7 Закона Украины "О НДС" занизили налог на добавленную стоимость в размере 44480 грн., в нарушение п.4.1.1 п.4.1 ст.4, п.п. 5.3.9 п.5.3 ст. 5 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" (с последующими изменениями и дополнениями), путем завышения налогового кредита и валовых затрат предприятия, необоснованно включили в их состав затрат, не связанных с производственно-хозяйственной деятельностью и в период с 01 января 2003г. по 01 января 2004г. умышленно уклонились от уплаты налога на добавленную стоимость в сумме 44480 грн. и налога на прибыль в сумме 41500 грн., а всего на сумму 85980 грн., что повлекло фактическое не поступление в бюджет денежных средств в особо крупном размере, то есть в пять тысяч раз и более превышающих необлагаемый налогом минимум доходов граждан.

Своими вышеуказанными умышленными действиями ОСОБА_2 и ОСОБА_4, фактически исполняя обязанности служебных (должностных) лиц, которые обязаны уплачивать налоги в бюджет, умышленно, по предварительному сговору группой лиц, уклонились от уплаты налогов в бюджет, входящих в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, повлекшего фактическое не поступление в бюджет денежных средств в особо крупных размерах, то есть совершили преступление, предусмотренное ч.3 ст. 212 УК Украины.

Кроме того, ОСОБА_2 на основании приказа № 15к от 31 июля 1999г. была назначена на должность главного бухгалтера ООО «Монарх» и с этого времени являлась служебным (должностным) лицом субъекта предпринимательской деятельности с возложением на неё соответствующих организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций в ООО «Монарх» (ЕГРПОУ 23342542), зарегистрированного распоряжением исполнительного комитета Кировского районного в гор. Донецке совета за № 152 от 27 апреля 1995г. и состоящего на налоговом учёте в ГНИ Кировского района г. Донецка от 03 мая 1995г., расположенного по юридическому адресу: гор. Донецк - 89, ул. Норильская, дом 10/3.

Будучи должностным лицом предприятия, ОСОБА_2, при следующих обстоятельствах совершила служебный подлог, т.е. внесла в официальные документы предприятия заведомо ложные сведения, а также составила и выдала заведомо ложные документы, что повлекло наступление тяжких последствий в виде не поступления в государственный бюджет средств сумме 85980 грн.

Так, ОСОБА_2, как должностное лицо предприятия, ответственное за своевременное и качественное составление бухгалтерских документов, достоверно располагала сведениями о проведённых финансово- хозяйственных операциях ООО «Монарх» в период января, февраля, марта и апреля 2003 года и знала о необходимости отражения и фиксации таких операций в бухгалтерско-учётной документации предприятия и формирования по результатам их проведения обязательств перед бюджетом по исчислению и уплате налога на добавленную стоимость и прибыль.

Реализуя свои преступные намерения, действуя умышленно, в феврале, марте, апреле и мае 2003 года ОСОБА_2 составила и выдала (предоставила) заведомо ложные для неё следующие документы налоговой отчётности предприятия, содержащие заведомо ложные сведения о размерах обязательств но налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль, которые были выданы (предоставлены) в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка по адресу: гор. Донецк, ул. Петровского, дом 126, а именно: -20 февраля 2003 г. подала в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка по адресу: г. Донецк, ул. Петровского, дом 126 за входящим № 2004 декларацию по налогу на добавленную стоимость ООО «Монарх» за январь 2003 года - официальный документ предприятия, форма которого утверждена Приказом ГНА Украины от 30 мая 1997 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 02 ноября 2000г. № 568), которая не являлась достоверной в связи с тем, что:

- в строке 10.1 указанной Декларации «для осуществления операций, которые подлежат налогообложению», в колонке «А», была необоснованно завышена сумма объёмов приобретения без учёта НДС в размере 32600 грн., а необходимо было указать прочерк; -в колонке «Б» «разрешённый налоговый кредит» указана сумма 6520 грн., а необходимо было отразить прочерк;

