Вирок

від 11.06.2012 по справі 1-23/11

ШАХТАРСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

№ 1-23/11

П Р И Г О В О Р

Именем Украины

г.Шахтерск

11.06.2012

Шахтерский горрайсуд Донецкой области в составе:

председательствующего - судьи Капкина А.Б.

при секретаре -Тропиной Ю.Г.

при участии прокурора - Крамчанинова А.И.

защитника адвоката ОСОБА_1

рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Шахтерске уголовного дела по обвинению

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец ІНФОРМАЦІЯ_2, украинец, гражданин Украины, ІНФОРМАЦІЯ_3, работает заместителем начальника Шахтерской ОГНИ, не судимый, проживающий по адресу: г. Шахтерск, микрорайон 7АДРЕСА_1

в совершении преступлений, предусмотренных ст. 368 ч. 2 ст. 367 ч. 2 УК Украины

установил:

ОСОБА_2 умышленно, из корыстных побуждений, являясь должностным лицом, занимающим ответственное положение, совершил должностные преступления получив взятку, соединенную с вымогательством взятки, а также допустил служебную халатность повлекшую тяжкие последствия при следующих обстоятельствах:

ОСОБА_2 на основании приказа председателя государственной налоговой администрации в Донецкой области № 75-о от 14.02.06 г. был назначен на должность заместителя начальника Шахтерской ОГНИ. В соответствии с приказом начальника Шахтерской ОГНИ № 93 от 20.02.08 г. на ОСОБА_3 были возложены обязанности по руководству и координации работы в отделах погашения просроченных налоговых обязательств, учета и отчетности, регистрации и учета плательщиков налогов и он, имея 6 категорию должности государственных служащих и постоянно осуществляя функции представителя власти, был наделен организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями, в связи с чем в соответствии с ч. 1 примечания к ст. 364 УК Украины и ч. 2 примечания к ст. 368 УК Украины являлся должностным лицом, занимающим ответственное положение.

16.07.09 работниками Шахтерской ОГНИ на основании письма Шахтерского отдела УБОП ГУМВД Украины в Донецкой области № 32/20-543 от 15.07.09 при обследовании территории возле дома № 22 по ул. Горького в г. Шахтерске была обнаружена угольная масса в количестве 316 тон, которая для обеспечения сохранности передана ЧП ОСОБА_4, после чего по данному факту работниками Шахтерской ОГНИ был составлен акт № 2 от 16.07.09 описи и предварительной оценки имущества с признаками бесхозного, который в этот же день был утвержден ОСОБА_3, заведено учетное дело № 2 и внесена запись под № 2 за 2009 год в книгу учета № 24-014-15 актов описи и предварительной оценки имущества.

Узнав об этих обстоятельствах, у ОСОБА_2, который согласно возложенных на него функциональных обязанностей осуществлял руководство и координацию роботы отдела погашения просроченных налоговых обязательств, возник умысел на незаконное обогащение путем получения взятки, соединенной с ее вымогательством от лица, которое должно обратиться в Шахтерскую ОГНИ по факту изъятого имущества, в связи с чем, спецсообщение при выявлении бесхозяйного имущества на сумму 5000 грн. и более, в Государственную налоговую администрацию Украины, согласно пункта 9 раздела 2 методических рекомендаций "О взаимодействии между подразделениями органов государственной налоговой службы Украины во время работы с бесхозным вещами и имуществом, которые переходят в собственность государства", утвержденных приказом ГНА Украины от 21.07.2008 года № 482. он не направил.

20.07.09 ОСОБА_2, в нарушение п. п.1 , 2 раздела 1 , п. 4 раздела 3, п.1,2, 4 раздела 8 указанных методических рекомендаций реализуя умысел, направленный на получение взятки, соединенной с ее вымогательством, от представителя собственника угольной массы коммерческого директора ЧП "Центр Углепоставка" ОСОБА_5, который предварительно предоставил документы, подтверждающие право собственности на указанное имущество, находясь в своем рабочем кабинете № 306, расположенном в помещении Шахтерской ОГНИ по адресу: г. Шахтерск, ул. Крупской 24, в ходе разговора с ОСОБА_5, умышленно используя предоставленное ему служебное положение вопреки интересам службы в корыстных целях, сообщил последнему, что даже при наличии документов, подтверждающих право собственности на имущество, для того, чтобы возвратить ЧП "Центр Углепоставка" угольную массу в количестве 316 тон, ОСОБА_5 необходимо передать ему денежные средства в сумме 20000 грн., тем самым создал условия, при которых последний вынужден был дать взятку с целью предотвращения наступления вредных последствий в отношении своих прав и законных интересов.