-в строке 17 «всего налогового кредита» была необоснованно завышена сумма налогового кредита по НДС в размере 6520 грн.;

-в строке 18.1 «позитивное значение» отражён прочерк, а необходимо было отразить сумму 6497 грн.;

-в строке 18.2 «отрицательное значение» указанна сумма 23 грн., а необходимо было отразить прочерк;

-в строке 20 «сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по выводам текущего отчётного периода (позитивное значение сумм строк 18 и 19)» отражён прочерк, а необходимо было указать сумму 6497 грн.;

-в строке 21 «сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по выводам текущего отчётного периода (негативное значение сумм строк 18 и 19)» отражена сумма 23, а необходимо было указать прочерк;

-в строке 25 - «остаток сумм НДС, которые подлежат возмещению после погашения налоговых обязательств плательщиком на протяжении трёх последующих отчётных периодах» указанна сумма 23 грн., а необходимо было отразить прочерк.

20 марта 2003г. ОСОБА_2 подала в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка по адресу: гор. Донецк, ул. Петровского, дом 126, за входящим № 4702, декларацию по налогу на добавленную стоимость ООО «Монарх» за февраль 2 003 года - официальный документ предприятия, форма которого утверждена Приказом ГНА Украины от 30 мая 1997г. № 166 (редакции приказа ГНА Украины от 02 ноября 2000г. № 568), которая не являлась достоверной в связи с тем, что в декларации, а именно:

-в строке 10.1 «для осуществления операций, которые подлежат налогообложению», в колонке «А» необоснованно завышена сумма объёмов приобретения без учёта НДС в размере 22600 грн., а необходимо было указать прочерк;

-в колонке «Б» «разрешённый налоговый кредит» указанна сумма 4520 грн., а необходимо было отразить прочерк;

-в строке 17 «всего налогового кредита» необоснованно завышена сумма налогового кредита по НДС в размере 4520 грн.;

-в строке 18 «позитивное значение» отражён прочерк, а необходимо было отразить сумму 4517 грн.;

-строке 18.2 «отрицательное значение» указанна сумма 3 грн., а необходимо было отразить прочерк;

-в строке 20 «сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по выводам текущего отчётного периода (позитивное значение сумм строк 18 и 19)», отражён прочерк, а необходимо было указать сумму 4517 грн.;

-в строке 21 «сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по выводам текущего отчётного периода (негативное значение сумм строк 18 и 19)», отражена сумма 3 грн., а необходимо было указать прочерк;

-в стоке 25 «остаток сумм НДС, которые подлежат возмещению после погашения налоговых обязательств плательщиком на протяжении трёх последующих отчётных периодов», указана сумма 3 грн., а необходимо было отразить прочерк.

21 апреля.2003г. ОСОБА_2 подала в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка по адресу: гор. Донецк, ул. Петровского, дом 126, за входящим № 9897, декларацию по налогу на добавленную стоимость ООО «Монарх» за март 2003 года -официальный документ предприятия, форма которого утверждена Приказом ГНА Украины от 30 мая 1997г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 02 ноября 2000 г. № 568), которая не являлась достоверной в связи с тем, что в декларации, а именно: -в строке 10.1 «для осуществления операции, которые подлежат налогообложению», в колонке «А» необоснованно завышена сумма объёмов приобретения, без учёта НДС, в размере 85000 грн., а необходимо было указать прочерк,

-в колонке «Б» «разрешённый налоговый кредит» указанна сумма 17000 грн., а необходимо было отразить прочерк,

-в строке 17 «всего налогового кредита» необоснованно завышена сумма налогового кредита по НДС в размере 17000 грн.;

-в строке 18 «позитивное значение» отражён прочерк, а необходимо было отразить сумму 16667 грн.;

-в строке 18.2 «отрицательное значение» указанна сумма 333 грн., а необходимо было отразить прочерк,

-в строке 20 «сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет и выводам текущего отчётного периода (позитивное значение сумм строк 18 и 19)», отражён прочерк, а необходимо было указать сумму 16667 грн.,

-в строке 21 «сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по выводам текущего отчётного периода (негативное значение сумм строк 18 и 19)», отражена сумма ЗЗЗгрн., а необходимо было указать прочерк,

-в строке 25 «остаток сумм НДС, которые подлежат возмещению после погашения налоговых обязательств плательщиком на протяжении трёх последующих отчётных периодов», указанна сумма 333 грн., а необходимо было отразить прочерк.