После этого ОСОБА_2 в период с 22.07.09 по 17.09.09, продолжая реализацию умысла, направленного на получение взятки от ОСОБА_5, однако опасаясь быть изобличенным в этом преступлении, решил ее получить в завуалированной форме, поясняя при этом последнему, что якобы для возврата бесхозяйного имущества ему необходимо реализовать бесхозяйное имущество ОСОБА_5 через товарную биржу "Донецк-Восточная" по заниженной цене за 20000 грн., для чего тот и должен передать ему указанную сумму денежных средств.

18.09.2009 года примерно в 9 часов, находясь в своем рабочем кабинете № 306, расположенном по вышеуказанному адресу, ОСОБА_2 получил от ОСОБА_5 взятку в размере 15000 гривен за принятие решения о возврате последнему имущества ЧП "Центр Углепоставка" угольной массы в количестве 316 тон, обнаруженной на территории возле дома № 22 по ул. Горького в г. Шахтерске, которое числилось в Шахтерской ОГНИ как бесхозяйное.

Кроме того ОСОБА_2, в августе 2009 года работая заместителем начальника Шахтерской ОГНИ, расположенной по адресу город Шахтерск, ул. Крупской, 24, являясь должностным лицом, на которое возложены организационно-распорядительные обязанности по организации работы отдела взыскания налогового долга и учета плательщиков налогов, не надлежаще исполняя свои служебные обязанности вследствие недобросовестного к ним отношения, достоверно зная, что ОАО "Плодородие" уплатило долг в сумме 31202,05грн., руководствуясь ложно понятыми интересами службы, в нарушение п.п. 1.2, 1.9 Закона Украины "О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами" и ст. 5 Приказа ГНАУ "Об утверждении Порядка направления органами государственной налоговой службы Украины налоговых требований плательщиков налогов" №266 от 03.07.2001г., не учитывая уплату должником долга в сумме 31202,05грн., не внес изменения в Государственный реестр залогового имущества, в котором была указана сумма долга ОАО "Плодородие", с целью корректировки размера существующего долга, неправомерно, в связи с несоблюдением исполнения законодательно установленной процедуры, а именно: составление акта, постановления решения, предоставления 10-дневного срока для погашения долга, направления налогового сообщения и требования, насчитал штрафные санкции ОАО "Плодородие" за несвоевременную оплату платежей в сумме 11322,26 грн., при проведении аукциона не учел тот факт, что ОАО "Плодородие", как плательщик налогов самостоятельно определяет состав и очередность продажи своих активов, в нарушение п.10.1.3 Закона стоимость проданного на аукционе, более чем в два раза превысила размер задолженности перед бюджетом, исходя из того, что на момент проведения аукциона сумма долга составила 11474,49грн., а начальная стоимость спорного имущества - 33520,22грн. чем причинил существенный ущерб в сумме 158449,13 гривен, интересам отдельного юридического лица - открытого акционерного общества "Плодородие", что повлекло тяжкие последствия в виде причинения материального ущерба превышающего 250 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан.

Подсудимый ОСОБА_2 свою вину в предъявленном обвинении первоначально не признал, показав, что собирался реализовать угольную массу через товарную биржу за 20 тыс. гривен, а ОСОБА_5 зайдя к нему в кабинет положил деньги на стол, и вышел. Он не знал, что делать и в это время зашли работники милиции, потом признал вину полностью, подтвердив обстоятельства, изложенные в обвинительном заключении, а именно, что будучи заместителем начальника Шахтерской ОГНИ он выполнял обязанности по руководству и координации работы в отделах погашения просроченных налоговых обязательств, учета и отчетности, регистрации и учета плательщиков налогов. Он, имеет 6 категорию должности государственных служащих. 16.07.09 работниками Шахтерской ОГНИ на основании письма Шахтерского отдела УБОП ГУМВД Украины в Донецкой области № 32/20-543 от 15.07.09 при обследовании территории возле дома № 22 по ул. Горького в г. Шахтерске была обнаружена угольная масса в количестве 316 тон, которая для обеспечения сохранности передана ЧП ОСОБА_4, после чего по данному факту работниками Шахтерской ОГНИ был составлен акт № 2 от 16.07.09 описи и предварительной оценки имущества с признаками бесхозного, который в этот же день был им утвержден заведено учетное дело № 2 и внесена запись под № 2 за 2009 год в книгу учета № 24-014-15 актов описи и предварительной оценки имущества. Спецсообщение при выявлении бесхозяйного имущества на сумму 5000 грн. и более, в Государственную налоговую администрацию Украины, согласно пункта 9 раздела 2 методических рекомендаций "О взаимодействии между подразделениями органов государственной налоговой службы Украины во время работы с бесхозным вещами и имуществом, которые переходят в собственность государства", утвержденных приказом ГНА Украины от 21.07.2008 года № 482. он не направил. Представленные Нащеретным документы для возврата угля он посчитал недостаточными и предложил передать деньги в сумме 20 тыс. гривен, якобы для реализации угля, как безхозяйного через товарную биржу. 18.09.2009 года примерно в 9 часов, он находился в своем рабочем кабинете № 306, в это время к нему пришел ОСОБА_5 и положил на стол деньги 15000 гривен за принятие решения о возврате тому имущества ЧП "Центр Углепоставка" угольной массы в количестве 316 тон, обнаруженной на территории возле дома № 22 по ул. Горького в г. Шахтерске, которое числилось в Шахтерской ОГНИ как бесхозяйное. В это время он услышал приближающиеся шаги и понял, что это работники милиции идут за ним. Он эти деньги взял и выбросил в окно. Потом они были изъяты в присутствии понятых. Кроме того он знал, что ОАО "Плодородие" уплатило долг в сумме 31202,05грн., однако не внес изменения в Государственный реестр залогового имущества, в котором была указана сумма долга ОАО "Плодородие", чем не выполнил установленную процедуру, а именно: не был составлен акт, в результате чего были насчитаны штрафные санкции ОАО "Плодородие" за несвоевременную оплату платежей . При проведении аукциона он не учел, что ОАО "Плодородие", как плательщик налогов самостоятельно определяет состав и очередность продажи своих активов, а стоимость проданного на аукционе, более чем в два раза превысила размер задолженности перед бюджетом, чем были причинены убытки ОАО "Плодородие. В содеянном чистосердечно раскаялся.