19 мая 2003 года ОСОБА_2 подала в ГНИ в Кировском районе гор.

Донецка по адресу: гор. Донецк, ул. Петровского, дом 126, за входящим № 12493,

декларацию по налогу на добавленную стоимость ООО «Монарх» за апрель 2003 года -

официальный документ предприятия, форма которого утверждена Приказом ГНА Украины от 30.05.1997 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 02.11.2000г. № 568), которая не являлась достоверной в связи с тем, что в декларации, а именно: - в строке 10.1 «для осуществления операций, которые подлежат налогообложению», в колонке «А» необоснованно завышена сумма объемов приобретения, без учета НДС размере 82200 грн., а необходимо было указать прочерк,

-в колонке «Б» «разрешённый налоговый кредит» указанна сумма 16440 грн., а необходимо было отразить прочерк,

-в строке 17 «всего налогового кредита» необоснованно завышена сумма налогового кредита по НДС в размере 16440 грн.,

-в строке 18.1 «позитивное значение» отражён прочерк, а необходимо было отразить сумму 16429 грн.,

-в строке 18.2 «отрицательное значение» указанна сумма 11 грн., а необходимо было отразить прочерк,

-в строке 21 «сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по выводам текущего отчётного периода (негативное значение сумм строк 18 и 19)», отражена сумма 11 грн., а необходимо было указать прочерк;

-в стоке 25 «остаток сумм НДС, которые подлежат возмещению после погашения налоговых обязательств плательщиком на протяжении трёх последующих отчётных периодов», указанна сумма 11 грн., а необходимо было отразить прочерк.

Кроме того, 12 мая 2003г., продолжая свою преступную деятельность, ОСОБА_2, действуя умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов, 12 мая 2003г. составила и выдала (предоставила), за вх. № 4702, в ГНИ в Кировском районе гор. Донецка по адресу: гор. Донецк, ул. Петровского, дом 126, заведомо ложный для неё документ налоговой отчётности предприятия, содержащий заведомо ложные сведения о размерах обязательств по налогу на прибыль,, а именно- декларацию по налогу на прибыль предприятия ООО «Монарх» за I квартал 2003 года - официальный документ предприятия, форма которого утверждена Приказом ГНА Украины от 29 марта 2003 г. № 143 , которая не являлась достоверной в связи с тем, что в декларации, а именно:

- в строке «Налогооблагаемая прибыль» указанна сумма 0,1 тыс. грн., а необходимо было указать 138,4 тыс. грн.,

-в строке «Налог» указанна сумма 0,03 тыс. грн., а необходимо было отразить 41,5 тыс. грн., таким образом, был занижен налог на прибыль в размере 41,5 тыс. грн.

Своими действиями ОСОБА_2, являясь служебным (должностным) лицом, умышленно, совершила служебный подлог, а именно - внесла в официальные документы заведомо ложные сведения и выдала (предоставила) заведомо ложные документы, что повлекло тяжкие последствия, то есть, совершила преступление, предусмотренное ч.2 ст. 366 УК Украины.

В апелляции:

- прокурор просит приговор суда отменить в связи с неправильным применением уголовного закона и нарушением требований уголовно-процессуального законодательства, а дело направить на новое судебное рассмотрение.

Выслушав докладчика, прокурора, который считает, что приговор суда подлежит изменению, в части оправдания отмены с направлением дела на новое судебное рассмотрение, а так же самого ОСОБА_4 и ОСОБА_14которые просили оставить приговор без изменения, изучив и проверив материалы уголовного дела, коллегия судей считает, что апелляция подлежит частичному удовлетворению.

Согласно приговору суд приходит к выводу о недоказанности участия подсудимых ОСОБА_4 и ОСОБА_2 в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины по следующим основаниям:

Так суд первой инстанции указал, что ни в судебном заседании, ни на досудебном следствии не были установлены факты занижения подсудимыми уплаты налогов и факт наличия недоимки по налогам по следующим основаниям:

Обязательным признаком объективной стороны преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины, являются последствия в виде фактического не поступления в бюджет или государственные целевые фонды средств, то есть реального и умышленного не погашенного в срок налогового долга.

Согласно п.1.3 ч.1 ст. 1 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетом и государственными целевыми фондами» налоговым долгом (недоимкой) является налоговое обязательство (с учетом штрафных санкций) при их наличии, самостоятельно согласованное плательщиком налогов или согласованное в административном или судебном порядке, но не уплаченное в установленный срок, а также пеня, насчитанная на сумму такого налогового обязательства.

В судебном заседании установлено, что ЧП «СИВ» самостоятельно налоговые обязательства в размере, указанном в обвинительном заключении, не определяло, а орган налогового контроля проверку на предприятии не проводил, налоговые уведомления-решения не выставлял, а у самого предприятия не было налоговых долгов за период указанный в обвинительном заключении.

Утверждения органа досудебного следствия о том, что имеет место недоимка по налогам, обосновывается исключительно на заключении эксперта НИЭКЦ при ГУМВД Украины в Донецкой области №92 от 28.08.2006г. и №9 от 23.02.2009г. При этом эксперт руководствовался п.4.3 ст. 4 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетом и государственными целевыми фондами» и Методикой определения сумм налоговых обязательств непрямыми методами, утвержденной постановлением КМ Украины от 27.05.2002 №697.

Суд признает выводы экспертиз несостоятельными, не объективными и не достоверными, не соответствующими обстоятельствам дела и исключает их числа доказательств, так как эксперт не имел права применять указанный метод определения сумм налоговых обязательств. Кроме того, при проведении экспертных исследований была использована Методика, которая на момент проведения экспертного исследования утратила силу, согласно Постановления КМ Украины от 20.08.2005 №788.

Также согласно приговора установлено, что ООО «Монарх» самостоятельно налоговые обязательства в размере, указанном в обвинительном заключении, не определяло, а орган налогового контроля проверку на предприятии не проводил акт проверки не составлялся налоговое уведомление-решение в адрес предприятия не выставлялось и не направлялось.

Согласно справки ГНИ в Кировском районе г. Донецка от 17.01.11г. плановых и не плановых проверок за 2003-2004 г. на ООО «Монарх» не проводилось.

Вывод органа досудебного следствия о том, что должностными лицами ООО «Монарх» за указанный период был занижен объект налогообложения и имеет место недоимка по налогам основывается исключительно на материалах судебно-бухгалтерской экспертизы №83 от 02.04.2007г., при проведении которой эксперт использовал непрямой метод определения сумм налогового обязательства, руководствуясь имеется п.4.3 ст. 4 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетом и государственными целевыми фондами» и Методикой определения сумм налоговых обязательств непрямыми методами, утвержденной постановлением КМ Украины от 27.05.2002 №697.

В соответствии с экспертным исследованием №83 от 02.04.2007г. ООО «Монарх» с 01.01.2003г. по 01.01.2004г. должно было уплатить в бюджет НДС в сумме 44 480 грн. и налог на прибыль в суме 41 500 грн.

Кроме того, из заключения проведенной в ходе досудебного следствия судебно-бухгалтерской экспертизы №9 от 23.02.2009 усматривается, что ООО «Монарх» за 9 месяцев 2003 г. занизило налог на прибыль на сумму 30 870 грн. И НДС на сумму 25 779,00 грн., а всего на общую сумму 56649,00 грн.

Суд не может принять в качестве объективного, достоверного доказательства заключения указанных экспертиз, так как эти исследования были проведены с использованием метода, который не может быть применен экспертом, выводы экспертов относительно сумм налогов по одному и тому же предприятию и за один и тот же исследуемый период не идентичны.