Вина ОСОБА_3 подтверждается исследованными в суде доказательствами:

Показаниями потерпевшего ОСОБА_5 ( коммерческого директора ЧП "Центр Углепоставка") о том, что с целью дальнейшей перепродажи ЧП "Центр Углепоставка" была приобретена угольная масса и складирована в частном секторе возле железнодорожного вокзала в г. Шахтерске. 15.07.2009 года сотрудниками Шахтерской ОГНИ была описана и изъята угольная масса ЧП "Центр Углепоставка" в количестве 316 тон, как бесхозное имущество . 20.07.2009 года он поехал в Шахтерскую ОГНИ к ОСОБА_3 , взяв с собой копии документов подтверждающих право собственности предприятия на уголь. ОСОБА_3 изучив документы ответил, что этого будет достаточно для того, что бы вернуть предприятию изъятую угольную массу, после чего ОСОБА_2 взял со стола лист бумаги и на нем написал 20000 грн., и сказал шепотом «двадцать» и жестом (потер большой палец о б указательный) показал что надо заплатить деньги. Он понял, что ОСОБА_2 не вернет ему уголь в количестве 316 тон, пока он не передаст ему озвученную им сумму денежных средств. Он предполагая, что ОСОБА_2 будет требовать у него взятку за возврат угольной массы взял с собой принадлежащий ему диктофон и зафиксировал указанный выше разговор с ОСОБА_3. В этот же день, то есть 20.07.2009 года он обратился с заявлением в правоохранительные органы. 22.07.2009 года он приготовил свои личные денежные средства для передачи их ОСОБА_2 а работниками Шахтерского ОБОП были составлены необходимые документы для изобличения преступной деятельности ОСОБА_2 который говорил ему, что деньги прямо брать не будет, по этому и нужна схема с биржей, куда ему и необходимо привезти денежные средства в сумме 20000 грн., так же он сказал, что с ним будет контактировать инспектор Шахтерской ОГНИ Павлов. В конце августа 2009 года ему позвонил ОСОБА_6 и сообщил, что он должен подъехать в Шахтерскую ОГНИ, 18.09.2009 года он приготовил личные денежные средства в сумме 15000 грн. для передачи их ОСОБА_2 и примерно в 9 часов зашел в кабинет к ОСОБА_2 который спросил привез ли он деньги. Он ответил, что все нормально и достал из своей барсетки 15000 грн. и положил их ему на стол. Он сказал, что здесь ровно 15000 грн. и спросил, будет ли ОСОБА_2 их пересчитывать. ОСОБА_2 ответил, что не будет. В процессе разговора ОСОБА_2 достал из ящика черный полиэтиленовый пакет, а он вышел из здания Шахтерской ОГНИ и с ОСОБА_3 больше не общался.

Показаниями свидетеля ОСОБА_7 ( бывшего старшего государственного инспектора отдела погашения просроченных налоговых обязательств Шахтерской ОГНИ) о том, что 15.07.2009 года в инспекцию поступило письмо из Шахтерского ОБОП с информацией о наличии бесхозной угольной массы. Данным вопросом было поручено заниматься ему. ОСОБА_2 дал ему указание подготовить письмо о передаче угольной массы на ответственное хранение, По указанию ОСОБА_2 он отправился на встречу с ОСОБА_5, где передал ему письмо ОГНИ, согласно которого изъятый уголь должен был передаться на ответственное хранение ОСОБА_5. За денежные средства разговора не было и ОСОБА_5 каких либо денежных средств ему не передавал.