В связи с вышеизложенным суд приходит к убеждению, что доводы органов досудебного следствия относительно совершения подсудимыми ОСОБА_4 и ОСОБА_2 преступления, предусмотренного ст. 27, ст. 212 ч.3 УК Украины не подтверждающими доказательствами, опровергаются самими материалами дела, не соответствуют требованиям закона и фактическими обстоятельствам дела.

Однако данные доводы суда по мнению коллегии являются преждевременным.

Так, согласно ст. 65 УПК Украины доказательствами по делу являются фактические обстоятельства, на основе которых в предусмотренном законом порядке суд устанавливает наличие или отсутствие общественно опасного деяния и иные обстоятельства, имеющие значение для принятия правильного решения по делу.

Эти данные устанавливаются показаниями свидетелей, показаниями обвиняемых, заключениями экспертов, протоколами следственных действий и иными документами.

Коллегия считает, что суд первой инстанции в приговоре не учел заключение эксперта № 92 от 28 августа 2006 НИЭКЦ при ГУМВД Украины в Донецкой области, которым установлена??, ООО "СИВ" в нарушение п. 4.1 ст.4, п. 7.4.1 п.7.4., п.п. 7.3.1 п. 7.3 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями) в период март 2003 г., июнь 2003, сентябрь 2003 г., июль - декабрь 2004 г. намеренно занизили налог на добавленную стоимость, уклонившись от уплаты НДС в размере 176429,0 гривен. Кроме того, ОСОБА_4 в нарушение п.п. 4.1.1 п.4 ст.4, п. 5.3.9 п.5.3 ст.5 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" № 283/97-ВР от 22.05.1997 г. (с изменениями и дополнениями), намеренно занизили налог на прибыль, что привело к не нахождения в бюджет денежных средств в размере 225,51 тыс. гривен, и выводы не были опровергнуты, таким образом судом были нарушены требования ст. 65 УПК Украины.

Кроме того, судом, в нарушение ст.75, 77 УПК Украины сделан вывод, что заключение судебно-бухгалтерской экспертизы не является документом, который указывает на сумму фактического не поступления в бюджет денежных средств, и судом сделан вывод о том, что только налоговые органы (которые являются контролирующими) имеют право осуществлять проверки своевременности, достоверности, полноты начисления и уплаты налогов, и другие государственные органы не имеют права проводить проверки своевременности, достоверности, полноты и начислению и уплате налогов и сборов только на основании Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетом и государственными целевыми фондами».

Наряду с этим, судом не учитывается то обстоятельство, что Закон Украины «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» является специальным законом по вопросам налогообложения, а деяния которые регулируются ст. 212 УК Украины являются бланкетными т.е отсылочными и регулируются иными нормативными актами и они не регулирует уголовно-процессуальные отношения (которые регулируется УПК Украины), в т.ч. ст.75 УПК Украины, которая прямо указывает на то, что при расследовании уголовного дела проводятся судебные экспертизы в специализированных (экспертных) учреждениях, а налоговые органы не являются экспертными учреждениями.

Кроме того, никаких данных, подтверждающих необоснованность заключения судебно-бухгалтерской экспертизы или факты, противоречащие заключению эксперта ни в материалах уголовного дела, и ни в судебном процессе не установлено

В соответствии с разъяснениями Пленума Верховного Суда Украины № 15 от 08.10.04 года «О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей», п. 21. указано, что при рассмотрении дел о преступлениях, связанных с уклонением от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей, судам следует иметь в виду, что фактические данные, подтверждающие наличие или отсутствие в действиях подсудимого состава такого преступления, могут быть установлены заключением эксперта или посредством актов документальной проверки исполнения налогового законодательства и ревизии финансово-хозяйственной деятельности.

Данные разъяснения судом не были приняты во внимание.

Таким образом, при наличии иных данных, собранных в установленном законом порядке, отсутствие уведомления и согласования сумм налогового обязательства не препятствует предъявлению обвинения.

Из материалов дела усматривается, что при проведении указанных экспертных исследований и при обосновании своих выводов экспертом была использована методика определения сумм налоговых обязательств не прямыми методами, утвержденная Постановлением КМУ Украины от 27.05.2002 г. № 697, которая на момент совершения преступления, а именно в период 2003 - 2004 годов имела законную силу и не была отменена, в связи с чем могла быть использована экспертом при проведении экспертиз.

Кроме того, в ходе производства досудебного следствия судебно-бухгалтерская экспертиза №9 от 23.02.2009 согласно которой ООО «Монарх» за 9 месяцев 2003 г. занизило налог на прибыль на сумму 30 870 грн. и НДС на сумму 25 779,00 грн., а всего на общую сумму 56649,00 грн. не проводилась и входила в объем обвинения предъявленного ОСОБА_4 и ОСОБА_2 в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины, в связи с чем, суд не должен был дать оценку данному экспертному исследованию как доказательству по уголовному делу.

Обвинение ОСОБА_4 и ОСОБА_2 в совершении ч.3 ст. 212 УК Украины было предъявлено на основании заключения судебно-бухгалтерской экспертизы №83 от 02.04.2007г., согласно которой ООО «Монарх» с 01.01.2003г. по 01.01.2004г. должно было уплатить в бюджет НДС в сумме 44 480 грн. и налог на прибыль в суме 41 500 грн.

Как усматривается из приговора суд первой инстанции пришел к выводу, что доводы органа досудебного следствия относительно совершения подсудимыми ОСОБА_4 и ОСОБА_2 преступления, предусмотренного ст. 27, ст. 212 ч.3 УК Украины не подтверждаются доказательствами, опровергаются самими материалами дела, не соответствуют требованиям закона и фактическими обстоятельствам дела. Вместе с тем из материалов дела усматривается, что в период март 2003 г., июнь 2003, сентябрь 2003 г., июль-декабрь 2004 г. на расчетный счет ООО «СИВ» № 26007980594, № 26002165156450 в Донецкой областном филиале АКБ «Укрсоцбанк» МФО 334011 поступили средства от следующих предприятий: ООО «Юнит», ООО «Монарх», «Донецкий городской молокозавод № 2», ООО «ПТП Вектор», ООО «Вест», ДПРССП «Кредо», в размере 1058573,7 гривен, но все деньги из приведенных выше счетов были сняты наличными и тратились на личные нужды, указанным обстоятельствам которые установлены в ходе производства досудебного следствия в приговоре суда не дана надлежашая правовая оценка.

В ходе досудебного следствия, ОСОБА_4 не смог представить первично-бухгалтерские документы подтверждая его расходную часть, ссылаясь на то, что она у него потеряна. Кроме того, он не позволяет назвать предприятия-контрагентов которые ему бы оказывали услуги или поставляли бы ТМЦ.

ОСОБА_4 в судебном заседании пояснил, что указанные в обвинении суммы уклонения от уплаты налогов указаны неверно, так как экспертами не учтена выдающаяся часть предприятия ООО "СИВ" и ООО "Монарх". Подсудимый подтвердил, что он снимал с расчетного счета предприятия ООО "СИВ" и ООО "Монарх" наличные и тратил ее на нужды предприятия, а именно: на заработную плату, в фонд оплаты труда, на коммунальный налог, на покупку ГСМ, на ремонт транспорта, на командировочные расходы водителям и выплату процентов по кредиту.

ГНИ Кировского района г. Донецка предоставила карточки лицевого счета ООО «Монарх» за 2003г. по всем видам обязательных налогов и платежей, согласно которым общая сумма всех уплаченных налогов и сборов (в том числе подоходного и коммунального налогов) ООО «Монарх» в 2003г. составляло 50 грн. Кроме того, в фонд оплаты труда за 2003 год от ООО "Монарх" ни какие денежные средства не поступали.

Предприятием ООО "СИВ" вовсе не предоставлялась в ГНИ по городу Донецку регистрации налоговая отчетность, таким образом ни ООО "СИВ", ни ООО "Монарх" не тратили средства на оплату налогов.