Протоколом допроса свидетеля ОСОБА_8 (коммерческий директор ЧП "Центр Углепоставка", выехал за пределы Донецкой области, точное местонахождение не известно ) о том, что принадлежащая его предприятию угольная масса в количестве 316 тонн была описана ОГНИ как бесхозная и перевезена на ответственное хранение ЧП ОСОБА_4 в г. Торез. Он обратился к заместителю начальника ОГНИ ОСОБА_3 который сказал, что сначала нужно представить документы на указанный уголь, он поручил заниматься этим вопросом ОСОБА_5. Через несколько дней ОСОБА_5 по телефону ему сообщил, что ОСОБА_3 не желает возвращать уголь и вымогает у него взятку в сумме 20000 грн. за возврат изъятого угля. Он возмутился ведь сумма была значительная и взятка вымогалась за законный возврат собственности предприятия. Позже он узнал, что ОСОБА_5 обратился в УБОП с заявлением о вымогательстве у него взятки, и ОСОБА_3 был задержан.

Показаниями свидетеля ОСОБА_4 ( частный предприниматель) о том, что15.07.2009 года по устной договоренности с инспектором ОГНИ (какого именно указать не смог) он принял на хранение уголь, который на площадку завозился без его участия, никаких актов приёма-передачи на хранение данного угля не составлялось. Уголь находился на площадке до 22.07.2009 года , потом к нему приехал не знакомый человек, (какой не помнит) и представился владельцем угля в количестве 316 тонн, после чего передал ему письмо Шахтёрского ОГНИ № 6586/10/20-013 от 22.07.2009 года, подписанное ОСОБА_3, в которым предписывалось передать находящийся у него на хранении уголь предъявителю данного письма. Куда вывезли уголь, он не знает.

Показаниями свидетеля ОСОБА_9В.(понятой) о том, что 18.09.2009 года он участвовал как понятой во дворе Шахтёрского ОГНИ при осмотре денег, выйдя во двор Шахтёрского ОГНИ, со стороны стадиона, они увидели, что |на крыше въезда в гараж Шахтёрского ОГНИ лежит небольшой чёрный пакет в котором находились две пачки купюр по 50 и 100 гривен. В ходе осмотра рабочего кабинета ОСОБА_3, в лучах ультрафиолетовой лампы, на рабочем столе и подоконнике были обнаружены следы спецсредства, такие же следы были на руках ОСОБА_3 и на денежных средствах в чёрном пакете в сумме- 15 тысяч гривен.

Аналогичными показаниями свидетеля ОСОБА_6

Показаниями свидетеля ОСОБА_10 о том, что в качестве понятой она утром 18.09.2009 года была в помещении Шахтёрского ОБОП где в ее присутствии и еще одного понятого был произведен осмотр и пометка денежных средств достоинством 50 и 100 гривен, в сумме 15 тысяч гривен спец.средством "Светлячок - М". Потом денежные средства были вручены ОСОБА_5, для проведения специальных мероприятий. По приезду в г. Шахтёрск, они с работником Шахтёрского ОБОП - ОСОБА_11 подъехали к зданию Шахтёрского ОГНИ, где она получила указание смотреть на окна Шахтёрской налоговой инспекции выходящие на стадион, расположенный с левой стороны от входа в Шахтёрский ОГНИ. Также ОСОБА_11 сказал, что в случае, если кто-то, что-то из окна выбросит, она должна будет засвидетельствовать данный факт. Примерно в 09 час. 15 мин. она увидела, что мужчина, в белой футболке наполовину высунувшись, из окна выбросил чёрный пакет, который упал на крышу въездных ворот в гараж Шахтёрского ОГНИ. Всё происходящее снималось на видеокамеру. Как она увидела после, в пакете были деньги, в человеке, который выбрасывал чёрный пакет с деньгами из окна она узнала ОСОБА_2.

Допрошенный в качестве свидетеля ОСОБА_12 дал аналогичные показания.