Согласно п.п. 5.4.8. п. 5.4. ст. 5 Закона расходы физических лиц, находящихся в трудовых отношениях с плательщиком налога могут быть включены в состав валовых расходов налогоплательщика только при наличии подтверждающих документов, удостоверяющих стоимость этих расходов в виде транспортных билетов или транспортных счетов и т.п.

Таким образом, учитывая вышеизложенное в состав валовых расходов ООО «Монарх» не усматривается, что были включены расходы на горюче-смазочные материалы, ремонт транспорта, командировочные расходы водителям, так как данные расходы не были подтверждены соответствующими документами. Обязанность по ведению, хранению и предоставлению документов подтверждающие расходы предприятия лежит на налогоплательщике.

В материалах дела имеются данные, что в ходе досудебного следствия были приняты меры к восстановлению расходной части ООО «Монарх», однако согласно, банковских выписок по расчетным счетам ООО «Монарх» было установлено, что валовые расходы ООО «Монарх» формировались исключительно снятием наличных средств по чекам через кассу банка. В ходе проведенных допросов ОСОБА_4 и ОСОБА_2 объяснили, что предоставить необходимые документы не могут, в связи с их отсутствием.

Согласно п.п. 5.5.1 п. 5.5 ст. 5 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" № 283/97-ВР от 22.05.1997 г. (с изменениями и дополнениями) в состав валовых расходов относятся любые расходы, связанные с выплатой или начислением процентов по долговым обязательствам (в том числе по любым кредитам, и депозитам) в течение отчетного периода, если такие выплаты или начисления осуществляются в связи с ведением хозяйственной деятельности. В ходе проведения досудебного следствия, ОСОБА_4 и ОСОБА_2 также не были предоставлены документы подтверждающие, что получение кредита было связано с ведением хозяйственной деятельности ООО «Монарх».

Таким образом, согласно п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" № 283/97-ВР от 22.05.1997 г. (с изменениями и дополнениями) "не входят в состав валовых расходов любые расходы, не подтвержденные соответствующими расчетами, платежами и другими документами, обязательность ведения и хранения которых предусмотрена правилами ведения налогового законодательства. "Кроме того, в случае потери, уничтожения или повреждения указанных документов налогоплательщик имеет право письменно заявить об этом в налоговый орган и принять меры, необходимые для восстановления таких документов, если плательщик не восстановит указанные документы до истечения налогового периода, следующего за отчетным, не подтвержденные соответствующими документами расходы не признаются валовыми расходами.

Также, согласно п.п.7.4.5. п.7.4. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями) "Не подлежат включению в состав налогового кредита суммы уплаченного (начисленного) налога в связи с приобретением товаров (услуг), не подтвержденные налоговыми накладными или таможенными декларациями ".

Кроме того, согласно постановлению Пленума Верховного суда Украины № 15 от 08.10.2004 года "О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей) п. 13 следует, что по смыслу ст. 212 УК Украины предусмотренное ею преступление может быть совершено различными способами, непосредственно в диспозиции статьи не указаны.

Коллегия судей обращает внимание , что уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей может быть совершено, путем непредставления документов, связанных с их исчислением и уплатой в бюджет или государственные целевые фонды, а именно налоговых деклараций, расчетов, бухгалтерских отчетов и балансов и т.д., сокрытие объектов налогообложения, занижение этих объектов, занижение сумм налогов и прочее.

Таким образом, суд первой инстанции не принял во внимание, что директор ООО "СИВ" ОСОБА_4 и ОСОБА_2 как бухгалтер ведя финансово-хозяйственной деятельности ООО «СИВ» с декабря 2003 года не предоставлял установленную законом налоговую отчетность по месту регистрации предприятия, а также будучи директором ООО "Монарх" не предоставил для проведения проверки бухгалтерские документы ООО "Монарх" и ЧП "СИВ". Непредставление документов, связанных с их исчислением и уплатой в бюджет, сокрытие объектов налогообложения и занижение сумм налогов подпадают под диспозицию ст. 212 УК Украины.