Протоколом осмотра и пометки денежных средств от 18.09.2009 года, согласно которому денежные средства в сумме 15000 грн. осмотрены, помечены и вручены ОСОБА_5 для последующей передачи в качестве взятки ОСОБА_2 (Т.1 л.д. 153-224)

Протоколами осмотра места происшествия от 18.09.2009 года согласно которому на крыше гаража Шахтерской ОГНИ были обнаружены и изъяты денежные средства в сумме 15000 грн., переданные ОСОБА_5 в качестве взятки ОСОБА_2 ( Т.1 л.д. 225-240,244-247)

Протоколом осмотра от 21.10.2009 года в ходе которого осмотрены денежные средства, изъятые 18.09.2009 года в ходе осмотра места происшествия. Установлено, что серии и номера денежных купюр, обнаруженных в ходе осмотра места происшествия 18.09.2009 года идентичны с номерами и сериями 26 денежных купюр, которые были вручены ОСОБА_5 для последующей передачи в качестве взятки ОСОБА_2А.( Т. 2 л.д. 4-5)

Протоколом осмотра от 21.10.2009 года в ходе которого осмотрен полиэтиленовый пакет, изъятый 18.09.2009 года в ходе осмотра места происшествия в котором были обнаружены денежные средства в сумме 15000 грн.( Т.2 л.д. 8-9)

Протоколом осмотра от 18.09.2009 года в ходе проведения которого осмотрено письмо Шахтерской ОГНИ подписанное ОСОБА_3 № | 6586/10/24-013 от 22.07.2009 года адресованное ЧП ОСОБА_4 на основании которого ОСОБА_5 забрал уголь у ОСОБА_4П.( Т.2 л.д. 1-2)

Протоколом выемки и осмотра от 18.11.2009 года в ходе проведения которого изъят и осмотрен журнал регистрации исходящей корреспонденции за 2009 год, в котором отражен факт регистрации письма ЧП ОСОБА_4П.( Т. 2 л.д. 45-49)

Протоколом выемки и осмотра от 14.10.2009 года в ходе проведения

которого изъяты и осмотрены микрокассета и диктофон, которыми пользовался ОСОБА_5 при фиксации разговора 20.07.2009 года с заместителем начальника Шахтерской ОГНИ ОСОБА_3А.( Т.2 л.д. 15-20)

Протоколом выемки и осмотра от 28.11.2009 года в ходе проведения которых изъяты и осмотрены документы по факту выявления бесхозного имущества - угольной массы обнаруженной возле дома № 22 по ул. Горького в г. Шахтерске (Т.2 л.д. 26-44)

Протоколом осмотра от 17.11.2009 года в ходе проведения которого осмотрены материалы, полученные в ходе проведения оперативно-технических мероприятий, на которых зафиксирована информация в отношении ОСОБА_2, изобличающая последнего в получении взятки от ОСОБА_5Н.Т. 2 л.д. 216-223)

Предметом взятки - денежными купюрами, на которых обнаружены наслоения специального химического вещества. На внутренней поверхности пакета из полимерного материала также были обнаружены наслоения специального химического вещества. Наслоения вещества, обнаруженные на боковой поверхности банкнот и наслоения вещества, обнаруженные на внутренней поверхности пакета из полимерного материала имеют общую родовую принадлежность с представленным на исследование образцом специального химического вещества.

Приказом председателя государственной налоговой администрации в Донецкой области № 75-о от 14.02.06 согласно которого ОСОБА_2 назначен на должность заместителя начальника Шахтерской ОГНИ.( Т.2 л.д. 309)

Приказом начальника Шахтерской ОГНИ № 93 от 20.02.08 согласно которого за ОСОБА_3 были закреплены обязанности по руководству и координации работы в отделах погашения просроченных налоговых обязательств, учета и отчетности, регистрации и учета плательщиков налогов ( Т.2 л.д. 266-268)

Приказом по Шахтерской ОГНИ от 26.04.07 № 169 "Об утверждении Положения некоторых структурных подразделений Шахтерской ОГНИ" согласно которого отдел погашения просроченных налоговых обязательств является структурным подразделением Шахтерской ОГНИ, в функции которого входит выявление, учет, хранение и реализация бесхозного и другого имущества, которое перешло в собственность государства, и контроль за поступлением денежных средств в государственный и местный бюджет от реализации такого имущества, обобщение информации и подготовка аналитических материалов руководству ОГНИ и налоговым органам высшего уровня по указанным вопросам.( Т.2 л.д. 277-287)

Материалами служебного расследования поведенного Государственной налоговой администрацией Украины по факту совершения преступления ОСОБА_3А.( Т.2 л.д. 203-209)

Письмом № 18/09-1 от 18.09.2009 года, согласно которого, на товарной бирже "Донецко-Восточная" в период с 01.07.2009 года по 18.09.2009 года какие-либо сделки с участием Шахтерской ОГНИ с одной стороны и других лиц, с другой стороны по реализации угольной массы (угля) не регистрировались.

Письмом № 382/9 от 18.09.2009 года, согласно которого в период с июля 2009 года по 18.09.2009 года сделки по продаже имущества, в том числе угля с участием Шахтерской ОГНИ на Шахтерском отделе регистрации № 0511 Украинской товарной биржи, не проводились.( Т.1 л.д. 334)

По эпизоду в совершении преступления, предусмотренного ст.367 ч.2 УК Украины вина ОСОБА_3 доказана показаниями свидетелей, решениями судов, другими материалами уголовного дела.

Свидетель ОСОБА_13 показал, что он не помнит, подписывал ли он акт описи активов ОАО "Плодородие" в 2006 году. О том, что у ОАО "Плодородие" имеется налоговый долг он узнал только после того, как предприятие получило уведомление от биржи, что на 13.08.2008 года назначен аукцион по продаже имущества ОАО "Плодородие", из Шахтерской ОГНИ никаких уведомлений он не получал. После этого он обратился к работнику Шахтерской ОГНИ ОСОБА_2 с просьбой предоставить ему акт сверки, о наличии налогового долга. ОСОБА_2 долго не хотел давать акт сверки под предлогом того, что все заняты. Позже ему выдали лист формата А4 на котором было указано, что ОАО "Плодородие" имеет задолженность в сумме 31202,05 гривен, на данном листе ОСОБА_2 своей рукой написал номера счетов в казначействе, на которые должны быть зачислены деньги. После этого, с целью снятия с аукциона имущества ОАО "Плодородие", было принято решение заплатить данную задолженность, с наличием которой он не был согласен. 12.08.2008 года сумма долга была оплачена в полном объеме, о чем были уведомлены и Шахтерская ОГНИ и биржа. Однако, в нарушение закона, Шахтерская ОГНИ 13.08.2008 года реализовала предпринимателю Страшной имущество ОАО "Плодородие".

Свидетель ОСОБА_14 показал, что налоговый долг ОАО "Плодородие", код ЕГРПОУ 05488420, возник 23.10.01 г. в связи с неуплатой налоговых обязательств из налога на добавленную стоимость по основному платежу в сумме 5240,00 грн. и пени в сумме 1,77 грн. Начиная с момента возникновения долга и до 18.08.08 г. ОАО "Плодородие" не платило своевременно и в полном объеме текущие налоговые обязательства, вследствие чего налоговый долг предприятия постоянно возрастал. Состоянием на 01.01.08г. он составлял 70466,81 грн. На основании статей 6,8,10,11,16 и 17 Закона Украины от 21.12.2000 г. № 2181-ІІІ "О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами" в адрес ОАО "Плодородие" были направлены налоговые требования: первое - №1/144 от 02.11.01 г. на сумму 5241,77 грн., врученное по почте 27.11.01 г., второе - № 2/518 от 27.12.01г. на сумму 6220,39 грн., врученное по почте 03.01.02 г. В связи с наличием налогового долга ОАО "Плодородие" и в соответствии с п.п. 10.1.1. п. 10.1. статьи 10 Закона №2181-ІІІ и п.3 Порядка взыскания средства и продажи других активов налогоплательщика, которые находятся в налоговом залоге, утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины от 15.04.02 г. №538 (далее - ПКМУ №538) приняты решения о взыскании средств и продажи других активов налогоплательщика в счет погашения его налогового долга от 11.07.02 г. № 45. Законодательством не предусмотрена обязанность налогового органа ознакомить налогоплательщика с содержанием такого решения, которое есть неизменным для всех налогоплательщиков, кроме того, должностные лица ОАО "Плодородие" имели возможность ознакомиться с этим решением при подписании акта описи от 21.09.06г. №19. С целью взыскания налогового долга путем реализации залоговых активов соответственно п.п. 10.1.3. п. 10.1. ст. 10 ЗУ № 2181-ІІІ и п. 12 раздела ПКМУ №538, ним, как налоговым управляющим предприятия, составлен акт описи активов от 29.08.06 г., который был подписан руководителем ОАО "Плодородие" - председателем правления ОСОБА_13 без замечаний, данный акт с момента подписания и по настоящее время не обжалован. Списание безнадежного налогового долга осуществляется налоговым органом ежеквартально на протяжении двадцати календарных дней. Период проведения списания налогового долга составляет 10-29 августа 2008 г. Поскольку ОАО "Плодородие" на протяжении августа 2008 г. был самостоятельно погашен налоговый долг в полном объеме, решение о списание безнадежного налогового долга Шахтерской ОГНИ не принималось. Суммы безнадежного налогового долга были уплачены за период с 12.08.08 г. по 18.08.08 г. добровольно налогоплательщиком и списанию не подлежат, поскольку соответственно п. 3 ст. 9 Закону Украины от 25.06.1991 №1251-ХІІ "О системе налогообложения" обязанность юридического лица относительно уплаты налогов и собрания (обязательных платежей) прекращается, в частности, с уплатой налога, сбора (обязательного платежа). Для определения рыночной стоимости имущества в соответствии с п.п.10.2.3. п.10.2. ст..10 ЗУ № 2181 и п.20 Порядка от 15.04.02г. №538, проведена экспертная оценка описанных активов ОАО "Плодородие", которые находятся в налоговом залоге ОГНИ. Руководствуясь п.п.10.2.4. п.10.2. ст. 10 Закона Украины №2181-ІІІ Шахтерской ОГНИ был заключен договор о предоставление услуг по организации и проведению целевого аукциона по продаже активов налогоплательщика, которые находятся в налоговом залоге с Донецким филиалом УСТБ "Укринкомбиржа" от 24.07.08г. за №21/240708-ПЗ. В газете "Биржевые новости" от 31.07.08г. №29 Донецким филиалом УСТБ "Укринкомбиржа" было размещено объявление о продаже на аукционе заставных активов ОАО "Плодородие". Донецкий филиал УСТБ "Укринкомбиржа" письмом от 07.08.08г. №124 сообщил в Шахтерскую ОГНИ о времени назначения аукциона по продаже заставных активов ОАО "Плодородие", а именно 13.08.08г.