Согласно приговору суд приходит к выводу о недоказанности участия подсудимых ОСОБА_4 и ОСОБА_2 в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст. 366 УК Украины по следующим основаниям:

Досудебным и судебным следствием не установлено доказательств неправильности определения налоговых обязательств подсудимыми ОСОБА_4 и ОСОБА_2 то нельзя считать заведомо ложными данные, которые содержаться в предоставленной в ГНИ подсудимыми за этот период налоговой отчетности.

Приведенными органами досудебного следствия в качестве доказательств вышеуказанные фактические обстоятельства не могут быть положены в основу обвинения подсудимым ОСОБА_4 и ОСОБА_2 по ст. 366 УК Украины и все возможности для сбора иных доказательств и достоверных доказательств исчерпаны.

Вместе с тем суд первой инстанции не принял во внимание разъяснения Пленума Верховного Суда Украины № 15 от 08.10.04 года «О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей», согласно п. 14 которого указанно, что в случае если уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей или его сокрытия совершено путем служебного подлога или подделки документов, действия виновного лица дополнительно квалифицируются по ст. 366 или ст. 358 УК. При этом подделка, совершенное должностным лицом, может квалифицироваться по ст. 366 УК независимо от того, к какой ответственности (уголовной или административной) виновное лицо будет привлечено за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей.

При указанных выше обстоятельствах коллегия считает, что приговор суда в части оправдания ОСОБА_2 по ч. 3 ст. 27, ч. 2 ст. 212, ч. 2 ст. 212, ч. 2 ст. 366 УК Украины и ОСОБА_4 , ч.3 ст. 212, ч. 2 ст. 27, ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 366 УК Украины подлежит отмене.

Отмене так же подлежит приговор в отношении ОСОБА_1 и в части его оправдания по ст. 209 ч.2 УК Украины, поскольку данное преступление взаимосвязано с деяниями предусмотренными , ч.3 ст. 212, ч. 2 ст. 27, ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 366 УК Украины. Если при новом судебном рассмотрении дела суд первой инстанции придет к выводу о виновности ОСОБА_15 в совершении им деяния предусмотренного ч.3 ст. 212, ч. 2 ст. 27, ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 366 УК Украины, суду необходимо будет разрешить вопрос связанный с легализацией доходов, полученных преступным путем.

На основании ст. ст. 362, 366 УК Украины, коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Кировского районного суда г. Донецка от 8 июля 2011года в отношении ОСОБА_15 и ОСОБА_2 - изменить. Приговор в части оправдания ОСОБА_15 предусмотренного ч.3 ст. 212, ч. 2 ст. 27, ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 366 ст. 209 ч.2 УК Украины и ОСОБА_2 по ч. 3 ст. 27, ч. 2 ст. 212, ч. 2 ст. 212, ч. 2 ст. 366 УК Украины отменит дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе судей, в остальной части приговор оставить без изменения, частично удовлетворив апелляцию прокурора.

Судьи:


Суд	Апеляційний суд Донецької області
Дата ухвалення рішення	04.05.2012
Оприлюднено	13.06.2012
Номер документу	24568214
Судочинство	Кримінальне

Хаустова Т. А.

🇺🇦 Опендатабот

Опендатабот — сервіс моніторингу реєстраційних даних українських компаній та судового реєстру для захисту від рейдерських захоплень і контролю контрагентів.

Додайте Опендатабот до улюбленого месенджеру

Телеграм Вайбер

Опендатабот для телефону

Всі матеріали на цьому сайті розміщені на умовах ліцензії Creative Commons Із Зазначенням Авторства 4.0 Міжнародна, якщо інше не зазначено на відповідній сторінці

🇺🇦 Зроблено в Україні

Ухвалавід 04.05.2012 по справі 1-23/11АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

Судовий реєстр по справі —1-23/11

Ухвала
від 04.05.2012 по справі 1-23/11
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