В адрес Шахтерской ОГНИ поступило письмо ОАО "Плодородие" от 12.08.08 г. №20 с копиями квитанций об уплате налогового долга в сумме 31202,05 грн. и просьбой снятия с реализации через аукцион имущества ОАО "Плодородие". Налоговый долг налогоплательщика без учета пени и штрафных санкций составлял на это время 31202,05 грн.

Записи в лицевом счете налогоплательщика относительно погашения налогового долга проводятся в соответствии с "Отчетом о выполнение Государственного и местного бюджетов за доходами в разрезе районных отделений по видам поступлений" в электронном виде, а также выписки из счетов в виде электронного реестра расчетными документами (ф.412) от 13.08.2008г. в котором содержалась информация об уплате налогов ОАО "Плодородие", которое было получено инспекцией по электронной почте (файл 27241408.27К) 14.08.2008 года в 8 ч. 25 мин.

ОГНИ рассмотрела письмо должника и сообщила, что в соответствии с п.п.10.5.1. Закону Украины от 21.12.2000 г. № 2181-ІІІ и п.41 Порядка взыскания средства и продажи других активов налогоплательщика, которые находятся в налоговом залоге, утвержденного Постановлением КМУ от 15.04.2002 г. № 538: установлено следующее: "Если налогоплательщик в любой момент к заключению договора купли-продажи его активов полностью погашает сумму налоговой задолженности, налоговый орган принимает решения относительно освобождения его активов из-под налогового залога и отменяет решения о проведение их продажи".

После получения платежных документов об оплате налогового долга ОАО "Плодородие" Шахтерская ОГНИ должна была снять с реализации имущество, однако, считая, что порядком проведения целевых аукционов не определена процедура снятия с реализации имущества, ОСОБА_2 распорядился не снимать его с реализации. В данной ситуации Шахтерская ОГНИ должна была обратиться на биржу о внесении изменений в договор о сроках проведения аукциона и перенести его на более поздние сроки. , что сделано неи было.

Постановлением Донецкого административного суда от 24.02.09. установлено, что Шахтерская ОГНИ не имеет надлежащих доказательств своевременного вручения должностным лицам ОАО "Плодородие" первого и второго налогового требования.

В соответствии с положением п.22.4 ст.32 Закона "О платежных системах и переводах денег в Украине" и положения подпункта 16.5.2 п.16.5 ст.16 Закона №2191-Ш, в соответствии с которым днем подачи в учреждения банков платежного поручения по всем видам налоговых платежей считается день его регистрации. Именно с подачей плательщиком налогов платежного поручения в банк Закон 2191-Ш связывает наступление определенных правовых последствий. В соответствии с подпунктом 16.3.1 пункта 16.3 ст.16 этого Закона начисление пени на сумму налогового долга заканчивается в день принятия банком, который обслуживает плательщика налогов, платежного поручения на оплату сумм налогового долга. Поскольку момент окончания начисления пени определено датой подачи платежного документа в банк, есть основания для вывода, что именно с этим моментом, а не с датой фактического зачисления суммы в бюджет, приведенная норма связывает погашение (уплату) налогового долга плательщиком налогов.( л.д.193-196)

Решением хозяйственного суда Донецкой области от 14.08.09. из которого следует, что суд пришел к выводу, что ОАО "Плодородие" перечислил до проведения биржевых торгов сумму налогового долга в государственный бюджет, что подтверждается платежными документами и справками Госказначейства. До указанной уплаты за ОАО "Плодородие" не числилась какая-либо пеня, соответствующее сообщение о начислении такой пени налоговым органом оформлено только 13.08.08., т.е. в день проведения биржевых торгов. Доказательств вручения такого сообщения плательщику налогов или направления почтой с уведомлением о вручении до даты проведения биржевых торгов отсутствуют, что свидетельствует об отсутствии налогового долга у ОАО "Плодородие" по уплате пени на день реализации спорного имущества. ( л.д.197-204)

Анализируя исследованные в суде доказательства суд считает, что своими умышленными действиями, выразившимися в получении взятки, за совершение в интересах дающего взятку действий с использованием своего служебного положения, сопряженного с вымогательством, ОСОБА_2, как должностное лицо, занимающее ответственное положение совершил преступление, предусмотренное ст. 368 ч. 2 УК Украины, а действиями, выразившимися в служебной халатности повлекшей тяжкие последствия, т.е. ненадлежащем исполнении должностным лицом своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного к ним отношения, что причинило существенный ущерб интересам отдельного юридического лица, он совершил преступление, предусмотренное ст. 367 ч. 2 УК Украины.

При назначении вида и меры наказания подсудимому ОСОБА_3суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, обстоятельства дела, личность подсудимого, который ранее не судим.

По месту жительства и работы он характеризуется положительно, имеет на иждивении двоих малолетних детей, имеет плохое состояние здоровья, часто болеет.

В качестве смягчающего вину обстоятельства суд учитывает чистосердечное раскаяние ОСОБА_3 в содеянном, активное способствование раскрытию преступления, нахождение на иждивении двоих малолетних детей.

Отягчающих вину ОСОБА_3 обстоятельств не установлено.

Учитывая, что по делу имеются обстоятельства в отношении подсудимого ОСОБА_3 которые смягчают наказание, с учетом положительной характеристики его личности, то, что он ранее не судим, чистосердечно раскаялся, имеет на иждивении двоих малолетних детей, суд считает возможным назначить ему основное наказание в виде лишения свободы, а окончательное наказание по совокупности преступлений определить путем поглощения менее строгого наказания более строгим, с учетом тяжелого материального положения и плохого состояния здоровья подсудимого - без применения штрафа.

Анализируя изложенное, суд пришел к выводу о том, что исправление подсудимого ОСОБА_3 возможно без изоляции от общества и в отношении него возможно применить ст.75 УК Украины, освободив от отбывания наказания с испытательным сроком, при этом конфискация имущества применяться к нему не должна.

В тоже время суд считает, что к подсудимому должно быть применено наказание в виде лишения права занимать руководящие должности в органах государственной власти и управления.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 323,324 УПК Украины, суд -

Приговорил:

ОСОБА_2 признать виновным в совершении преступлений, предусмотренных статьями 368 ч. 2, 367 ч. 2 УК Украины, и назначить ему наказание:

-по ст. 368 ч.2 УК Украины ( в редакции, которая действовала на момент совершения преступления) , в виде пяти лет лишения свободы с лишением права занимать руководящие должности в органах государственной власти и управления, на срок в 1( один) год 6 (шесть) месяцев, без конфискации принадлежащего ему имущества.

-по ст. 367 ч.2 УК Украины, в виде 2 двух лет лишения свободы с лишением права занимать руководящие должности, в органах государственной власти и управления на срок в 1( один) год, без применения штрафа.

В силу ст.70 ч.1 УК Украины, по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания, более строгим окончательно назначить ОСОБА_2 наказание в виде 5 (пяти) лет лишения свободы с лишением права занимать руководящие должности в органах государственной власти и управления на срок в 1( один) год 6 (шесть) месяцев, без конфискации принадлежащего ему имущества.

В силу ст. 75 УК Украины ОСОБА_2 от назначенного основного наказания в виде 5 (пяти) лет лишения свободы, освободить с испытанием, установив срок испытания в 2 ( два) года.

В соответствии со ст. 76 УК Украины возложить на осужденного ОСОБА_2 обязанности :

1. не выезжать за пределы Украины на постоянное проживание без разрешения органа уголовно-исполнительной инспекции.

2. сообщать органам уголовно-исполнительной инспекции об изменении места жительства, работы или учебы.

3. периодически являться для регистрации в органы уголовно-исполнительной инспекции.

Меру пресечения осужденному ОСОБА_2 до вступления приговора в законную силу оставить без изменения - подписку о не выезде.

Вещественные доказательства, в том числе диктофон, денежные средства в сумме 15 тысяч гривен - возвратить владельцам по принадлежности, материалы ОТМ, видеокассеты, микрокасеты с образцами голоса, оптические компакт диски и налоговые документы по факту обнаружения бесхозного имущества хранить в материалах дела, полиэтиленовый пакет, в котором были обнаружены денежные средства - уничтожить.

Снять арест наложенный на имущество ОСОБА_2 постановлением следователя от 19.11.2009 года.

На приговор может быть подана апелляция в Апелляционный суд Донецкой области через Шахтёрский горрайонный суд Донецкой области в течении 15 (пятнадцати) суток с момента его провозглашения.

Судья А.Б. Капкин